產(chǎn)權(quán)導(dǎo)論 1第一章知識產(chǎn)權(quán)概論 1第一節(jié)什么是知識產(chǎn)權(quán) 1第二節(jié)知識產(chǎn)權(quán)的主要特征 2第三節(jié)建立和完善知識產(chǎn)權(quán)制度的作用 4第四節(jié)與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的法律 6第五節(jié)世界知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的歷史和沿革 9特點和發(fā)展趨勢 32第一節(jié)專利的基本概念 第三節(jié)專利申請 第四節(jié)專利申請的審查和批準(zhǔn) 第五節(jié)專利權(quán)人的權(quán)利與義務(wù) 第六節(jié)專利權(quán)的終止 第七節(jié)專利權(quán)的保護(hù) 第八節(jié)我國專利制度的發(fā)展沿革 92第一節(jié)什么是商標(biāo) 第二節(jié)商標(biāo)的作用 第三節(jié)商標(biāo)注冊的申請和審查 第四節(jié)商標(biāo)權(quán)的成立與消亡 第五節(jié)商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù) 第六節(jié)商標(biāo)經(jīng)營策略 第七節(jié)我國商標(biāo)制度的發(fā)展史略 第四章著作權(quán) 第一節(jié)著作權(quán)基本概念 第二節(jié)著作權(quán)的內(nèi)容 第三節(jié)著作權(quán)的鄰接權(quán) 第四節(jié)著作權(quán)的歸屬與繼承 第五節(jié)著作權(quán)的限制 第六節(jié)著作權(quán)的保護(hù) 第七節(jié)計算機(jī)軟件保護(hù) 第八節(jié)我國著作權(quán)保護(hù)制度的發(fā)展述略 第五章其他知識產(chǎn)權(quán) 第一節(jié)企業(yè)名稱 第二節(jié)貨源標(biāo)記與原產(chǎn)地名稱 第三節(jié)反不正當(dāng)競爭 第四節(jié)KNOW-HOW 第六章知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際條約 第七節(jié)關(guān)貿(mào)總協(xié)定烏拉圭回合談判知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議 223 護(hù)問題已越來越受到世界各國的重視?？萍嘉幕陌l(fā)展和科知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的建立和完善，又反過來促進(jìn)科技文化的進(jìn)步和科技文化市場的興旺。實踐表明，對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)黨的十一屆三中全會以來，我國在知識產(chǎn)權(quán)制度立法方面已取得了一系列重要的進(jìn)展。商標(biāo)法、專利法、著作權(quán)法和反不正當(dāng)競爭法相繼問世，與此相配套的三十多部行政法規(guī)紛紛出臺。在這短短十多年中，我國又先后加入了世界知性知識產(chǎn)權(quán)組織和公約，走完了不少國家需要百年走過的歷程。我國知識產(chǎn)權(quán)制度立法起點之高、進(jìn)展之快，贏得了國際上廣泛的矚目和贊賞。盡管既適應(yīng)國際潮流的發(fā)展、又符合中國國情的具有中國特色的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度還有待于進(jìn)一步完善，但是，它畢竟已經(jīng)初步建立了。我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的立法、實施、修改等一系列措施，為我們深入研究知識產(chǎn)權(quán)理論開拓了新的領(lǐng)域。周德明同志編著的《知識產(chǎn)權(quán)導(dǎo)論》一書，對知識產(chǎn)作了深入淺出的闡釋，系統(tǒng)地介紹了專利法、商標(biāo)法、著作律、企業(yè)管理工作者學(xué)習(xí)和參考?？梢韵嘈?，隨著我國知識產(chǎn)權(quán)制度的不斷完善，相應(yīng)的理論研究和實踐也會不斷地登上新的臺階。其中，傳播知識產(chǎn)權(quán)和交流知識產(chǎn)權(quán)研究成果的各種論著將會越來越多，我國的知識產(chǎn)權(quán)研究工作也將會須一平須一平上海專利商標(biāo)事務(wù)所所長、研究員一九九五年九月十六日第一章知識產(chǎn)權(quán)概論第一節(jié)什么是知識產(chǎn)權(quán)知識產(chǎn)權(quán)一詞來源于17世紀(jì)中葉的法國，主要倡導(dǎo)者是創(chuàng)造的精神財富所享有的權(quán)利。眾所周知，人類社會的財產(chǎn)包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)和版權(quán)兩個部分。根據(jù)1967年7月14日在斯德哥爾摩簽訂的《建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》第二條第八藝術(shù)和科學(xué)作品；表演藝術(shù)家的表演及唱片和廣播節(jié)目；人總之，知識產(chǎn)權(quán)涉及人類一切智力創(chuàng)造的成果。通常，人們可將知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容概括如圖表1-1所示：（圖表1-1)知識產(chǎn)權(quán) 版權(quán) 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品演出、錄音、錄像、廣播作品制圖、技術(shù)繪圖 計算機(jī)軟件 發(fā)明專利、實用新型專利、外觀設(shè)計專利商標(biāo)服務(wù)標(biāo)記廠商名稱貨源標(biāo)記、原產(chǎn)地名稱 制止不正當(dāng)競爭第二節(jié)知識產(chǎn)權(quán)的主要特征知識產(chǎn)權(quán)是無形的，這是其最大的特征。與有形財產(chǎn)相比，它需要依附在一定的載體之上，而這種載體通常又是可被復(fù)制的。因此，它在轉(zhuǎn)讓和出售時的多向特性就顯得尤為明顯。一般有形財產(chǎn)被出售后，售者便成為有形財產(chǎn)的所有者，擁有對它的處置權(quán)；而知識產(chǎn)權(quán)則不同，它可同時出售給兩個或兩個以上的買主，并仍可是該財產(chǎn)的所有者，買主獲得的可能僅是該財產(chǎn)的使用權(quán)。專有性。專有性也稱獨占性、排他性，即知識產(chǎn)權(quán)歸權(quán)利人所專有，只有權(quán)利人能夠行使或使用這種權(quán)利。同有形財產(chǎn)一樣，權(quán)利人對其權(quán)利客體享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利，他人未經(jīng)權(quán)利人許可，不得隨意利用權(quán)利人的權(quán)一項專利在度過了法律對它的保護(hù)期后，權(quán)利人就再不對它獨占，任何人都能無償使用。這就是說，專有性將知識產(chǎn)權(quán)地域性。知識產(chǎn)權(quán)的地域性是指權(quán)利人所享有的權(quán)利只能在批準(zhǔn)授予其權(quán)利的國家或地區(qū)的范圍內(nèi)受到保護(hù)。除本國加入的國際條約另有規(guī)定的以外，任何國家一般都不承認(rèn)其他國家、地區(qū)或有關(guān)國際機(jī)構(gòu)授予的知識產(chǎn)權(quán)。不過，隨著有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際合作的加強(qiáng)，隨著有關(guān)國際條約的簽署和成員國的增多，衡量知識產(chǎn)權(quán)的地域性不能簡單地以國界線為標(biāo)準(zhǔn)，而要放到更為廣闊的空間加以判斷。時間性。知識產(chǎn)權(quán)的時間性是指這種權(quán)利有其法定保護(hù)期限，一旦保護(hù)期滿，權(quán)利即自動終止。仍以專利為例，在我國，一項發(fā)明專利的保護(hù)期為20年，20年后，不管該專利技術(shù)多么有用，都將自動地進(jìn)入公用領(lǐng)域，原專利權(quán)人無權(quán)阻止他人無償使用該專利。知識產(chǎn)權(quán)的這一特點與有形財產(chǎn)相比有很大的不同，有形財產(chǎn)可以幾十年甚至幾百年地被所有人及其繼承人等占有，直至其自然耗損為止，并不存在法定期限的限制。但是，在知識產(chǎn)權(quán)中，只有專利權(quán)的時間性在多數(shù)國家均可經(jīng)履行一定的手續(xù)后無限期地續(xù)展；有些知延長保護(hù)期。此外，知識產(chǎn)權(quán)還具有可復(fù)制性的特點，即這種權(quán)利要在一定的產(chǎn)品、作品或其他物品上，并通過一定的手段予以復(fù)制。像專利法所保護(hù)的并不是思想或理論，只保護(hù)依照某種思想或理論開發(fā)出來的實用技術(shù)或產(chǎn)品；著作權(quán)法也不保倘如某種思想或理論沒有體現(xiàn)在一定的載體上，他人便不可至于知識產(chǎn)權(quán)是否具有公開性這一特點，爭議頗多?？隙ǖ睦碛墒牵簾o論專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)或著作權(quán)的獲得，均以與公開了的東西相比較而判斷。否定的理由是：第一，著作權(quán)的保護(hù)，事實上已在多數(shù)國家從已出版、發(fā)表的作品開畢竟已得到了著作權(quán)法的保護(hù)。第二，從概念上來看，不為公開的非專利技術(shù)(KNOW—HOW)當(dāng)可屬智力成果之列，可歸于知識產(chǎn)權(quán)。但是，KNOW—HOW的公開就意味著KNOW—HOW成立。第三節(jié)建立和完善知識產(chǎn)權(quán)制度的作用科學(xué)技術(shù)是第一生產(chǎn)力，是推動經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會進(jìn)步的文化成果的普及和提高，加速智力成果的推廣和應(yīng)用。其作保護(hù)科學(xué)技術(shù)、文化藝術(shù)成果。近代科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步與商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展使科學(xué)技術(shù)在商品價值構(gòu)成及國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展已成為獨立存在的知識形態(tài)商品。因此，圍繞著智力勞動成果的權(quán)利歸屬與分享的問題，極需通過法律的規(guī)范來調(diào)整其進(jìn)科學(xué)技術(shù)和文化等智力活動的發(fā)展。知識產(chǎn)權(quán)制度就是順應(yīng)了這一需要而誕生的。它對保護(hù)科學(xué)技術(shù)和文化藝術(shù)成果的作用十分顯然?；囆g(shù)等成果的創(chuàng)造者的權(quán)利，從而鼓勵人們進(jìn)行發(fā)明創(chuàng)造和創(chuàng)作活動，促進(jìn)具有新穎性、創(chuàng)造性和實用性的發(fā)明創(chuàng)造成果及更多的優(yōu)秀作品問世。這對繁榮和促進(jìn)科技和文學(xué)藝術(shù)的發(fā)展無疑具有巨大的推動作用。保護(hù)智力成果投資者的合法利益。知識產(chǎn)權(quán)制度通過確認(rèn)智力成果權(quán)益的歸屬，保障對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行投入的單位或個人能享受由此所產(chǎn)生的利益。通過保護(hù)專利、商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)記、廠商名稱、貨源標(biāo)記或原產(chǎn)地名稱等權(quán)利以及制止不正當(dāng)競爭，維護(hù)投資方的競爭優(yōu)勢，促進(jìn)企業(yè)提高產(chǎn)品質(zhì)量和服務(wù)質(zhì)量，使其把更多的財力、物力和智力資源投向新的調(diào)節(jié)公共利益。知識產(chǎn)權(quán)制度不僅保護(hù)知識財富擁有者的權(quán)益，而且能調(diào)整權(quán)利人的利益與國家、社會公共利益的相互關(guān)系。權(quán)利的擁有者既享有其應(yīng)有的權(quán)利，也須承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，兩者互為前提，使得知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)與知識產(chǎn)權(quán)的濫用互相制約。事實上，知識產(chǎn)權(quán)制度的建立，有助于形眾的利益便能在這些成果的作用下得以體現(xiàn)。只利用本國的自然、智力資源已不能滿足人們的需要。知識產(chǎn)權(quán)制度的建立，為我國對外技術(shù)、經(jīng)濟(jì)貿(mào)易打開了方便之門，吸引了許許多多國外廠商、財團(tuán)等，使他們紛紛將最新科技、文藝成果投入至我國市場。而我國的不少投資方也可以將其智力成果作為向海外投資的組成部分。因此，在1986年9月開始到1993年12月結(jié)束的關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定烏拉圭判的議題，并簽署了有關(guān)協(xié)定。這顯然證明了知識產(chǎn)權(quán)在國際商貿(mào)中的重要作用。第四節(jié)與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的法律我國目前還沒有統(tǒng)一的知識產(chǎn)權(quán)法典。作為知識產(chǎn)權(quán)法專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法和反不正當(dāng)競爭法。這四個專門法律是知識產(chǎn)權(quán)最重要、最基本的法律淵源，直接對知識產(chǎn)權(quán)的具體問題加以規(guī)范。憲法。憲法是我國根本大法，是國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)通過最嚴(yán)格的程序制定的具有最高法律效力的規(guī)范化法律文件。它是國家各種法律、法令的立法依據(jù)，其基本原則必須為各法律部門所遵循。我國憲法中有四條（第20條、22條、47條和89條）涉及知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的規(guī)定。如第20條規(guī)定：“國家發(fā)展自然科學(xué)和社會科學(xué)事業(yè)，普及科學(xué)和技術(shù)知識，獎勵民法和刑法。民法是調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人知識產(chǎn)權(quán)法的重要法律淵源。民法的第五章第三節(jié)專門對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)作了規(guī)定。如第94條規(guī)定：公民、法人依法享有第95條規(guī)定：公民、法人依法取得的專利權(quán)受法律保護(hù)。第96條規(guī)定：法人、個體工商戶、個人合伙依法取得的商標(biāo)專用權(quán)受法律保護(hù)。第97條規(guī)定：公民對自己的發(fā)現(xiàn)享有發(fā)現(xiàn)權(quán)。發(fā)現(xiàn)人有權(quán)申請領(lǐng)取發(fā)現(xiàn)證書、獎金或者其他獎勵。公知識產(chǎn)權(quán)的法律規(guī)定，故意侵害他人知識產(chǎn)權(quán)的行為，情節(jié)直接責(zé)任者可比照刑法第127條的規(guī)定，追究刑事責(zé)任；對違反商標(biāo)法有關(guān)規(guī)定的，可依照刑法第127、第187條或比照刑法第188條的規(guī)定，追究刑事責(zé)任。民事訴訟法、行政訴訟法和刑事訴訟法。這是我國法院審理案件時所必須遵循的程序法。在涉及知識產(chǎn)權(quán)訴訟案件時，應(yīng)當(dāng)以這些法律為依據(jù)?？萍歼M(jìn)步法。科技進(jìn)步法是有關(guān)我國科學(xué)技術(shù)工作的一和全社會尊重知識、尊重人才、尊重科學(xué)技術(shù)工作者的創(chuàng)造常要受其他有關(guān)法律的補(bǔ)充調(diào)整。如技術(shù)合同法、食品衛(wèi)生法、產(chǎn)品質(zhì)量法、環(huán)境保護(hù)法和稅法等。這些相應(yīng)的法律規(guī)范都是在處理知識產(chǎn)權(quán)問題時所不可缺少的。至于行政法規(guī)是由國家最高行政機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)制定和頒布的規(guī)范化文件，如條例、細(xì)則和辦法等。與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的行政法規(guī)國際條約。國際條約是我國與外國締結(jié)或我國加入并生效的國際法規(guī)文件。這種國際條約一旦在我國生效，與我國國內(nèi)法一樣，對我國國家機(jī)關(guān)、企業(yè)和公民具有約束力。所以，國際條約應(yīng)當(dāng)成為我國法律淵源之一。我國1980年6月3日正式加入《世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》，1985年3月19日正式成為《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的成員國，1989年10月4日加入《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》，從1992年10月15日和10月30日起，分別成為《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》和《世界版權(quán)公約》的正式成員國，1993年4月30日加1994年1月1日加入了《專利合作條約》，1994年8月9日《商標(biāo)注冊用商品與服務(wù)國際分類尼斯協(xié)定》在我國正式生效，1995年3月30日加入了《國際承認(rèn)用于專利程序的微生權(quán)條約》和《保護(hù)表演者、唱片制作者和廣播組織羅馬公對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)作出了規(guī)定，成為知識產(chǎn)權(quán)有效的保護(hù)基第五節(jié)世界知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的歷史和沿革知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度是隨著生產(chǎn)的發(fā)展，特別是商品經(jīng)濟(jì)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的建立又對科技、文化以及經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供了巨大的助推力。就目前而言，盡管知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵和外延都得到了擴(kuò)充和拓展，但專利、商標(biāo)和著作權(quán)三者仍是知識產(chǎn)權(quán)中最重要的內(nèi)容。下面我們就從專利、商標(biāo)和著作權(quán)保護(hù)制度的起源和發(fā)展，來考察知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的發(fā)展軌一、專利制度的起源和發(fā)展專利制度的形成和發(fā)展，大致經(jīng)歷了四個階段：般均認(rèn)為現(xiàn)代專利制度起源于中世紀(jì)的歐洲。在封建社會的后期，隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展開始顯露出資本主義因素時，在個別地方已出現(xiàn)承認(rèn)發(fā)明者對發(fā)明獨占權(quán)的現(xiàn)象。這種權(quán)利往往是通過君主擅自確定賜給工商業(yè)者對某些商品的壟斷經(jīng)營權(quán)而取得的。1236年，英國國王亨利三世授給一波爾市市民制作色布15年的權(quán)利；1331年，愛德華三世曾對佛蘭德斯人的約翰肯普的紡織、漂洗和染色技術(shù)授予獨營權(quán)。這種帶有國王賞賜印跡的壟斷權(quán)，雖還不能稱之為現(xiàn)代意義上的專利獨占權(quán)，但已有了明顯的專利因素。因為，專利的核心便是允許發(fā)明人在一定時期享有某種排他權(quán)。當(dāng)時英國的工業(yè)和經(jīng)濟(jì)水準(zhǔn)落后于歐洲大陸，為了謀求發(fā)展，英王室通過關(guān)稅保護(hù)政策和廢除不許外國人在英國經(jīng)營的禁令，授予外國先進(jìn)技術(shù)經(jīng)營特權(quán)，吸引能工巧匠到英國定居等，才使英國的經(jīng)濟(jì)有了起色，并為16世紀(jì)后英國紡織工業(yè)的發(fā)展奠定了為，第一個發(fā)明專利是在意大利被授予的，即1421年意大利城市國家佛羅倫薩對建筑師布倫內(nèi)萊希發(fā)明的裝有吊機(jī)的駁船授予3年的壟斷權(quán)。1474年，威尼斯共和國頒布了世界上第一部專利法。這是專利制度發(fā)展史上的一個重大事件，是專利管理從無序到有序的一個轉(zhuǎn)折點。該法規(guī)定，凡制造出符合某些要求的機(jī)械裝置的發(fā)明人可以獲得經(jīng)營特權(quán)，而本城其他任何人在10年內(nèi)沒有得到發(fā)明人的許可，不得制造與該裝置相同或者相似的產(chǎn)品，若有人貿(mào)然仿制，將令其賠償100枚金幣，并銷因此，將威尼斯專利法的誕生視為現(xiàn)代專利制度已初露端倪縛，科學(xué)技術(shù)的發(fā)展缺乏內(nèi)在的動力，專利權(quán)被染上了濃厚的封建特權(quán)色彩，使這部法律對當(dāng)時發(fā)明和科技等種種關(guān)系成了英國幾百年來關(guān)于專利權(quán)的法律基礎(chǔ)，而且體現(xiàn)了作為一部現(xiàn)代意義專利法的基本要素。因此，在相當(dāng)長的歷史階段中，它一直是各國制定專利法時所沿用和借鑒的楷模。譬如，《獨占條例》規(guī)定：(1)將專利權(quán)授予最早的發(fā)明人； 利權(quán)的有效期為少于14年或14年。但是，《獨占條例》仍有且沒有確定將具有法律意義的“專利證書”授予發(fā)明人。發(fā)王恩賜的怪圈。不過，有學(xué)者指出：英國頒布專利法的1624年可以說是專利史上的最重要年份，因為該法孕育、產(chǎn)生和保護(hù)了日后成為工業(yè)革命重要因素的多數(shù)發(fā)明。無可否認(rèn)，資產(chǎn)階級取得政權(quán)和資本主義生產(chǎn)方式確立生產(chǎn)為基礎(chǔ)的資本主義經(jīng)濟(jì)的一個特點，就是需要科學(xué)技術(shù)發(fā)揮重要作用。科學(xué)技術(shù)不僅是向封建地主階級及其反科學(xué)謀取超額利潤的生存和競爭的武器。這就決定了資產(chǎn)階級勢必要通過立法形式，將技術(shù)發(fā)明作為與自己生命攸關(guān)的私產(chǎn)加以確認(rèn)，并通過對發(fā)明的壟斷來維護(hù)其在技術(shù)競爭中的優(yōu)律制度就逐漸形成。繼英國之后，美國于1790年、法國于1791年、俄羅斯于1812年、荷蘭于1817年、西班牙于1820年、印度和巴西于1859年、德國于1877年、日本于1885年先后制定和頒布了自己的專利法。第二次世界大戰(zhàn)后，特別是本世紀(jì)70年代以來，隨著科學(xué)技術(shù)的迅猛發(fā)展，技術(shù)發(fā)明從產(chǎn)生到轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力而獲得效益的時間越來越短，國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展對科技進(jìn)步的依賴越來越明顯，因此，各國均想通過完善專利法來進(jìn)一步刺激科繼修訂其專利法。在1963~1978年期間，荷蘭、意大利、日本、瑞士、丹麥、挪威、芬蘭、法國和原聯(lián)邦德國等多次修改了本國的專利法，連一向較為保守的英國也于1977年修改了自己的專利法。這種修訂工作雖因各國國情不同而有所區(qū)別，但在簡化審查制度和擴(kuò)大專利保護(hù)范圍方面卻呈現(xiàn)出相同點。一些發(fā)展中國家也紛紛制定本國的專利法。如阿爾及利亞于1966年、秘魯和伊朗于1970年、委內(nèi)瑞拉和哥倫比亞于1971年、墨西哥于1976年，阿根廷、敘利亞、科威特、埃及、摩洛哥、馬耳他、智利等國均頒布了本國第一部專利到目前為止，世界上已有170多個國家和地區(qū)建立了專利制隨著各國經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，國與國之間的科技交流日益頻繁，這就使得發(fā)明創(chuàng)造的跨國保護(hù)要求更為強(qiáng)烈。但專利法是國內(nèi)法，有關(guān)申請人必須逐個提出申請才能在有關(guān)的國家取得專利權(quán)，加之各國專利法的有關(guān)規(guī)定又相差甚遠(yuǎn)，從而使專利申請手續(xù)變得繁復(fù)、令人生畏。為了協(xié)調(diào)和統(tǒng)一各國專利法的一些原則，加強(qiáng)各國之間的合作，保護(hù)發(fā)明人在國外的權(quán)利，進(jìn)一步加強(qiáng)科學(xué)技術(shù)的國際交流，19世紀(jì)50年代出現(xiàn)了專利保護(hù)的國際合作，并且在20世紀(jì)70年代得到了空前的發(fā)展，有關(guān)專利保護(hù)的國際條約和國際組織紛紛誕織。這個組織在1974年成為聯(lián)合國的專門機(jī)構(gòu)，統(tǒng)一管理工業(yè)產(chǎn)權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)方面的國際合作事務(wù)。1970年35利申請至批準(zhǔn)的一系列程序作了統(tǒng)一的規(guī)定，成立了歐洲專利局，并于1978年6月1日起正式接受專利申請。1975年12員國有關(guān)專利權(quán)的授予、轉(zhuǎn)移、撤銷等一系列程序，實際上成了歐洲共同體統(tǒng)一的專利法。此外，非洲一些國家也在這期間成立了非洲知識產(chǎn)權(quán)組織等。這些國際公約在爾后的日對各國專利法的立法和修訂產(chǎn)生了重大的影響。二、商標(biāo)制度的起源和發(fā)展商標(biāo)制度的形成和發(fā)展，大致經(jīng)歷了三個階段：在遠(yuǎn)古的結(jié)網(wǎng)漁獵、游牧部落時期，人們就已在一些陶器或其他工具上繪制各種由點、線、渦汶、圓等簡單符號組便與他人的牲畜相區(qū)別。英語中商標(biāo)(Brand)一詞，至今還意義，還應(yīng)把它們看作是區(qū)別器物所有人、制造人的一種標(biāo)記。而這些標(biāo)記，當(dāng)可視為商標(biāo)的雛形。商標(biāo)制度的出現(xiàn)，是與商品經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展密切相關(guān)。隨并產(chǎn)生了以直接交換為目的的簡單商品生產(chǎn)。這種經(jīng)濟(jì)背景無疑是孕育、產(chǎn)生商標(biāo)的最好溫床。在一些文史資料上可經(jīng)品上使用標(biāo)記已較為普遍。目前已發(fā)現(xiàn)我國最早的商標(biāo)是宋代濟(jì)南劉家針鋪的“白兔兒”商標(biāo)，圖文并茂。這些均可看手工業(yè)的分離，商品生產(chǎn)得以迅速發(fā)展，商業(yè)上普遍使用標(biāo)記符號。13世紀(jì)，歐洲開始盛行行會，象珠寶玉器、呢絨織造、皮革等行業(yè)都有自己的行會組織，對入會者均要求在其產(chǎn)品上使用一定的標(biāo)記，以便對產(chǎn)品質(zhì)量加以監(jiān)督和保持行會對外的壟斷優(yōu)勢。歐洲有些國家還有用法律對偽造酒類標(biāo)記和假冒他人標(biāo)記的行為加以處罰的記錄。這表明商標(biāo)的發(fā)展已到了一個嶄新的時期，商標(biāo)的保護(hù)意識亦得到了強(qiáng)化。法律形式把商標(biāo)作為一種財產(chǎn)權(quán)加以保護(hù)遠(yuǎn)比商標(biāo)本身的出其他財產(chǎn)權(quán)一樣，受到法律的保護(hù)。在此前后的1803年和1809年，法國先后頒布了兩個備案商標(biāo)保護(hù)法令，后一個法令是最早的商標(biāo)保護(hù)的單行成文法規(guī)。1857年法國又頒布了更為系統(tǒng)的《關(guān)于以使用原則和不審查原則為內(nèi)容的制造標(biāo)此以后，英國于1862年、美國于1870年、德國于1874年、日本于1884年頒布了保護(hù)商標(biāo)的法律。這些法律制定后又經(jīng)過多次地修改，成為具有相當(dāng)穩(wěn)定性的現(xiàn)代商標(biāo)法的固定文的法律里得到了認(rèn)可。隨著國際貿(mào)易的不斷發(fā)展，商標(biāo)僅在一個國家范圍內(nèi)得到保護(hù)已顯然不能適應(yīng)形勢發(fā)展的需要，商標(biāo)的法律保護(hù)必須朝國際化方向發(fā)展。1883年3月，21個國家在法國巴黎簽國的地域限制。1891年簽訂的《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》作了進(jìn)一步補(bǔ)充，使商標(biāo)的國際保護(hù)更為完善。1957年簽訂三、著作權(quán)制度的起源和發(fā)展著作權(quán)制度的形成和發(fā)展，大致經(jīng)歷了以下幾個階段：我國唐朝時期，刻板印刷術(shù)已十分流行，并先后傳至其他國家。在宋代慶歷年間，畢升首創(chuàng)了泥活字版，從而使印屬制成的活字版印刷的書籍也陸續(xù)出現(xiàn)。1450年左右，德國人谷登堡發(fā)明了活字字模澆鑄鉛合金活字術(shù)，奠定了現(xiàn)代活字印刷術(shù)的基礎(chǔ)。活字印刷術(shù)的誕生使圖書復(fù)制成了一件甚為方便之事。為了保護(hù)印刷業(yè)主的圖書印制之壟斷權(quán)，就出現(xiàn)了相關(guān)權(quán)利保護(hù)的法令。據(jù)《書林清話》記載，南宋光宗紹熙年間，在認(rèn)為，這是目前世界上發(fā)現(xiàn)的最早的有關(guān)著作權(quán)的聲明和標(biāo)記。顯然，最初的著作權(quán)涉及的僅是復(fù)制權(quán)。義也是復(fù)制權(quán)。自谷登堡利用其發(fā)明的金屬活字印制《圣商的復(fù)制專有權(quán)。1556年，英王瑪麗一世頒布了《星法院不得從事印刷圖書活動，否則以非法論處。1662年，英國頒在歐洲，隨著資產(chǎn)階級革命的興起和資本主義商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，反映資產(chǎn)階級人權(quán)思想的著作權(quán)觀念和立法要求也為：在所有的財產(chǎn)中，最神圣和最賦有人格的就是載有作家英國下議院有人提出一項法案——《為鼓勵知識創(chuàng)作而授予要求“在本法規(guī)定的期限內(nèi)將書籍的印本交給這類印本的作到通過。這樣，著作權(quán)的概念就從原先的復(fù)制權(quán)轉(zhuǎn)變至作者該法案的名稱過長，為了便于稱呼和記憶，人們習(xí)慣以當(dāng)時照《安娜法》，凡當(dāng)時已出版的圖書，其作者擁有21年的重印專有權(quán)；而當(dāng)時未出版的圖書，其保護(hù)期為14年，如14年屆滿后，作者尚在人世，則可繼續(xù)享有14年的重印專有權(quán)。范圍。此后，法國于1791年和1793年分別頒布了《表演權(quán)法》和《作者權(quán)法》，美國于1789年、俄國于1830年、西班牙和智利于1834年、秘魯于1849年、德國于1865年、阿根廷于1869年、日本于1898年頒布了各自的著作權(quán)法，我國清政府也于1910年頒布了《大清著作權(quán)律》。至此，世界各主要國家的著作權(quán)保護(hù)體制已經(jīng)形成。各國之間的科學(xué)、技術(shù)和文化交流日益增多，成為一種不可阻擋的潮流，但這種國際化趨勢與著作權(quán)的國內(nèi)保護(hù)產(chǎn)生了尖銳而復(fù)雜的矛盾。許多優(yōu)秀的作品不斷越過國界，被翻譯成其他國家的文字并在國外出版發(fā)行，若不保護(hù)國外的作品，那么這不僅會違反各國制定著作權(quán)法的初衷，而且也會給世界科技、文化的進(jìn)步和發(fā)展帶來負(fù)面影響。這樣，著作權(quán)的國際保護(hù)就成了迫切需要解決的一個問題。19世紀(jì)中葉，許多國家就已開始簽訂了雙邊著作權(quán)協(xié)議，對兩國間作品的交流起到了推波助瀾的作用，也為著作權(quán)國際公約的制定奠定了基礎(chǔ)。1878年，歐洲各國的一些著名作家在法國巴黎召開文學(xué)大會，通過了建立國際文學(xué)聯(lián)盟的決議，該組織承擔(dān)了起草保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品國際公約的任務(wù)。1883年，藝術(shù)作品作者權(quán)利保護(hù)聯(lián)盟公約”的草案。該草案經(jīng)過反復(fù)討論，于1886年9月9日在瑞士伯爾尼召開的第三次外交會議上獲得通過。通過的公約名稱為《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯尼公約》。它對規(guī)范著作權(quán)的國際保護(hù)起到了非同小可的作這就是說，著作權(quán)的國際保護(hù)體制已經(jīng)建立并日趨完善。根據(jù)1970年4月26日生效的《建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》而成立的世界知識產(chǎn)權(quán)組織，自1974年12月7日成為聯(lián)合國的一個專門機(jī)構(gòu)后，使著作權(quán)國際保護(hù)的協(xié)調(diào)和管理有了更可靠的組織保障。特點和發(fā)展趨勢一、中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀中國是一個有著悠久歷史和燦爛文化的國家，無論在科技、藝術(shù)、文學(xué)領(lǐng)域均為人類奉獻(xiàn)了許多曾產(chǎn)生重大影響的發(fā)明創(chuàng)造和優(yōu)秀作品。早在1950年7月和8月，當(dāng)時的政務(wù)院就先后頒布了《商標(biāo)注冊暫行條例》和《保障發(fā)明權(quán)與專果的知識產(chǎn)權(quán)制度直到20世紀(jì)80年代才真正在我國建立。本世紀(jì)70年代末以來，我國逐步確定了以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心，堅持改革開放，建設(shè)有中國特色的社會主義道路的方針和政策。黨的十四大的召開，指明了我國建立和完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的發(fā)展方向。為了促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，鼓勵和保護(hù)公平競爭，促進(jìn)我國同世界各國在經(jīng)濟(jì)、技術(shù)、文化方面的貿(mào)易、合作與交流，全國人大常委會通過頒布了《中華人民共和國商標(biāo)法》(1982年8月23日第5屆全國人大常委會第24次會議通過，1983年3月1日實施）、《中華人民共和國專利法》(1984年3月12日第6屆全國人大常委會第4次會議通過，1985年4月1日實施）、《中華人民共和國著作權(quán)法》(1990年9月7日第7屆全國人大常委會第15次會議通過，1991年6月1日實施）、《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》(1993年6月22日第8屆全國人大常委會第2次會議通過，1993年12月1日實施國務(wù)院和有關(guān)行政部門則先后制訂了商標(biāo)法實施細(xì)則、專利法實施細(xì)則、著作權(quán)法實施條例、計算機(jī)軟件保護(hù)條例、企業(yè)名稱登記管理條例和出口貨物原產(chǎn)地規(guī)則等行政法規(guī)。與此同時，相關(guān)的法律法規(guī)亦相繼誕生，如《中華人民共和國技術(shù)合同法》(1987年6月23日第6屆全國人大常委會第21次會議通過，1987年11月1年1月21日公布）等。1994年7月6日，全國人大常委會通過了《關(guān)于懲治侵犯著作權(quán)的犯罪的決定》，同年8月25日較完整的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度。這十幾年里，中國在建立和完善知識產(chǎn)權(quán)法律制度方面邁出了巨大的步伐，走完了不少國家經(jīng)百年才走過的道路。為此，世界知識產(chǎn)權(quán)組織總干事鮑國完成所有這一切的速度是獨一無二的。”在1992年和1993年，我國又先后修訂了專利法和商標(biāo)法，延長了專利的保護(hù)期，將化學(xué)物質(zhì)、藥品、食品、飲料和調(diào)味品納入專利法的保護(hù)對象，并把專利權(quán)的內(nèi)容擴(kuò)展至進(jìn)口權(quán)以及方法專利延及至產(chǎn)品；把商標(biāo)保護(hù)擴(kuò)展至服務(wù)商標(biāo)，并加大了對侵犯商標(biāo)專用權(quán)的處罰力度，使我國專利、商標(biāo)的保護(hù)水平與國際界編織成一個緊密聯(lián)系的大系統(tǒng)，任何國家都不可能置身于這個開放的大系統(tǒng)之外。因此，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際化已成為不可阻擋的趨勢。鑒于此，我國積極參與了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際合作，嚴(yán)格履行國際義務(wù)，在抓緊制訂本國的知識產(chǎn)達(dá)佩斯條約》等，并按照國際條約規(guī)定的國民待遇原則，使成員國公民在我國的知識產(chǎn)權(quán)與我國公民一樣享有同等的權(quán)利。成績。截止1993年底，在我國的有效注冊商標(biāo)達(dá)41萬件，其中，國內(nèi)注冊商標(biāo)35萬余件，共有67個國家和地區(qū)在我國注冊商標(biāo)59,466件，外國在華注冊的商標(biāo)數(shù)量是1979年的10倍。僅1993年，我國商標(biāo)年申請量就達(dá)17萬件（新商標(biāo)注冊申請量為13萬件）。1993年3月1日我國商標(biāo)法實施十年時，我國的注冊商標(biāo)數(shù)已突破36萬件，躋身于世界十大商標(biāo)大國之列。在1985年4月1日至1993年12月31日，我國專利局受理的專利申請總量達(dá)361,794件，其中70個國家和地區(qū)的來華申請量為49,170件；在361,794件的專利申請中，發(fā)明專利申請量為99,524件，實用新型專利申請量為227,445件，外觀專利申請量為34,825件。對此，鮑國際工業(yè)界和發(fā)明人士廣泛采用。1983年3月開始實施的商標(biāo)法及其細(xì)則，在商標(biāo)注冊程1993年我國又分別對商標(biāo)法及其實施細(xì)則作了修改，擴(kuò)大了商標(biāo)保護(hù)的范圍，將服務(wù)商標(biāo)納入保護(hù)對象之中。在形式審方便了商標(biāo)注冊申請人，因而同關(guān)貿(mào)總協(xié)定達(dá)成的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》要求完全吻合。1993年全國人大常委步強(qiáng)化了懲治假冒注冊商標(biāo)犯罪和處罰商標(biāo)侵權(quán)行為的力度，為充分有效地保護(hù)中外注冊商標(biāo)的專用權(quán)提供了可靠的1985年4月開始實施的專利法及其實施細(xì)則，表明中國對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)已進(jìn)入至發(fā)明創(chuàng)造領(lǐng)域。為使我國的專利保護(hù)水平向國際標(biāo)準(zhǔn)靠攏，全國人大常委會于1992年9月4日通過了專利法修正案。修改后的專利法，延長了專利的保護(hù)期，擴(kuò)大了專利的保護(hù)范圍，擴(kuò)展了專利權(quán)的內(nèi)涵，重新規(guī)定了專利強(qiáng)制實施許可的條件，使我國對專利權(quán)的保護(hù)達(dá)到了一個新的水準(zhǔn)，同關(guān)貿(mào)總協(xié)定達(dá)成的《與貿(mào)易有關(guān)的知1991年6月開始實施的著作權(quán)法及其實施條例，明確了保護(hù)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品作者的權(quán)益。該法還把計算機(jī)軟件納入著作權(quán)的保護(hù)范圍，中國是目前世界上為數(shù)不多的明確將計算機(jī)軟件作為著作權(quán)法保護(hù)客體的國家之一。國務(wù)院于1991年6月4日頒布了《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》(1991年10月1日實施規(guī)定了保護(hù)計算機(jī)軟件的具體實施辦法，并作為著作權(quán)法的配套法規(guī)。此外，國務(wù)院于1992年9月25日依國際條約而享有的權(quán)利作了具體的規(guī)定。保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)所有人的合法權(quán)益方面已取得了舉世矚目的成績。據(jù)統(tǒng)計，自1986年至1993年底，我國人民法院共受理專利案件為1,783件，著作權(quán)案件為1,168件。人民法院法判決侵權(quán)人承擔(dān)停止侵權(quán)行為、賠償侵權(quán)損害、消除影響中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)除按國際慣例采用司法途徑外，還從自身的國情出發(fā)，規(guī)定了行政保護(hù)途徑。例如：自1991年6月至1993年底，我國各地已查處了非法復(fù)制音像制品和圖書等方面的侵權(quán)行為150多起，收繳銷毀了侵權(quán)復(fù)制品，并對侵權(quán)者作出了行政處分。1994年，我國政府專門組織有關(guān)部門對激光唱盤復(fù)錄生產(chǎn)中的非法復(fù)制和圖書出版部門出版中的非法復(fù)印進(jìn)行了嚴(yán)厲打擊。政府有關(guān)部門采取各種措施，對激光唱盤生產(chǎn)加工企業(yè)加強(qiáng)管理，對其生產(chǎn)加工活動依法進(jìn)行監(jiān)督，并取得了可喜的進(jìn)展。二、我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的主要特點我國是社會主義國家，知識產(chǎn)權(quán)法必須根據(jù)黨的建設(shè)社以民法為基礎(chǔ)而制定。既充分考慮到知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際趨勢、特點，注意學(xué)習(xí)和吸取國外有益的經(jīng)驗，又充分顧及我國的國情，注意從實際出發(fā)，力求使這些法律法規(guī)富有中國因執(zhí)行本單位分配的工作或主要利用本單位的物質(zhì)條件所完成的職務(wù)發(fā)明等，其申請并取得專利的權(quán)利屬于該單位。鑒我國多數(shù)的專利權(quán)是社會主義公有的。至于為數(shù)不多的個人或外資企業(yè)所擁有的專利權(quán)也是社會主義公有專利權(quán)的必要和有益的補(bǔ)充部分；又如，我國商標(biāo)法不僅重視保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)，維護(hù)商標(biāo)注冊人的權(quán)利，同時也十分重視保護(hù)廣大消國著作權(quán)法第一條開宗明義地規(guī)定，保護(hù)著作權(quán)，鼓勵有益進(jìn)社會主義文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展和繁榮。我國是一個幅員遼闊，人口眾多的國家，對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)起步較晚，而知識產(chǎn)權(quán)立法速度甚快，宣傳工作相應(yīng)顯我國對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)采取了司法審判和行政處理相結(jié)合的做法。如我國專利法規(guī)定，除人民法院外，各地的專利管理是由我國的具體國情所決定的。這些機(jī)關(guān)工作人員受過較為工作效率也較高。我國的商標(biāo)法也有相似的規(guī)定，當(dāng)注冊商可徑直向人民法院起訴；我國著作權(quán)法也規(guī)定，對于侵權(quán)行為，可由著作權(quán)行政管理部門給予處罰，當(dāng)事人不服，可向人民法院起訴。這種司法與行政雙軌保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的方法是由于知識產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的客體有些交叉，因而對有產(chǎn)權(quán)采取了復(fù)合保護(hù)的方法。例如對計算機(jī)軟件，原先只能用專利法對其中一部分具有技術(shù)特征、軟件與硬件相結(jié)合的新的計算機(jī)軟件予以保護(hù)，爾后問世的著作權(quán)法則將整個計算機(jī)軟件列為保護(hù)對象，至于后來頒布的計算機(jī)軟件保護(hù)條例，又使計算機(jī)軟件成為三者的復(fù)合保護(hù)對象。此外，專利與商標(biāo)、專利與著作權(quán)、著作權(quán)與商標(biāo)、商標(biāo)與反不正當(dāng)競爭等均有一定的復(fù)合保護(hù)形式。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際化趨勢是科學(xué)技術(shù)和文化發(fā)展與交經(jīng)注意到與有關(guān)國際公約、國際慣例接軌。隨著科技、經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和國際間交流合作的需要，我國又不斷改善知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)環(huán)境，努力在知識產(chǎn)權(quán)的立法和實踐方面向國際標(biāo)準(zhǔn)靠攏。一些國際人士評論說，中國已步入了知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域世界領(lǐng)先水平的國家的行列。1994年6月，我國國務(wù)院新聞辦表示，我國還將繼續(xù)積極推進(jìn)知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的國際合作，為完善和發(fā)展國際知識產(chǎn)權(quán)制度作出積極的貢獻(xiàn)。三、我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和發(fā)展趨勢科技、文化、經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易的迅猛發(fā)展，促進(jìn)著知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平的不斷提高，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度的加強(qiáng)，又推動了科技、文化、經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易的發(fā)展進(jìn)程。近些年來，正是世界各國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)處于十分活躍的時期。隨著我國進(jìn)一步深化改革、擴(kuò)大開放，有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)問題將越來越受到各方面的關(guān)注，重點將注意研究和改進(jìn)以下諸問題：識雖說我國目前在知識產(chǎn)權(quán)立法方面取得了長足的進(jìn)步，知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)體系基本建立，但由于我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的起步較晚，全民族對知識產(chǎn)權(quán)的基本知識乃至法律本身仍缺乏足夠的了解。所以，加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的宣傳工作，提傳普及工作不僅是一件緊迫之事，而且是一件相當(dāng)艱巨的任地維護(hù)他人的知識產(chǎn)權(quán)。1992年和1993年，我國分別對《專利法》和《商標(biāo)法》作了修正，使這兩個法律向國際標(biāo)準(zhǔn)、慣例靠攏邁出了很大已規(guī)定要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，但對于少數(shù)情節(jié)嚴(yán)重的擾亂市場經(jīng)濟(jì)秩序的侵犯著作權(quán)案件，是否還應(yīng)考慮施以一定的重侵犯專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)的行為均可以施以一定的刑罰，但對著作權(quán)的保護(hù)卻是例外。另外，要不斷地擴(kuò)大知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的范圍，盡早制定對半導(dǎo)體芯片、動植物品種以及對原產(chǎn)地名稱等的法律保護(hù)。事實上，我國正在緊鑼密鼓地制定《集對專利侵權(quán)糾紛案件的審理過程顯得較長，影響了及時而有效地制止侵權(quán)行為，特別是對實用新型和外觀設(shè)計專利的侵理侵權(quán)訴訟的法院將中止該侵權(quán)訴訟，而復(fù)審又有一定的周期，從而會導(dǎo)致有關(guān)專利侵權(quán)案處理的時間過長。對此，是否可以建立這樣的程序：即在起訴他人侵權(quán)之前先進(jìn)行實用新型、外觀設(shè)計專利的實質(zhì)性審查；或加強(qiáng)專利復(fù)審委員會平等、及時地保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，嚴(yán)厲制裁各類侵犯知識產(chǎn)權(quán)的違法行為。知識產(chǎn)權(quán)屬民事財產(chǎn)權(quán)，有關(guān)這類糾紛案件當(dāng)由人民法院依法裁決處理，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪者，應(yīng)由人民法院依法判決。隨著這幾年知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛案件的大幅度上升，特別是少數(shù)工商業(yè)者不惜違法侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)而牟取暴利的現(xiàn)象時有發(fā)生，所以，提高專業(yè)審查法官的業(yè)務(wù)水平，加有北京市高、中級人民法院專門設(shè)有知識產(chǎn)權(quán)審判庭，上海市、福建省、廣東省、海南省也在高級人民法院設(shè)有專門審汕頭市建有中級人民法院專門審判庭。其他更多的省市尚待些年來，我國在打擊侵害知識產(chǎn)權(quán)事件中已取得了一定的成些不盡如人意的一面，應(yīng)采取有力措施加以改善。根據(jù)我國國情，在今后的一段時間里，還應(yīng)進(jìn)一步加強(qiáng)分發(fā)揮法律賦于的保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的行政保護(hù)職責(zé)，也是當(dāng)前和今后相當(dāng)長時期內(nèi)的一個重大任務(wù)。設(shè)在各省市的專利管理機(jī)關(guān)，應(yīng)努力運用自己的職權(quán)，準(zhǔn)確處理好有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)知識成果是無國界的，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際化趨勢是誰也無法阻擋的歷史潮流。事實上，各國知識產(chǎn)權(quán)法律的規(guī)定也基本相仿，因而在司法原則和確認(rèn)侵權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)上，當(dāng)存日統(tǒng)一采用該公約規(guī)定的折衷方式。因此，加強(qiáng)這方面的交流是十分需要的。為了適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，參與更多的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際事務(wù)，我國應(yīng)考慮在適當(dāng)?shù)臅r候加入更多的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際公約，如《國際專利分類斯特拉斯堡協(xié)定》等，為完善和發(fā)展國際知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度作出我們應(yīng)作權(quán)法及反不正當(dāng)競爭法的頒布和實施緊密相關(guān)，也同各有關(guān)法律、國際條約及其慣例的協(xié)調(diào)有著不可分割的關(guān)系。這些年來，我國在立法和對有關(guān)法律的修訂時，雖已邁出了較為扎實的步伐，但是，仍有許多工作要做。譬如，我國反不正當(dāng)競爭法的立法重心較強(qiáng)調(diào)調(diào)整工商管理中的諸多關(guān)系，而對如何從保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)角度出發(fā)，將反不正當(dāng)競爭真正作相互之間的協(xié)調(diào)不夠，所以過多地重復(fù)了關(guān)于注冊商標(biāo)的保護(hù)問題，而對著作權(quán)法未保護(hù)到的諸如故意使用他人名著的書名等問題卻沒有涉及，失去了反不正當(dāng)競爭法在其他知識產(chǎn)權(quán)法未涉及領(lǐng)域里本該發(fā)揮的獨特作用。又如，依國際慣例，有關(guān)當(dāng)事人對行政機(jī)關(guān)撤銷注冊商標(biāo)不服的，可向法院使有誤，當(dāng)事人也只好吞下苦果。顯然，行政機(jī)關(guān)所行使的權(quán)利未受到法律應(yīng)有束縛，是與現(xiàn)代法制原則相悖的。鑒于知識產(chǎn)權(quán)制度的協(xié)調(diào)發(fā)展是完善知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系的重要一環(huán)，可以預(yù)計，在今后不太長的日子里，我國將采取各種措施，使其有一個較大的飛躍。出版社1992年。年第6期。志1994年第4期。年9月16日。商標(biāo)》雜志1995年第1期。1期。標(biāo)》雜志1993年第4期。第一節(jié)專利的基本概念專利，是專利權(quán)的一種簡稱，即發(fā)明者向國家專利主管主管機(jī)關(guān)向?qū)＠暾埲耸谟璧脑谝欢〞r間內(nèi)對該項發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權(quán)利。在我國，代表國家依法授予專利權(quán)的主管有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、銷售其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、銷售依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品。外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。權(quán)阻止他人未經(jīng)專利權(quán)人許可，為上兩款所述用途進(jìn)口其專利產(chǎn)品或者進(jìn)口依照其專利方法直接獲得的產(chǎn)品。”（我國《專利法》第11條）二、專利保護(hù)的主體和客體及其保護(hù)期限專利保護(hù)的主體是指有權(quán)提出專利申請和獲得專利權(quán)的人。在我國，專利保護(hù)的主體包括：中國專利持有人、中國專利所有人和外國及涉外專利所有人。發(fā)明人或者設(shè)計人是指對發(fā)明創(chuàng)造作出了實質(zhì)性創(chuàng)造貢獻(xiàn)的人。僅是提出啟發(fā)性建議但并不構(gòu)成發(fā)明創(chuàng)造具體內(nèi)容的人或只是作了輔助性工作的人，都不能認(rèn)作為發(fā)明人或者任何單位工作的人員以及單位工作人員退職、退休一年后完成了發(fā)明創(chuàng)造；或者雖是單位的工作人員，但不是執(zhí)行本單位的任務(wù)，也不是主要利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明個或兩個以上的人共同完成的，專利申請應(yīng)當(dāng)由全體發(fā)明人或者設(shè)計人共同提出，在沒有征得其他共同發(fā)明人或者設(shè)計人同意的情況下，僅由其中的一人或一部分人提出的專利申請是無效的。發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利是一種財產(chǎn)權(quán)，可以繼承和轉(zhuǎn)讓。因此，發(fā)明人或者設(shè)計人的合法繼承人或受讓人也可以是非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利申請人。但是，發(fā)明人或者設(shè)計人在其發(fā)明創(chuàng)造成果上表明身份的權(quán)利是一種非財產(chǎn)性的人身權(quán)，并不因為財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移。這就是說，發(fā)明人或者設(shè)計人的合法繼承人或受讓人沒有在專利申請文件或?qū)＠C書上署上其姓名的權(quán)利。我國《專利法》第6條規(guī)定：職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造是指執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。而執(zhí)行本單位的任務(wù)完成的發(fā)明創(chuàng)造主要包括以下幾完成發(fā)明創(chuàng)造屬于其職責(zé)范圍。單位承擔(dān)的本職工作或者分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。需要指出的是，判斷是否屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，不取決于發(fā)明創(chuàng)造是在單位內(nèi)還是在單位外作出的，也不取決于是在工作時間內(nèi)還是在工作時間外的業(yè)余時間作出的，只要是屬于執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用了本單位的物質(zhì)條件，即使發(fā)明創(chuàng)造是在家里利用業(yè)余時間完成的，也同樣屬于職是指發(fā)明人或者設(shè)計人在完成發(fā)明創(chuàng)造的過程中主要是利用了單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不向外公開的技術(shù)資料。當(dāng)然，如果物質(zhì)條件的利用對完成發(fā)明創(chuàng)造沒有多大的幫助并且不是不可缺少的，或者按照事先約定支付了使用費的，不應(yīng)認(rèn)作是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。即專利權(quán)屬于全民所有制單位持有或集體單位所有。如該單位屬于私有或個體企業(yè)，那么，該權(quán)利歸該業(yè)主所有。而在中國境內(nèi)的外資企業(yè)和中外合資經(jīng)營企業(yè)的工作人員完成的所謂協(xié)作是指一種由合作單位各方面都對技術(shù)作出貢獻(xiàn)并由一方或幾方提供物質(zhì)條件，互相配合，共同參與研究和創(chuàng)造，稱為委托完成發(fā)明創(chuàng)造。協(xié)作或委托關(guān)系一般是通過合同方式建立的，因此，各方應(yīng)在合同中明確對完成發(fā)明創(chuàng)造的申請專利權(quán)利的歸屬。如果在合同中沒有規(guī)定，那就應(yīng)按照我國《專利法》第8條規(guī)定的原則作為申請專利的基礎(chǔ)，即申請并獲得專利的權(quán)利屬于完成單位或共同完成單位。而沒有取得專利權(quán)的單位可依據(jù)技術(shù)合同法第32條的規(guī)定，免費實施該專利。為了吸引國外的先進(jìn)技術(shù)，為了更好地促進(jìn)國際間的技術(shù)交流，為本國的經(jīng)濟(jì)建設(shè)服務(wù)，各國一般均給予外國的自然人和法人享有在本國申請專利并獲得專利權(quán)的權(quán)利。只是有些國家對外國人的專利申請不附加任何條件，而有些國家則規(guī)定只有具備一定條件的外國人，才能享有與本國公民一樣的待遇。我國《專利法》第18條規(guī)定：“在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參他們在我國申請專利和辦理其他專利事務(wù)，還應(yīng)當(dāng)按照《專利法》第19條的規(guī)定，委托由國務(wù)院指定的涉外專利代理機(jī)構(gòu)辦理。如中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會專利代理部、上海專利標(biāo)代理有限公司和柳沈知識產(chǎn)權(quán)公司等。先申請人即為最早提出專利申請的人，這主要是針對同一項發(fā)明創(chuàng)造而言的。因為專利法是以賦予專利權(quán)人對其發(fā)明創(chuàng)造享有專有權(quán)為基本原則的，一項發(fā)明創(chuàng)造只應(yīng)授予一個專利權(quán)。所以，當(dāng)兩個或兩個以上的人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利時，我國《專利法》規(guī)定：專利權(quán)授予最先申請的人。這種被稱為先申請制或先申請原則的規(guī)定，是世界上絕大多數(shù)實行專利制度的國家共同認(rèn)可的。相對于美國采有易于操作，便于確認(rèn)專利權(quán)的歸屬，也有助于縮短發(fā)明創(chuàng)當(dāng)然，先申請制易于導(dǎo)致發(fā)明人將尚未完善的發(fā)明創(chuàng)造倉促申請專利，從而加大了專利局的專利審查工作的負(fù)擔(dān)，并使專利的水平有所下降。對此，實行先申請制的國家一般都配套實行延遲專利審查制度，使申請人有足夠的時間考慮是否如果在同一申請日，有兩個或兩個以上的發(fā)明人分別就同樣的發(fā)明內(nèi)容向?qū)＠痔岢鰧＠暾垼勒瘴覈囊?guī)定，專利專利保護(hù)的客體指的是專利保護(hù)的對象。作為知識產(chǎn)權(quán)性特征。雖說在實施專利制度的各個國家里，對所保護(hù)的客體及其稱呼有所不同，但一般都對發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計實行保護(hù)。只是將發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計統(tǒng)稱為發(fā)明創(chuàng)造。在一部專利法中實行對三種形式專利的保護(hù)，是我國界上對發(fā)明內(nèi)涵的理解有以下幾種方式。由于種種原因，在170多個對發(fā)明實施保護(hù)的國家和地區(qū)的低處流，屬于自然規(guī)律，而利用此規(guī)律所創(chuàng)造的可供灌溉農(nóng)田之用的水車，則是一種發(fā)明創(chuàng)造。世界知識產(chǎn)權(quán)組織所編想，這種思想能夠在實踐中解決技術(shù)領(lǐng)域里的一個具體問應(yīng)該指出，在專利法中對發(fā)明概念作出界定，有助于人但定義對于日益產(chǎn)生的技術(shù)領(lǐng)域的新成就，有時難免顯得較為狹窄，這或許就是許多國家未取此法的原委。枚舉法就是在專利法中列舉出所認(rèn)為是發(fā)明的事物。如美國、加拿大、印度等國均采用此法來限定發(fā)明。顯然，它雖不是一種從本質(zhì)著手理解發(fā)明的方法，但卻十分便于人們的對照和操作。不過，現(xiàn)代技術(shù)的迅速發(fā)展，常常致使專利法滯后，倘若不是經(jīng)常地修訂專利法，對于一些未被法律羅列進(jìn)去卻又實實在在是發(fā)明的成果，便不得不采用其他彌補(bǔ)鑒于上述兩種方法的不能盡如人意，許多國家采用了將非專利法所說之發(fā)明排除在外的方法，從逆向來確認(rèn)可以獲得專利權(quán)的發(fā)明。例如我國《專利法》第25條規(guī)定：“對下列各項，不授予專利權(quán)：①科學(xué)發(fā)現(xiàn)；②智力活動的規(guī)則和方法；③疾病的診斷和治療方法；④動物和植物品種；⑤用品發(fā)明和方法發(fā)明兩種。當(dāng)然，不管是哪類發(fā)明，它都應(yīng)至在我國，發(fā)明專利的法定保護(hù)期為20年，自申請之日起實用新型是對創(chuàng)造性程度略低的發(fā)明的一種稱呼。在我它的保護(hù)是從發(fā)明專利制度衍生而來的，始于19世紀(jì)中葉的準(zhǔn)之類，而對較低技術(shù)水平小發(fā)明卻不予保護(hù)，結(jié)果導(dǎo)致實踐中的許多困惑，于是，一些國家便實行了實用新型專利的保護(hù)。事實上，保護(hù)小發(fā)明對于調(diào)動社會各界層人士發(fā)明創(chuàng)展均有相當(dāng)?shù)淖饔?。?985年4月我國實行專利制度以來，每年實用新型專利的申請量和批準(zhǔn)量均高于發(fā)明專利和外觀設(shè)計專利，這也從一個側(cè)面證明了實行對其保護(hù)的重要性。國等另行制定實用新型法作為注冊之依據(jù)；二是采用授予專新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實發(fā)明專利把各技術(shù)思想都作為保護(hù)對象，所以，對于符合要求的各種產(chǎn)品和方法均可授予發(fā)明專利。而實用新型專定性的立體外形；所謂結(jié)構(gòu)通常則是指組件或者零件的有機(jī)聯(lián)結(jié)或者結(jié)合。所以，那些方法發(fā)明或無固定或確定形狀的產(chǎn)品，如氣態(tài)、液態(tài)、粉末狀、顆粒狀或工藝、方法等技術(shù)發(fā)明，是不能獲得實用新型專利的。盡管發(fā)明和實用新型都是專利法保護(hù)的對象，但專利法技術(shù)水平要求高，對實用新型的技術(shù)水平要求相對較低。按我國《專利法》規(guī)定，對發(fā)明專利申請實行形式審查局的駁回申請決定不服，可向法院起訴；而對實用新型專利請人對專利局駁回申請的決定不服，可向?qū)＠麖?fù)審委員會請求復(fù)審，但對復(fù)審委員會的復(fù)審決定不能再向法院起訴。總之，實用新型專利的申請和審批的程序相對簡單，獲利批準(zhǔn)的速度也較快，支付的費用相應(yīng)較少。在我國，雖然保護(hù)期均從申請之日起算，但實用新型專利的保護(hù)期為10年，而發(fā)明專利的保護(hù)期為20年。于本國優(yōu)先權(quán)等條款的規(guī)定，將其轉(zhuǎn)換成實用新型專利申請而獲得可能的保護(hù)。歷史上最早對外觀設(shè)計專利實行法律保護(hù)的國家是法國。1711年，法國里昂市政府就頒布過關(guān)于絲綢圖案設(shè)計保護(hù)的規(guī)定。1806年，法國公布了較為完整的外觀設(shè)計法。目前，世界上已有約110個國家和地區(qū)實行了對外觀設(shè)計的保護(hù)，盡管保護(hù)的方式有所不同。是指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所作出的具有美具備何種條件作了明確規(guī)定。外觀設(shè)計與發(fā)明、實用新型不同，它所涉及的是美學(xué)思想，可以與技術(shù)構(gòu)思無關(guān)。換句話與著作權(quán)保護(hù)的對象有相疊之處，因此，有的國家對其采用外觀設(shè)計專利和著作權(quán)的雙重保護(hù)。雖然，外觀設(shè)計和實用新型均涉及產(chǎn)品的形狀，但實用新型涉及的是產(chǎn)品的形狀及其設(shè)計、制造技術(shù)；而外觀設(shè)計涉及的是產(chǎn)品的外表形狀及圖案、色彩或者其結(jié)合，可與制造技術(shù)無關(guān)。在有些情況下，外觀設(shè)計可能與技術(shù)方案融為一體，無法分開，既構(gòu)成外觀設(shè)計的諸要素，又是實實在在的發(fā)明或?qū)嵱眯滦?。如是情狀，即技術(shù)效果只能通過一定的外觀造型才能體現(xiàn)出來，那就應(yīng)申請取得發(fā)明或者實用新型專利。只有僅涉及外觀的才申請外觀設(shè)計專利，因為外觀設(shè)計專利保護(hù)的并不是技術(shù)產(chǎn)品的構(gòu)造，而是覆蓋于產(chǎn)品外表之上的美學(xué)構(gòu)思。在我國，外觀設(shè)計專利的保護(hù)期為10年，自申請之日起計算方法也有所差別。現(xiàn)根據(jù)有關(guān)統(tǒng)計資料，將世界上一些實施專利制度的國家和地區(qū)的專利保護(hù)期規(guī)定歸納如圖表2-1、2-2、2-3所示：（圖表2-1)發(fā)明專利權(quán)的期限發(fā)明專利權(quán)的期限從申請之日或次日起計算的國家和地區(qū)從申請公告之日或次日起計算的國家和地區(qū)從授權(quán)之日起計算的國家和地區(qū)20年和斯洛伐克、韓國、加拿大17年美國（某些藥品可以續(xù)展）16年澳大利亞、約旦、新西蘭孟加拉、巴基斯坦（可續(xù)展5年）發(fā)明專利權(quán)的期限從申請之日或次日起計算的國家和地區(qū)從申請公告之日或次日起計算的國家和地區(qū)從授權(quán)之日起計算的國家和地區(qū)15年鮮、黎巴嫩（可續(xù)展5年）、埃及（食品和藥品制造方法為10年）中國臺灣（自申請日起不得超過18日起不得超過20年）葡萄牙、沙特阿拉伯14年納米比亞西哥12年各為1年）10年非各國可續(xù)展兩次，共為10年）秘魯、厄瓜多爾資料來源：《〈專利法研究〉1993年》，中國專利局編，專利文獻(xiàn)出版社出版。（圖表2-2)國家或地區(qū)保護(hù)期備注公告后10年申請日起不超過15年墨西哥申請后10年申請后10年國家或地區(qū)保護(hù)期備注西班牙申請后10年中國臺灣中國臺灣公告后10年自申請日不超過12年韓國公告后5年，延5年自申請日不超過12年摩洛哥申請后10年無審查請求和異議意大利申請后10年波蘭申請后5年，延5年馬來西亞登記后5年，延5年法國申請后10年危地馬拉申請后10年登記5年后有實施義務(wù)烏拉圭登記5年，延5年非洲（知識產(chǎn)權(quán)組申請后5年，延5年非洲知識產(chǎn)權(quán)組織共有13國組成芬蘭申請后4年，延4年菲律賓登記后4~5年德國申請后3年，延3年，再延2年葡萄牙登記1年，延1年，可更新澳大利亞申請后1年，延5年小專利希臘申請日起7年資料來源：《〈專利法研究〉1993年》，中國專利局編，專利文獻(xiàn)出版社出版。（圖表2-3)國家或地區(qū)保護(hù)期起算時間美國14年授權(quán)日瑞典5年，延5年，再延5年申請日墨西哥15年申請日5年，延5年，再延5年申請日15年注冊日澳大利亞6年，展6年，再展6年申請日英國5年，展4次，每次5年注冊日10年申請日中國臺灣5年公告日（申請日起不超過6年）法國25年，展25年申請日奧地利5年，展2次，每次5年公開日瑞士15年寄存日德國最長20年（可展多次）申請日意大利15年申請日菲律賓5年，展2次，每次5年授權(quán)日韓國8年注冊日資料來源：《〈專利法研究〉1993年》，中國專利局編，專利文獻(xiàn)出版社出版。國從1995年6月8日起，將原先自授權(quán)之日起的17年，改為自申請日起的20年。日本則從1995年7月1日起改變了原先15年（自公告之日起計算）的法定發(fā)明專利保護(hù)期，將他專利保護(hù)期不足20年的國家也會作相應(yīng)的修改。一般認(rèn)為，一項發(fā)明創(chuàng)造的產(chǎn)生、獲得專利權(quán)直至權(quán)利的失效，大致要經(jīng)過四個階段：首先是申請準(zhǔn)備期，即發(fā)明人如何就其發(fā)明創(chuàng)造進(jìn)行專利申請作些思想和實踐方面的準(zhǔn)備工作；其次是專利申請和審查階段，即發(fā)明人按照要求向?qū)＠痔峤簧暾垖＠挠嘘P(guān)文件，專利局依法對專利申請予被授予了專利權(quán)，可以獲得在一定期限內(nèi)的保護(hù)；最后是專利權(quán)終止期，即專利度過了它的法定保護(hù)期或者因其他原因而造成專利權(quán)在專利保護(hù)期屆滿前就提前喪失，致使專利進(jìn)入公用領(lǐng)域。了解上述每一階段的性質(zhì)和特點是對專利申請人的基本要求。不少人認(rèn)為，完成一項發(fā)明創(chuàng)造后就應(yīng)去申請專利，而這種考慮往往帶有一定的盲目性。因為專利制度與我國實行的發(fā)明獎勵制度有所不同。發(fā)明獎勵制度是在發(fā)明人取得科核評定來確定獎勵等級和給予相當(dāng)?shù)奈镔|(zhì)和精神獎勵。而專利制度規(guī)定，發(fā)明人為了獲取專利權(quán)，必須經(jīng)歷一系列的手利法所要求的新穎性的檢索）費，請求專利局進(jìn)行實質(zhì)審查的費用，支付解決在這一系列過程中可能引起的有關(guān)糾紛甚至訴訟等費用。即使是獲得了專利權(quán)，對專利權(quán)人來說也并不意味著已取得了經(jīng)濟(jì)利益。專利權(quán)人只有通過他對發(fā)明獨占權(quán)的利用，或者通過有償轉(zhuǎn)讓其專利權(quán)等方式，才能實現(xiàn)明人只能在交了一筆專利申請費后得知其為何不能獲得專利權(quán)的原因，而得不到專利權(quán)，更不用說藉該發(fā)明獲得經(jīng)濟(jì)利益。即使有的發(fā)明獲得了專利權(quán)，但由于它在技術(shù)、方法等方面并沒有較大的優(yōu)越性和現(xiàn)實的商業(yè)價值，專利權(quán)人無實施該專利的能力，他人又不愿實施，所以，專利權(quán)人只能每年承擔(dān)支付專利年費，別無所為。所以，在申請專利前對有關(guān)問題作些思考和準(zhǔn)備是完全必要的。一、對發(fā)明是否具備授予專利權(quán)條件的確認(rèn)一項發(fā)明創(chuàng)造要獲得專利權(quán)，必須符合一定的條件。我國《專利法》規(guī)定至少要具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性即我國《專利法》第22條規(guī)定：“新穎性，是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向?qū)＠痔岢鲞^申請并且在判斷發(fā)明或者實用新型的新穎性時應(yīng)掌握以下標(biāo)準(zhǔn)：發(fā)明或者實用新型的內(nèi)容一旦向公眾公開，就失去了新即必須是向非特定人或不負(fù)有保密義務(wù)人的公開；公開是清楚、完整和詳細(xì)的，達(dá)到了該發(fā)明所涉及專業(yè)的普通技術(shù)人員根據(jù)公開的內(nèi)容便可實施發(fā)明的程度。我國規(guī)定公開的形式有三種：第一是公開發(fā)表。即發(fā)明或者實用新型的內(nèi)容以文字或其他方式在出版物上公開發(fā)表。這種出版物應(yīng)是向社會和公眾公開的可記錄信息的各種載體，而出版物本身的制作方式和印數(shù)與判斷是否公開無關(guān)。第二是公開使用。即公開制造、使用、銷售發(fā)明或者實用新型產(chǎn)品，公開使用發(fā)明方法以及公開演示和展出，使發(fā)明或者實用新型的內(nèi)容向公眾公開。如在某一機(jī)器的內(nèi)部含有一項零部件的發(fā)明，當(dāng)市場上出售含有該發(fā)明的機(jī)器整體時，雖然從外部并不能看到該零部件，但應(yīng)認(rèn)為是公開使用。如果該發(fā)明僅在本單位使用，只有本單位職工可以看到，公眾不能看到，便不認(rèn)為是公開使用。第三是其他方式的公知。這一公開的形式主要是各國對判斷新穎性的地域標(biāo)準(zhǔn)可分為三種：第一是全世界新穎性，也稱絕對新穎性。即發(fā)明內(nèi)容必須在世界的任何出版物上沒有公開發(fā)表過、公開使用過或者以其他方式為公眾所知，否則便失去了新穎性。從理論上講，這種判斷標(biāo)準(zhǔn)由于很難查清某項發(fā)明內(nèi)容究竟是否在哪個國家發(fā)表過，有時難免造成判斷的失誤。采用這種標(biāo)準(zhǔn)的有英國、法國和德國等。第二是本國新穎性，又稱相對新穎性。即發(fā)明內(nèi)容只要在本國范圍內(nèi)沒有公開過，就認(rèn)為具有新穎性。顯然，這種標(biāo)準(zhǔn)事實上許可了將抄襲的外國發(fā)明專利成為本國專利的現(xiàn)象。在文獻(xiàn)交流十分普遍、通訊技術(shù)日益發(fā)達(dá)的今天，這種做法對鼓勵人們積極創(chuàng)新和提高專利質(zhì)量來說是不利的。是混合新穎性。它是調(diào)和上述兩種標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)物，即發(fā)明內(nèi)容在全世界出版物上沒有公開發(fā)表過的、在國內(nèi)沒有被公開使用過或被以其他方式為公眾所知的，則認(rèn)為具有新穎性。一般認(rèn)為這是一種很實際的標(biāo)準(zhǔn)，所以采用的國家較多，除我發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛢?nèi)容的公開是否導(dǎo)致失去新穎性在時間上的判斷準(zhǔn)則即為時間標(biāo)準(zhǔn)。我國和世界上絕大多數(shù)國家均用申請日作為判斷新穎性的時間標(biāo)準(zhǔn)，即申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前沒有公開過，就具有新穎性。少數(shù)國家規(guī)定與以申請日作為確定新穎性的標(biāo)準(zhǔn)相比，其操作上的難度和所花費的精力均較大。當(dāng)某人在申請專利前，他人已就相同的發(fā)明或者實用新型向?qū)＠痔岢隽藢＠暾垼@然就構(gòu)成了抵觸，應(yīng)認(rèn)為后者的發(fā)明或者實用新型失去了新穎性。至于如何判斷后者的把后申請的權(quán)利要求與在先申請的全部申請文件相比較，如果是同樣的內(nèi)容，則后者便不具新穎性。當(dāng)然，倘若在后申請的申請日后，前申請尚未公布其內(nèi)容就已撤回或被視為撤回專利申請，或者被專利局駁回專利申請的，便不影響后申請的新穎性。外觀設(shè)計取得專利權(quán)的最基本、最重要的條件就是新穎性。對它的判斷稍與發(fā)明和實用新型有所不同。按照我國申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用開的形式只有公開發(fā)表和公開使用這兩種形式。因為，作為表現(xiàn)產(chǎn)品形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合的外觀設(shè)計，很難用語言來表達(dá)，所以不存在什么口頭公開。當(dāng)然，同外觀設(shè)計新穎性判斷有關(guān)的地域標(biāo)準(zhǔn)和時間標(biāo)準(zhǔn)，則與發(fā)明和實用新型的相同。性才可能被批準(zhǔn)為專利。所以，如果申請專利的發(fā)明的主要前，對國內(nèi)外專利文獻(xiàn)以及各種非專利文獻(xiàn)作一次全面而又這種不是在專利審查時由專利局所作的而在申請專利前由申請人或申請人的委托人所作的查新工作，人們稱為“預(yù)查取得一項專利的費用低。通過預(yù)查新，發(fā)現(xiàn)自己發(fā)明的全部技術(shù)特征都已缺乏新穎性，或者有關(guān)文獻(xiàn)已對類似自己發(fā)明的主要技術(shù)特征及其用途等作了清晰的說明，并且勝于自己力和費用。但如果在預(yù)查新中沒有發(fā)現(xiàn)任何接近自己發(fā)明的已有技術(shù)，那么其結(jié)果仍可有助于申請人分析和決定在申請一般認(rèn)為，發(fā)明創(chuàng)造一旦公開，就失去了新穎性，但也有一些例外的情形。依我國《專利法》第24條規(guī)定，申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，屬于下列情形者均不視為喪失新穎性。的。這是為了鼓勵國際間的技術(shù)交流，促使發(fā)明創(chuàng)造盡早展示。顯然，它也有利于提高國際展覽會展品的水準(zhǔn)。也是為了鼓勵發(fā)明創(chuàng)造的盡早交流，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的提高和發(fā)展，同時也有利于提高學(xué)術(shù)會議或技術(shù)會議論文及有關(guān)成果的質(zhì)量。當(dāng)然，這一規(guī)定也與科技人員在科學(xué)研究取得成果后想盡快發(fā)表的愿望相一致。需要注意的是，我國《專利務(wù)院有關(guān)主管部門或者全國性學(xué)術(shù)團(tuán)體組織召開的學(xué)術(shù)會議的是違背申請人意愿的公開。即負(fù)有保密義務(wù)的人不履行保密義務(wù)，將發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容作了公開，或者采用不正當(dāng)手段為了維護(hù)申請人的權(quán)益，專利法對這種有悖申請人本意的公開作了不喪失新穎性的規(guī)定。我國《專利法》第22條規(guī)定：“創(chuàng)造性，是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的創(chuàng)造的難度和高度的一個重要指標(biāo)，其參照對象是申請日以前已有的技術(shù)。不過，應(yīng)該注意的是，盡管判斷新穎性和創(chuàng)造性都得與申請日以前已有的技術(shù)相對照，但兩者還是有區(qū)別的。判斷新穎性時，是把申請專利的發(fā)明與記載已有技術(shù)的某一文件單獨進(jìn)行比較，而不能將分別記載已有技術(shù)的文件綜合起來加以對比；而在判斷創(chuàng)造性時，則可將幾份文件的內(nèi)容結(jié)合起來與申請專利的發(fā)明進(jìn)行比較。前者主要是考察發(fā)明與已有技術(shù)之間的差異，而后者則是考察這種差異在總體技術(shù)上達(dá)到的高度和水平，并以此來衡量該發(fā)明是否具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步。從規(guī)定中可以看出，專利法對發(fā)明和實用新型的創(chuàng)造性要求是有所不同的，對前者要求較高，對后者要求較低。所相比，不是簡單的小改小革，而是具有本質(zhì)上的區(qū)別，達(dá)到了相當(dāng)?shù)募夹g(shù)高度，非想象中的該技術(shù)領(lǐng)域中的普通技術(shù)人明開創(chuàng)了一個全新的技術(shù)領(lǐng)域，取得了預(yù)料不到的技術(shù)效果或使已有的產(chǎn)品、方法在新的技術(shù)領(lǐng)域里產(chǎn)生了令人驚訝的功能，等等。至于實用新型，人稱小發(fā)明，可以是對現(xiàn)有產(chǎn)品或方法的小改小革后取得的成果。例如，原先安瓿瓶的切割器是呈圓片狀的，改進(jìn)后的實用新型呈“A”形狀，便于人們用V字形刃部的兩端卡住瓶頸，具有相對較好的切割效果，因此，就可認(rèn)為它達(dá)到了實用新型創(chuàng)造性標(biāo)準(zhǔn)。事實上，發(fā)明人對其發(fā)明創(chuàng)造性的了解，有助于他對發(fā)明技術(shù)特征的真正把握，有利于從本質(zhì)上將發(fā)明與已有技術(shù)區(qū)分開來。在日后撰寫申請文件時，就能正確寫好發(fā)明說明我國《專利法》第22條規(guī)定：“實用性，是指該發(fā)明或謂能夠制造或者使用，主要是指發(fā)明或?qū)嵱眯滦湍軌蛟诠I(yè)上制造或者使用，并具有多次再現(xiàn)的可能。像微雕之類的藝術(shù)品因不具備多次再現(xiàn)性，就不符合實用性要求。這里的通運輸業(yè)、采掘業(yè)等。至于能夠產(chǎn)生積極的效果則是對實用濟(jì)和社會效果。發(fā)明人對其發(fā)明實用性的了解固然是為取得專利權(quán)之必需，但是，從另一角度而言，對實用性的判斷也有助于對發(fā)明用途及其商業(yè)價值的把握，從而使發(fā)明真正用于工業(yè)實踐專利的人都應(yīng)以上述規(guī)定審視自己的發(fā)明。倘若明顯不符合專利法要求的，則應(yīng)打消立即申請專利的念頭，努力進(jìn)一步完善發(fā)明。否則，倉促行事的結(jié)果很可能是以一筆申請費換屬于違反國家法律、社會公德或危害公共利益的發(fā)明排斥在授予專利權(quán)的行列之外，對一些目前尚不屬于專利保護(hù)的領(lǐng)域也作了明確的規(guī)定。因此，如果發(fā)明屬于這兩類性質(zhì)，也應(yīng)放棄申請專利。二、對發(fā)明可能獲得的經(jīng)濟(jì)利益的分析一項發(fā)明能否獲得專利是一回事，獲得專利的發(fā)明能否獲得經(jīng)濟(jì)利益又是一回事。只有當(dāng)專利以商品的形式投入市場流通后，專利權(quán)人才可能得到直接的經(jīng)濟(jì)利益。所以，發(fā)以判斷是否有必要申請專利，這是完全必要的。衡量一項發(fā)明是否具備商業(yè)價值，不僅要看該發(fā)明技術(shù)的先進(jìn)程度，還要從實施發(fā)明的條件、技術(shù)商品市場前景預(yù)測等方面一并加以考察。市場需求量大，發(fā)明的商業(yè)價值就大；市場對發(fā)明及其產(chǎn)品的需求量小，發(fā)明申請專利的經(jīng)濟(jì)價值就小。這就要求發(fā)明人對自己發(fā)明技術(shù)，必須在事前努力進(jìn)行市場調(diào)研，了解用戶的需求。譬如，在電力供應(yīng)不甚充足而管道煤氣尚有潛力可挖的情形下，大力發(fā)展煤氣淋浴90年代初期，我國煤氣淋浴器的盛行正是與正確的判斷不可技術(shù)的有關(guān)特征加以保密，否則，會因為新穎性的喪失而失去申請專利的機(jī)會。的現(xiàn)有技術(shù)來實現(xiàn)該發(fā)明技術(shù)價值，或因為種種原因無法理黑白電視機(jī)尚處搖籃時期，而英國有位叫凡爾賽的發(fā)明人就發(fā)明了一種將亮度和彩色信號分開處理的彩色電視系統(tǒng)，但直至1970年，該發(fā)明才被用于帕爾(PAL)彩色電視制式之中。盡管凡爾賽早就取得了該項專利，然而他沒有因此而獲質(zhì)性貢獻(xiàn)，但是由于認(rèn)識和時代的局限，人們還不愿意投入因缺乏實施發(fā)明技術(shù)的種種條件而不能如愿。所以，有關(guān)發(fā)明人在申請專利前應(yīng)該對此有所判斷。一般說來，一項容易被仿制的發(fā)明，其申請專利的經(jīng)濟(jì)體現(xiàn)在能否用專利法有效地保護(hù)發(fā)明人對其發(fā)明技術(shù)的正當(dāng)權(quán)益，防止他人侵犯其專利權(quán)。影響發(fā)明技術(shù)被仿制的可能性因素很多，如市場的需求等。但發(fā)明本身的構(gòu)成并不復(fù)雜，所用材料較易獲得，或者防止他人的仿制。如果發(fā)明本身較為復(fù)雜，技術(shù)等特征難以被他人分析而得之，如美國可口可樂公司的可口可樂飲料的母液配方等，就應(yīng)通過不申請專利的方法來謀求更大的經(jīng)濟(jì)利益。據(jù)說，可口可樂飲料自1886年問世以來已在世界上180多個國家和地區(qū)銷售，年營業(yè)額達(dá)130億美元左右。但直此，可口可樂公司一直將此視為絕密。即使在1977年當(dāng)印度政府以許可銷售來要求知道這一飲料的配方時，該公司寧可不進(jìn)入印度這么大的市場也不愿作任何透露?？梢栽O(shè)想，倘的保護(hù)期為17年而論，這一配方早已進(jìn)入公用領(lǐng)域，此后該公開，就不可能避免地會使他人通過公開渠道來了解發(fā)明的各項細(xì)節(jié)，而一旦過了保護(hù)期限，任何人不經(jīng)專利權(quán)人的許可就能使用該專利。即使是在保護(hù)期內(nèi)，專利權(quán)人也得時時此可見，對于一些他人難以了解或不易了解的發(fā)明，可從獲(KNOWHOW)而不去申請專利。申請時機(jī)的把握對發(fā)明人來說是一項意義重大的事情，日是判斷發(fā)明新穎性和創(chuàng)造性時所依據(jù)的一個重要指標(biāo)。當(dāng)請日的先后將關(guān)系到誰能獲取專利權(quán)。對于加入《巴黎公請日對專利申請具有重要的意義。1985年，我國一家電機(jī)廠有延遲，結(jié)果在準(zhǔn)備辦理申請專利手續(xù)時，發(fā)現(xiàn)中國專利公報上已公告了一件相同構(gòu)思的發(fā)明?？梢姡谶@方面的疏忽會導(dǎo)致?lián)p兵折將的被動局面。應(yīng)當(dāng)說，發(fā)明創(chuàng)造完成后立即去申請專利，是對的。但是，有許多國家專利法規(guī)定，當(dāng)提出專利申請后，申請書中所述的發(fā)明內(nèi)容在整個專利申請和審查期間是不允許再作進(jìn)一步擴(kuò)大的。這就告訴我們，倘對自己發(fā)明的基本構(gòu)思以及也將會對發(fā)明人導(dǎo)致災(zāi)難性的結(jié)局。我國《專利法》規(guī)定，“對發(fā)明和實用新型專利申請文件的修改不得超出原說明書和權(quán)利要求書記載的范圍，對外觀設(shè)計專利申請文件的修改忽然發(fā)現(xiàn)某一結(jié)構(gòu)需作改動，可使發(fā)明更為完善。但因這種回原申請，另行撰寫申請文件，而這不僅會喪失原先的申請日、多化一筆申請費用，而且也將冒在這一期間他人就相同主題的發(fā)明“搶先”申請專利的風(fēng)險；就改進(jìn)的部分再提出專利申請，而這同樣得冒上面所提到的一些風(fēng)險。因此，一般認(rèn)為，對于結(jié)構(gòu)較為簡單的產(chǎn)品發(fā)明，應(yīng)盡快早日提出專利申請；而對處于隱性或半隱性狀態(tài)的方法發(fā)明，就可在研制相對成熟時再提出專利申請，而不必操之過急。當(dāng)然，不管是哪類發(fā)明，對我國發(fā)明人而言，均應(yīng)在技術(shù)研制開發(fā)過程中注意保密，不應(yīng)將有關(guān)課題的名稱、研制過程過早地暴國有關(guān)部門應(yīng)考慮允許有關(guān)科研人員在提出科研課題時，適當(dāng)?shù)貙ζ湔n題內(nèi)容予以保密，所有審查課題申請書的專家以及申請書的管理人員也應(yīng)絕對地對科研人員的申請項目、研由于專利法是國內(nèi)法，一項發(fā)明要想獲得更多國法的保護(hù)，除了在本國申請專利以外，還應(yīng)向其他國家提出專利申請的請求。只有經(jīng)過該國有關(guān)機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)后，發(fā)明才能在這個國家內(nèi)得到專利保護(hù)。企業(yè)的產(chǎn)品等要在國際市場上取得一定的市場占有率，并穩(wěn)定地占領(lǐng)市場，專利申請常常是不可缺少的一個環(huán)節(jié)。我國云南省青年發(fā)明家周林發(fā)明的頻譜效應(yīng)場治療儀就向30多個國家和地區(qū)申請了專利。但是，向外國申請專利必定要花去不少外匯，每項專利申請過程大約需要3000~4000美元。如果申請國選擇不當(dāng)，還可能出現(xiàn)支出大于收入，不能獲得經(jīng)濟(jì)上的利益。因此，在向哪國申請專利的問題上，發(fā)明人應(yīng)三思而行。一般認(rèn)為，選擇國外申請國時應(yīng)考慮以下三類國家和地區(qū)：一是向雖不生產(chǎn)受專利保護(hù)產(chǎn)品和技術(shù)但會使用該發(fā)明的國家提出專利申請；二是向愿制造或能夠制造該發(fā)明的國家提出專利申請；三是向一些產(chǎn)品或技術(shù)吞吐量大具有國際市場風(fēng)范的國家或地區(qū)提出專利申請。具體地說，對一項難度較高的產(chǎn)品或技術(shù)，只向有能力制造該發(fā)明產(chǎn)品或技術(shù)的國家申請專利便可。對于一些較易仿制的產(chǎn)品或技術(shù)，就還得考慮向那些可能使用的國家或地區(qū)申請專利。而想大范圍地擴(kuò)大發(fā)明的影響，在國際市場上稱雄，必須向有關(guān)國際市場的國家或地區(qū)申請專利。當(dāng)然，在選擇申請國時，應(yīng)認(rèn)真簡便申請手續(xù)、降低申請費用。一般可以委托我國有關(guān)專利代理機(jī)構(gòu)，辦理相應(yīng)的申請手續(xù)。五、申請專利種類的選擇申請專利是取得專利權(quán)必不可少的一個環(huán)節(jié)須按照專利法及其實施細(xì)則的要求提出申請，否則，再高水平的發(fā)明創(chuàng)造也不可能獲得專利。按照我國《專利法實施細(xì)簽名或者蓋章。對此，任何申請人都不可忽視。一、申請發(fā)明或者實用新型專利應(yīng)提交的文件申請文件的內(nèi)容，各國專利法均有詳盡規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交請求書、說明書及其摘要和權(quán)利要求書等文件。”請求書是申請人請求專利局批準(zhǔn)其發(fā)明或者實用新型成為專利的書面文件。按照我國《專利法》第26條的要求，發(fā)明名稱應(yīng)簡短、明了，準(zhǔn)確地體現(xiàn)出該發(fā)明或者實用新型的技術(shù)主題，足以使人分清發(fā)明是屬于產(chǎn)品類還是方法類，不能使用籠統(tǒng)及含糊不清的語詞。在發(fā)明名稱中不得出現(xiàn)人名、廠名、商標(biāo)名等同發(fā)明無關(guān)的裝飾性或廣告宣傳用語。發(fā)明名稱一般不得超出25個字；在特殊情況下，經(jīng)審查員同意可增加至40個字。發(fā)明人應(yīng)當(dāng)是對發(fā)明作出實質(zhì)性貢獻(xiàn)的個人，應(yīng)使用真請文件中指明的名稱應(yīng)與使用的公章上的名稱相一致。至于其他事項，當(dāng)申請人要求優(yōu)先權(quán)時，應(yīng)寫明原申請國、原申請日和原申請?zhí)枴．?dāng)需要同時提出實質(zhì)審查時，應(yīng)提交審查請求書。當(dāng)委托代理人代理申請時，應(yīng)寫明代理人姓名、通訊地址等。當(dāng)發(fā)明人準(zhǔn)備向國外申請專利時，應(yīng)提交向國外申請專利的請求書。說明書是披露發(fā)明或者實用新型技術(shù)內(nèi)容的載體。按照我國《專利法》第26條的要求，“說明書應(yīng)當(dāng)對發(fā)明或者實是整個申請文件中最富有技術(shù)情報的部分，通常也是申請文件中篇幅最長的部分。如果申請