第十五章

保全和先于執(zhí)行民事訴訟法

CivilProcedureLaw第一節(jié)財產(chǎn)保全民事訴訟法

CivilProcedureLaw一、財產(chǎn)保全的概念財產(chǎn)保全是指人民法院在當事人起訴前或當事人起訴后，為使利害關系人的合法權益免受難以彌補的損害或使將來的生效判決得以順利執(zhí)行，對當事人的財產(chǎn)或者爭議的標的物采取限制當事人處分的強制措施。根據(jù)采取財產(chǎn)保全時所處的訴訟階段的不同，財產(chǎn)保全可以分為訴訟保全和訴前保全兩種類型民事訴訟法

CivilProcedureLaw二、財產(chǎn)保全的種類〔一〕訴前財產(chǎn)保全訴前財產(chǎn)保全，也就是訴訟前的財產(chǎn)保全，是指在緊急情況下，法院假設不立即采取財產(chǎn)保全措施，利害關系人的合法權益就會受到難以彌補的損害。因此，法律賦予利害關系人在起訴前或者申請仲裁前，有權申請人民法院采取財產(chǎn)保全措施。條件：1．申請人將來提起案件的訴訟請求具有財產(chǎn)給付內(nèi)容。2．必須是情況緊急，不立即采取財產(chǎn)保全將會使申請人的合法權益受到難以彌補的損害。3．必須由利害關系人提出申請。利害關系人是指與被申請人發(fā)生爭議，或者認為權利受到被申請人侵害的人。4．訴前財產(chǎn)保全應當向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院提出申請。當事人向采取訴前保全措施以外的其他有管轄權的人民法院起訴的，采取訴前保全措施的人民法院應當將保全手續(xù)移送受理案件的人民法院；訴前保全的裁定視為受移送人民法院作出的裁定。5．申請人必須提供擔保。申請人不提供擔保的，人民法院裁定駁回申請人在起訴前提出的財產(chǎn)保全申請。民事訴訟法

CivilProcedureLaw二、財產(chǎn)保全的種類訴前財產(chǎn)保全的法律效力：訴前財產(chǎn)保全的申請人必須在人民法院采取保全措施后30日內(nèi)提起訴訟或者申請仲裁。如果申請人沒有在30日內(nèi)向有管轄權的人民法院提起訴訟，人民法院應當解除訴前財產(chǎn)保全?！捕吃V訟財產(chǎn)保全訴訟財產(chǎn)保全，也即人民法院在訴訟過程中或者判決作出之后、進入執(zhí)行程序前的財產(chǎn)保全，具體是指人們法院在受理案件之后、作出判決之前或者判決生效以后、進入執(zhí)行前，對當事人的財產(chǎn)或者爭執(zhí)的標的物采取限制當事人處分以及其他保存的強制措施。條件：1．采取訴訟財產(chǎn)保全的案件標的必須具有財產(chǎn)給付內(nèi)容。債權人向執(zhí)行法院申請采取保全措施的，應當取得對債務人的生效給付判決。2．將來的生效判決因為主觀或者客觀的因素導致不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行，或者造成當事人的損害的。也即有進行財產(chǎn)保全的必要性。3.訴訟保全發(fā)生在民事案件受理之后，至于判決是否已經(jīng)生效，并無影響。民事訴訟法

CivilProcedureLaw二、財產(chǎn)保全的種類4.人民法院可以責令申請人提供擔保訴訟保全應由當事人提出申請。當事人沒有提出申請的，人民法院在必要的時候也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施。但是根據(jù)?國家賠償法?的相關規(guī)定，人民法院依職權采取財產(chǎn)保全或者先于執(zhí)行錯誤的，應當由人民法院依法承擔賠償責任。法律文書生效后、進入執(zhí)行程序前，債權人向執(zhí)行法院申請采取保全措施，法院采取財產(chǎn)保全的，債權人在法律文書指定的履行期間屆滿后5日內(nèi)不申請執(zhí)行的，人們法院應當解除保全。訴前財產(chǎn)保全和訴訟中的財產(chǎn)保全的區(qū)別：〔1〕申請的主體不同。訴前保全是由利害關系人在起訴前向人民法院提出的；訴訟保全是由當事人在訴訟進行中向人民法院提出的申請，必要時也可以由人民法院依職權采取訴訟財產(chǎn)保全措施。訴前保全，法院不得依職權采取保全措施，而且訴訟保全的提出主體是訴訟當事人，而訴前保全的主體除了準備起訴的當事人以外，還包括準備申請仲裁的利害關系人?！?〕申請財產(chǎn)保全的時間不同。訴訟保全是在案件受理后、判決生效前或者判決生效后、進入執(zhí)行之前提出的申請；訴前保全是在起訴前或者申請仲裁前向人民法院提出的申請。民事訴訟法

CivilProcedureLaw區(qū)別訴前財產(chǎn)保全訴訟中財產(chǎn)保全申請主體不同由利害關系人向人民法院提出由當事人提出申請，必要時人民法院可以依職權采取保全措施。

申請財產(chǎn)保全的時間不同在起訴前提出申請在案件受理后、判決生效前提出申請對申請人是否提供擔保的要求不同申請人必須提供擔保法院可以責令提供擔?！?〕對申請人是否提供擔保的要求不同。在訴訟保全中，人民法院要求申請人提供擔保，申請人必須提供擔保，申請人不提供擔保的，駁回申請；人民法院沒有責令申請人提供擔保的，申請人可以不提供擔保；人民法院依職權采取保全措施的，當事人可以不提供擔保。訴前保全，申請人必須提供擔保，不提供擔保的，駁回申請。

三、財產(chǎn)保全的范圍我國?民事訴訟法?第102條規(guī)定：“財產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。〞“限于請求的范圍〞是指法院財產(chǎn)保全的數(shù)額應當與利害關系人請求的數(shù)額或與當事人起訴的訴訟請求數(shù)額大體相當?！芭c本案有關的財產(chǎn)〞，是指被保全的財產(chǎn)應限于當事人爭執(zhí)的財產(chǎn)，或者被告的財產(chǎn)，對案外人的財產(chǎn)不得采取財產(chǎn)保全措施。民事訴訟法

CivilProcedureLaw四、財產(chǎn)保全的措施按照我國?民事訴訟法?的規(guī)定，“財產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法〞。查封，是指人民法院將需要保全的財物清點后，加貼封條、就地封存，以防止任何單位和個人處分的一種財產(chǎn)保全措施。扣押，是指人民法院將需要保全的財物移置到一定的場所予以扣留，防止任何單位和個人處分的一種財產(chǎn)保全措施。凍結(jié)，是指人民法院依法通知有關金融單位，不準被申請人提取或者轉(zhuǎn)移其存款的一種財產(chǎn)保全措施。人民法院依法凍結(jié)的款項，任何單位和個人都不準動用。財產(chǎn)已經(jīng)被查封、凍結(jié)的，不得重復查封、凍結(jié)。民事訴訟法

CivilProcedureLaw法律準許的其他方法包括責令被申請人提供擔保等方式。責令被申請人提供擔保，是指人民法院責令保證人出具書面保證書或者責令被申請人提供銀行擔保、實物擔保的一種財產(chǎn)保全措施。例如，被申請人欠申請人500萬元貸款，用具有相當價值的樓房擔保，保證能夠歸還申請人500萬元。在這種情況下，人民法院可以解除凍結(jié)被申請人銀行存款的保全措施，以便于被申請人能夠正常經(jīng)營。此外，扣留、提取被申請人的勞動收入、禁止被申請人作為等等，也屬于財產(chǎn)保全的方式。人民法院對季節(jié)性商品，鮮活、易腐爛變質(zhì)和其他不宜長期保存的物品采取保全措施時，可以責令當事人及時處理，由人民法院保存價款；必要時，由人民法院予以變賣，保存價款。財產(chǎn)保全的期間要求人民法院接到財產(chǎn)保全申請后，對情況緊急的，必須在48小時內(nèi)作出裁定，并開始執(zhí)行。訴前財產(chǎn)保全，必須由申請人提出申請，并提供擔保。人們法院對訴前保全申請，必須在接受申請后的48小時內(nèi)作出裁定，并立即開始執(zhí)行。財產(chǎn)保全的裁定一旦作出，立即生效，當事人或者利害關系人可以申請復議一次。復議期間，人民法院不停止財產(chǎn)保全裁定的執(zhí)行。五、財產(chǎn)保全的解除、變更或者撤銷人民法院裁定采取財產(chǎn)保全措施后，除作出保全裁定的人民法院自行解除或其上級人民法院決定解除外，在財產(chǎn)保全期限內(nèi)，任何單位都不得解除保全措施。財產(chǎn)保全因以下原因解除：〔1〕保全錯誤；〔2〕申請人撤回保全申請；〔3〕申請人的起訴或者訴訟請求被生效裁判駁回的；〔4〕人民法院認為應當解除保全的其他情形。財產(chǎn)保全的變更是指被保全人提供其他等值擔保財產(chǎn)且有利于執(zhí)行的，人民法院可以裁定變更保全標的物為被保全人提供的擔保財產(chǎn)。由此可知，被申請人提供擔保，并不必然發(fā)生財產(chǎn)保全解除的法律效力。民事訴訟法

CivilProcedureLaw六、財產(chǎn)保全錯誤的賠償申請人負責賠償：人民法院根據(jù)利害關系人或者當事人的申請而采取財產(chǎn)保全措施的，如果由于申請人的錯誤導致被申請人因財產(chǎn)保全而遭受損失的，應當由申請人賠償。法院依法賠償：根據(jù)?國家賠償法?的相關規(guī)定，人民法院依職權采取財產(chǎn)保全錯誤的，應當由人民法院依法承擔賠償責任。

民事訴訟法

CivilProcedureLaw第三節(jié)先予執(zhí)行民事訴訟法

CivilProcedureLaw一、先予執(zhí)行概述先予執(zhí)行是指人民法院在訴訟過程中，為解決權利人在生活或生產(chǎn)上的急需，裁定義務人預先給付權利人一定數(shù)額的金錢或者財物的措施。民事訴訟法

CivilProcedureLaw二、先予執(zhí)行的適用范圍民事訴訟法

CivilProcedureLaw三、先予執(zhí)行的適用條件1．當事人之間的權利義務關系明確，不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或生產(chǎn)經(jīng)營；2.申請人卻有困難并提出申請；3.當事人之間爭議之訴必須是給付之訴。4．被申請人有履行能力。民事訴訟法

CivilProcedureLaw四、先予執(zhí)行的程序1．先予執(zhí)行的申請。人民法院可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，駁回申請。2．先予執(zhí)行的裁定及執(zhí)行。先予執(zhí)行的裁定一經(jīng)作出立即生效，當事人不服可以向作出裁定的人民法院申請復議一次，但復議期間不停止原裁定的執(zhí)行。3．先予執(zhí)行在訴訟結(jié)束后的處理：申請人勝訴的，先予執(zhí)行的財產(chǎn)應在勝訴局部中抵扣，并在判決書中寫明；申請人敗訴的，先予執(zhí)行的局部應當返還給被申請人,而且要對被申請人因先于執(zhí)行所遭受的經(jīng)濟損失予以賠償。民事訴訟法

CivilProcedureLaw案情：肖某是甲公司的一名職員，在2006年12月17日出差時不慎摔傷，住院治療兩個多月，花費醫(yī)療費假設干。甲公司認為，肖某傷后留下殘疾已不適合從事原崗位的工作，于2007年4月9日解除了與肖某的勞動合同。因與公司協(xié)商無果，肖某最終于2007年11月27日向甲公司所在地的某省A市B區(qū)法院起訴，要求甲公司繼續(xù)履行勞動合同并安排其工作、支付其住院期間的醫(yī)療費、營養(yǎng)費、護理費、住院期間公司減發(fā)的工資、公司2006年三季度優(yōu)秀員工獎獎金等共計3.6萬元。B區(qū)法院受理了此案。之后，肖某向與其同住一小區(qū)的B區(qū)法院法官趙某進行咨詢。趙某對案件談了幾點意見，同時為肖某推薦律師李某作為其訴訟代理人，并向肖某提供了本案承方法官劉某的號碼。肖某的律師李某聯(lián)系了承方法官劉某。劉某在居住的小區(qū)花園，聽取了李某對案件的法律觀點，并表示其一定會依法審理此案。兩天后，肖某來到法院找劉某說明案件的其他情況，劉某在法院的談話室接待了肖某，并讓書記員對他們的談話內(nèi)容進行了記錄。本案經(jīng)審理，一審判決甲公司繼續(xù)履行合同，支付相關費用；肖某以各項費用判決數(shù)額偏低為由提起上訴。二審開庭審理時，由于一名合議庭成員突發(fā)急病住院，法院安排法官周某臨時代替其參加庭審。在二審審理中，肖某提出了先予執(zhí)行的申請。2021年5月12日，二審法院對該案作出了終審判決，該判決由原合議庭成員署名。履行期屆滿后，甲公司未履行判決書中確定的義務。肖某向法院申請強制執(zhí)行，而甲公司那么向法院申請再審。1.糾紛發(fā)生后，肖某與甲公司可以通過哪些方式解決他們之間的糾紛？2.二審中，肖某依法可以對哪些請求事項申請先予執(zhí)行？對該申請應當由哪個法院審查作出先予執(zhí)行的裁定？第十六章

對妨害民事訴訟的強制措施民事訴訟法

CivilProcedureLaw第一節(jié)

對阻礙民事訴訟的強制措施概述

一、對妨害民事訴訟的強制措施的概念和特點妨害民事訴訟的強制措施，是指人民法院為保障民事訴訟與執(zhí)行的正常進行，依法對阻礙民事訴訟與執(zhí)行的行為采取強制手段予以制止和排除，并對實施阻礙行為的人予以強制教育與懲罰的手段。特點：1.適用對象是實施阻礙行為的行為人；2.適用階段包括各個程序階段；3.適用主體只能是人民法院；4.適用目的主要是保障民事訴訟和執(zhí)行的正常進行。1．強制措施適用于民事訴訟的整個過程中，包括審判階段和執(zhí)行階段。民事訴訟法

CivilProcedureLaw二、對妨害民事訴訟的強制措施的性質(zhì)

民事訴訟法

CivilProcedureLaw第二節(jié)

阻礙民事訴訟行為的構成與種類

一、妨害民事訴訟行為的構成要件阻礙民事訴訟的行為是指民事訴訟或執(zhí)行過程中，訴訟參與人、其他單位或者個人實施的成心破壞、阻礙訴訟與執(zhí)行秩序的違法活動?！惨弧撤梁γ袷略V訟行為的構成1．行為人實施了法律禁止的阻礙行為2．妨害民事訴訟的行為發(fā)生在民事訴訟或者執(zhí)行過程中二、妨害民事訴訟行為的種類1.必須到庭的被告拒不到庭的行為；2.違反法庭規(guī)那么、擾亂法庭秩序的行為；3.偽造、消滅重要證據(jù)的行為；4.阻礙人民法院財產(chǎn)保全的行為；5.阻止證人作證或者指使他人作偽證的行為；6.攻擊參加訴訟和執(zhí)行人員人身的行為；7.阻礙司法人員執(zhí)行職務的行為民事訴訟法

CivilProcedureLaw8.拒不履行人民法院生效裁判的行為；9.有關單位拒不履行協(xié)助義務的行為；10.惡意訴訟的行為；11.惡意逃避法定義務的行為。民事訴訟法

CivilProcedureLaw第三節(jié)

強制措施的種類與適用

一、拘傳拘傳，是對于必須到庭的被告，經(jīng)人民法院兩次傳票傳喚，無正當理由拒絕出庭的，人民法院派出司法警察，強制被傳喚人到庭參加訴訟活動的一種措施。條件：〔1〕拘傳的對象只能是必須到庭的被告。所謂必須到庭的被告，是指負有贍養(yǎng)、撫育、扶養(yǎng)義務的被告，損害賠償案件的被告以及不到庭就無法查清案情的被告。除此之外，給國家、集體或者他人造成損害的未成年人的法定代理人，如其必須到庭，人民法院也可以適用拘傳?！?〕必須經(jīng)過兩次傳票傳喚?！?〕無正當理由拒不到庭。民事訴訟法

CivilProcedureLaw練習題：人民法院對必須到庭的被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，可以〔〕。A．拘傳B．逮捕C．拘留D．罰款二、訓誡訓誡是人民法院對妨害民事訴訟秩序行為較輕的人，以口頭方式予以嚴肅的批評教育，并指出其行為的違法性和危害性，令其以后不得再犯的一種強制措施。在司法實踐中，人民法院常常采用訓誡的方法強制教育有輕微阻礙行為的行為人，以保證民事訴訟與執(zhí)行的正常進行。人民法院在對阻礙行為人適用訓誡措施后，如果尚缺乏以排除阻礙或消除影響的，可以并處或者繼續(xù)適用其他措施。三、責令退出法庭責令退出法庭是指人民法院對于違反法庭規(guī)那么的人，強制其離開法庭的措施。合議庭或獨任審判員對行為人進行批評教育、訓誡后，行為人仍不改正的，經(jīng)合議庭或獨任審判員決定并當庭宣布，責令行為人立即退出法庭。民事訴訟法

CivilProcedureLaw四、罰款罰款又稱為司法罰款，是人民法院對嚴重阻礙民事訴訟與執(zhí)行的行為人采取的一種經(jīng)濟上的懲罰手段。適用罰款的強制措施，必須由合議庭或獨任審判員作出決定，報請人民法院院長批準后才能執(zhí)行。對個人的罰款金額，為人民幣100000元以下；對單位的罰款金額，為人民幣5萬元以上100萬元以下。在司法實踐中，法院通常會根據(jù)阻礙行為的具體情節(jié)和造成的危害來決定罰款數(shù)額。罰款措施可以與其他強制措施合并適用。被罰款人對決定不服的，可以向上一級人民法院申請復議一次，但復議期間不停止罰款決定的執(zhí)行。民事訴訟法

CivilProcedureLaw五、拘留拘留又被成為司法拘留，是人民法院對嚴重妨害民事訴訟與執(zhí)行的行為人，在一定時間內(nèi)限制其人身自由的強制措施。拘留期限為15日以下，被拘留人在拘留期間成認并改正錯誤的，可以提前解除拘留。采取拘留措施，應由合議庭或獨任審判員提出，并報人民法院院長批準。對決定不服的，可以向上一級人民法院申請復議一次。復議期間不停止決定的執(zhí)行。在司法實踐中，發(fā)生行為人哄鬧、沖擊法庭或者用暴力等方法抗拒執(zhí)行公務等緊急情況，必須立即采取拘留措施的，可以再拘留后立即報告