PAGEPAGE2婚內(nèi)強奸的刑法規(guī)制問題研究【關鍵詞】引言婚內(nèi)強奸是一種長期存在且普遍發(fā)生的社會現(xiàn)象。它是指在婚姻關系存續(xù)期間，丈夫違背妻子性自由意愿，強行與妻子發(fā)生性關系的行為?；閮?nèi)強奸不僅侵犯了已婚婦女的性權利和人格權，而且破壞了婚姻家庭的和諧認定，對夫妻雙方子女的成長也有負面影響，具有不小的危害性。但是，我國現(xiàn)行法律法規(guī)中，尚未對婚內(nèi)強奸行為作出明確規(guī)定?！缎谭ā返诙偃鶙l關于強奸罪的規(guī)定中，并沒有對婚內(nèi)強奸這一特殊情形的說明。也就是說，對于婚內(nèi)強奸行為是否構成犯罪，是否構成強奸罪，該如何處理相關案件等，法律上處于一種模糊甚至是空白的狀態(tài)。這顯然違背了法的確定性，使得行為人無法預測自身行為的合法性，無法對自己是否實施婚內(nèi)強奸行為及行為的后果做出判斷。同時由于法律上的空白，在司法實踐中，法官也難以作出合理的判決，只能依靠主觀判斷，導致時常有同案不同判的情況發(fā)生，不利于司法公正和司法穩(wěn)定性。隨著《刑法修正案(十一)》的通過和施行，負有照護職責人員性侵罪、高空拋物罪、襲警罪等新罪入刑，這說明我國刑事立法呈擴張的態(tài)勢，對輕罪入刑愈發(fā)重視。同時隨著社會進步、思想解放、我國法治建設進入新時期以及女權運動的興起，女性對自身權利的保護意識不斷加強，對婚內(nèi)強奸這一行為的觀念發(fā)生轉變。在上述背景下，需要在立法上重視婚內(nèi)強奸行為，對婚內(nèi)強奸這一行為進行刑法規(guī)制，填補法律上的空白，完善相關司法機制，以便更好的保護已婚婦女的合法權益。一、“婚內(nèi)強奸”概述（一）婚內(nèi)強奸的概念界定我國現(xiàn)行法律并未對婚內(nèi)強奸行為作出明確規(guī)定，因此婚內(nèi)強奸目前仍是一個學理概念，刑法學界也存在諸多爭議。一般認為，婚內(nèi)強奸是指在婚姻關系存續(xù)期間，丈夫以暴力、脅迫或者其他手段，違背妻子的意志，強行與妻子發(fā)生性關系的行為。在界定“婚內(nèi)強奸”的概念時，筆者認為應注意以下幾點：1.婚內(nèi)強奸行為與一般的強奸罪既有聯(lián)系也有區(qū)別。聯(lián)系在于，兩者都是違背婦女意志，使用暴力、脅迫或其他手段強行與婦女發(fā)生性關系的行為。兩者的行為主體都是具有刑事責任能力的男性，受害人均為女性。區(qū)別在于，第一，我國《民法典》婚姻家庭編規(guī)定，結婚年齡，男不得早于二十二周歲，女不得早于二十周歲。這就說明婚內(nèi)強奸行為中的行為主體必須是年滿二十二周歲的男性，受害人必須是年滿二十周歲的女性。第二，一般的強奸罪中沒有對行為主體與行為對象關系的要求，而婚內(nèi)強奸的行為主體與受害人之間具有合法的婚姻關系，這是二者的本質(zhì)區(qū)別趙秉志：《刑法分則要論》，中國法制出版社趙秉志：《刑法分則要論》，中國法制出版社2010年版，第291頁。2.如何界定“婚姻”?；閮?nèi)強奸定義為發(fā)生在婚姻關系存續(xù)期間，它既包括經(jīng)過登記結婚的法律婚姻存續(xù)期間，也包括事實婚姻存續(xù)期間王燕玲：《女性主義法學視域下強奸罪之辨思》，載《政法論壇》王燕玲：《女性主義法學視域下強奸罪之辨思》，載《政法論壇》2015年第6期。3.如何界定“存續(xù)期間”?；橐鲫P系存續(xù)期間分為婚姻關系正常存續(xù)期間和婚姻關系非正常存續(xù)期間。我國對于婚姻關系非正常存續(xù)期間也沒有明確的規(guī)定。一般來說，在司法實踐中，離婚訴訟期間、離婚判決未生效期間、夫妻雙方感情破裂，兩人分居期?間等情況，會被認定為“婚姻關系非正常存續(xù)期間”。（二）婚內(nèi)強奸行為的特征由于婚內(nèi)強奸的行為主體與受害人之間具有合法的婚姻關系，所以婚內(nèi)強奸行為有著諸多與一般強奸罪相區(qū)別的特征。1.隱蔽性強婚內(nèi)強奸行為發(fā)生在家庭內(nèi)部。家庭的隱私性導致這一行為具有較強的隱蔽性，不易被發(fā)現(xiàn)。在婚姻關系中，夫妻雙方發(fā)生性關系肯定是理所當然的事情。即使發(fā)生強迫性行為，夫妻雙方一般也不會認為這是一種犯罪行為參見武詩敏：《“在公共場所當眾強奸”的解釋邏輯與未來適用》，載《法學論壇》2014年第3期。。在傳統(tǒng)觀念的影響下，許多妻子甚至認為與丈夫發(fā)生性關系是自己應盡的“義務”。在這樣的情況下，就算發(fā)生婚內(nèi)強奸行為，妻子也會羞于將這一事件告知他人。再者，即便認為這一行為侵害了自己的權益，想要向他人尋求幫助，也會出于維護婚姻穩(wěn)定和家庭和諧的目的，默默忍受，犧牲自己。在夫妻雙方都不將婚內(nèi)強奸行為主動告知的情況下，就算有他人發(fā)現(xiàn)了這一行為的存在，往往也會以“清官難斷家務事”的理由選擇無視參見何洋：《強奸罪中脅迫程度的認定標準》，載《人民檢察》2013年第24期。。這使得婚內(nèi)強奸行為在婚姻關系這一“保護傘”下長期存在而不被揭示。參見武詩敏：《“在公共場所當眾強奸”的解釋邏輯與未來適用》，載《法學論壇》2014年第3期。參見何洋：《強奸罪中脅迫程度的認定標準》，載《人民檢察》2013年第24期。2.發(fā)生次數(shù)多一般的強奸案件絕大多數(shù)是一次性事件，受害人只會受到一次侵害。而婚內(nèi)強奸行為發(fā)生在家庭內(nèi)部，家庭關系的穩(wěn)定性導致如果出現(xiàn)一次，基本都會出現(xiàn)第二次、第三次……作為受害人的妻子與作為施暴者的丈夫是相互聯(lián)系的夫妻關系，妻子難以輕易斷絕與丈夫的往來，往往別無選擇，在受到侵害后只能繼續(xù)與施暴者一起生活，造成丈夫長期施暴、反復施暴的模式。3.危害性大婚內(nèi)強奸的危害性比一般的強奸行為要嚴重的多。一方面，從其現(xiàn)實造成的危害來看，對于受害人來說，一般強奸罪的行為人是陌生人或者普通關系的人，而婚內(nèi)強奸行為來自于自己的親人——與自己親密無間的丈夫；一般強奸罪是一次性事件，婚內(nèi)強奸行為是長期性事件。二者疊加起來，給妻子造成的傷害和痛苦比一般的強奸行為大的多。另一方面，從其未來可能造成的危害來看，妻子長期與侵害者共同生活，在恐懼和痛苦中繼續(xù)維持婚姻關系王海濤：《論猥褻兒童案中強奸罪（未遂）的認定》，載《北京航天航空大學學報》2王海濤：《論猥褻兒童案中強奸罪（未遂）的認定》，載《北京航天航空大學學報》2020年第4期。4.社會關注度低與一般的強奸案件相比，婚內(nèi)強奸行為擁有更高的社會容忍度，不被社會熱點所關注和重視。這主要是因為中國的男權制曾經(jīng)延續(xù)了數(shù)千年，男尊女卑的思想也長期存在。雖然中國1954年就把男女平等寫入憲法，黨和國家也高度重視和大力推進男女平等的基本國策，但男性為主導的傳統(tǒng)觀念一直根植在許多人心中，在農(nóng)村和許多偏僻貧窮的地區(qū)更是普遍存在。在這種情況下，許多人認為婚內(nèi)強奸行為具有“合理性”。甚至很多作為受害人的妻子也是這樣認為的，對丈夫的行為持忍讓的態(tài)度。因此社會關切會有意回避婚內(nèi)強奸這一問題，使得婚內(nèi)強奸行為一直被其他社會熱點問題所掩蓋，社會關注度低。二、關于“婚內(nèi)強奸”的理論爭議在我國，由于刑法中并沒有關于婚內(nèi)強奸行為的明確規(guī)定，刑法學界對于婚內(nèi)強奸行為是否構成犯罪存在較大爭議。綜合來看，存在以下四種觀點參見冀祥德：《婚內(nèi)強奸問題研究》，人民法院出版社2參見冀祥德：《婚內(nèi)強奸問題研究》，人民法院出版社2005年版，第54－68頁。（一）否定說否定說在我國刑法學界占據(jù)主流地位。該學說認為，婚內(nèi)強奸不構成犯罪。原因主要表現(xiàn)在以下幾方面：1.契約論。夫妻雙方自愿締結婚姻關系，表明雙方對同居和性生活的義務持肯定態(tài)度?；閮?nèi)妻子默認接受與丈夫發(fā)生性關系?；蛘哒f，婚姻是雙方發(fā)生性關系的契約。丈夫有與妻子發(fā)生性關系的權利，無需在每次進行性生活之前征求妻子的意見。即便發(fā)生性關系時侵犯了妻子的性自由權利，也不應認定為犯罪。2.社會穩(wěn)定論。如果將婚內(nèi)強奸行為定性為犯罪，極易導致社會的不穩(wěn)定。一方面妻子對性生活稍有不如意，便以“違背意志”為由起訴丈夫，使丈夫長期處于恐懼的狀態(tài)，破壞婚姻家庭的穩(wěn)定幸福。一方面容易助長歪曲事實的風氣，使妻子的報復和誣陷手段合法化，不利于社會和諧安定參見楊德壽：《婚內(nèi)強迫性行為的法律責任論參見楊德壽：《婚內(nèi)強迫性行為的法律責任論--由王衛(wèi)明強迫妻子性交被判強奸罪說起》，載《中國刑法學雜志》2001年第5期。3.取證難論?；閮?nèi)強奸行為發(fā)生在隱私的家庭內(nèi)部，性生活是夫妻雙方的隱私，又有合法性，外人難以了解事情的真相。與一般的強奸罪比，調(diào)查取證的難度直線上升，缺乏實際可操作性。4.道德規(guī)制論?；閮?nèi)強奸行為與一般的強奸罪相比，作為行為人的丈夫的主觀惡性要小得多，并沒有達到犯罪的程度。即使婚內(nèi)強奸行為具有一定的社會危害性，也不可與強奸罪相提并論。丈夫強行與妻子發(fā)生性關系，說明丈夫在性生活上不尊重妻子，是道德和感情問題，應該以道德規(guī)制，充其量也只是民法調(diào)整的內(nèi)容。妻子如果無法接受丈夫的這種行為，也可以選擇離婚，不需要動用刑法對其進行規(guī)制。（二）肯定說肯定說則支持對婚內(nèi)強奸進行刑法規(guī)制，理由如下：1.性權利是公民的基本權利。性權利受法律的嚴格保護，未經(jīng)特定的法律程序不會消除?；橐鲫P系的建立并不能剝奪妻子的性權利。妻子首先是社會中具有獨立人格的人，其次才是婚姻關系中負有特別義務的配偶。妻子有拒絕與丈夫發(fā)生性關系的權利，結婚證書不能成為丈夫強奸妻子的許可證。2.《中華人民共和國民法典》婚姻編明確規(guī)定：夫妻在婚姻家庭中地位平等。夫妻雙方的平等自然包含了性權利的平等。應該允許妻子以自由意志選擇是否與丈夫發(fā)生性關系，何時何地發(fā)生性關系。丈夫無權違背妻子的意志，隨意支配妻子的性生活。3.我國《刑法》關于強奸罪的規(guī)定中，并未把丈夫排除在強奸罪的犯罪主體之外，同樣也未排除妻子可以成為強奸罪的犯罪對象。丈夫以暴力、脅迫或者其他手段強行與妻子發(fā)生性關系，完全符合強奸罪的構成要件參見蘇彩霞：《我國關于婚內(nèi)強奸的刑法理論現(xiàn)狀之檢討》，載《國家檢察官學院學報》2參見蘇彩霞：《我國關于婚內(nèi)強奸的刑法理論現(xiàn)狀之檢討》，載《國家檢察官學院學報》2001年。（三）折衷說折衷說則中和了以上兩種觀點，該學說認為否定說和肯定說都過于絕對。司法實踐中遇到的現(xiàn)實情況錯綜復雜，不能籠統(tǒng)的將婚內(nèi)強奸行為定性為有罪或無罪，應該具體情況具體分析，綜合婚前基礎、婚后狀況、具體行為等證據(jù)分析。其主張在婚姻關系正常存續(xù)期間，婚內(nèi)強奸不構成犯罪，而在婚姻關系非正常存續(xù)期間則構成犯罪。在我國司法實踐中，折衷說也得到了某種程度的認可。（四）他罪說他罪說認為，婚內(nèi)強奸行為不一定要適用強奸罪的相關情形，可以采取相應的變通方式，以其他罪名處理?；閮?nèi)強奸行為往往伴隨著丈夫的暴力、脅迫和其他手段?？梢杂眯谭ㄖ械呐按铩⒐室鈧ψ?、暴力干涉婚姻自由罪、非法拘禁罪等罪名規(guī)制婚內(nèi)強奸行為參見張明楷：《刑法學》，法律出版社2參見張明楷：《刑法學》，法律出版社2021年版。三、我國司法實踐中對“婚內(nèi)強奸”的處理方式我國司法實踐中對“婚內(nèi)強奸”是持審慎的態(tài)度的，將婚內(nèi)強奸行為認定為強奸罪會特別慎重。司法部門主流觀點持有的是“婚內(nèi)無奸論”。丈夫不顧妻子的意愿而強行與妻子發(fā)生性關系，其行為雖然表面上符合強奸罪的構成要件,但由于婚姻關系的合法性以及夫妻同居義務的存在,而被阻卻違法性。但也存在特殊情況，比如離婚訴訟期間、分居期間等，此時已經(jīng)不能認定妻子仍負有與丈夫發(fā)生性關系的義務。將我國司法實踐中對婚內(nèi)強奸行為的處理方式概括來說，就是“在婚姻關系正常存續(xù)期間，婚內(nèi)強奸不構成犯罪；在婚姻關系非正常存續(xù)期間，婚內(nèi)強奸可能構成犯罪?！眳⒁姉钌鷸|：《對“婚內(nèi)強奸行為”的定罪分析》，碩士學位論文，蘭州大學，2015年。至于為什么在婚姻關系非正常存續(xù)期間，婚內(nèi)強奸行為也只是有可能構成犯罪，是因為我國法律沒有明文規(guī)定如何認定非正常的婚姻關系。究竟在何種狀況下、滿足何種條件，才屬于婚姻關系的“非正常存續(xù)”，往往只是依靠法官的主觀判斷。這使得即使在婚內(nèi)關系的非正常狀態(tài)下，婚內(nèi)強奸也可能被認定為不構成犯罪，因此導致了許多同案不同判的情況。以下為兩個相似案件：案例一：2008年9月，被告人王某某與被害人丁某經(jīng)人介紹相識。2009年10月兩人登記結婚。2010年5月，丁某向法院提起離婚訴訟。同年8月12日，法院審理認為兩人感情狀況尚未達到完全破裂的程度，駁回了丁某的訴訟，兩人也均未上訴。2010年9月10日，王某某在酒后來到丁某的工作單位，在單位門口強行將丁某拉上出租車，帶到自己的暫住處。被告人王某某趁著酒勁，用言語威脅、暴力等手段，不顧丁某反對，強行與丁某發(fā)生性關系。本案中，考慮到雙方情況特殊，被告人王某某認罪認罰，當?shù)胤ㄔ鹤罱K判決被告人王某某犯強奸罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年。案件二：2004年5月1日，被告人張某某與被害人李某某登記結婚。婚后兩人感情不和，經(jīng)常吵架。張某某也動手打過李某某。2005年2月27日，被害人李某某在與被告人張某某爭吵后，回娘家居住，并向張某某提出要離婚。后經(jīng)村委會調(diào)解，兩家因退還婚前彩禮等問題產(chǎn)生分歧和爭執(zhí)，最終未達成協(xié)議。同年6月14日，被告人張某某來到李某某家，再次討論彩禮和離婚問題。晚上，李某某的父親對張某某說：“小張，你該回去了?！睆埬衬郴卮鸬溃骸疤砹?，我就在這睡了。”并來到李某某床上睡下。期間被害人李某某想穿衣服離開，被告人張某某將其按下，欲與李某某發(fā)生性關系。被李某某拒絕后，張某某與李某某發(fā)生了推搡，最后用剪刀剪開李某某的內(nèi)褲，強行與李發(fā)生了性關系。期間張某某蹂躪李某某長達四個多小時，致使李某某昏迷，后經(jīng)醫(yī)院搶救蘇醒。法院認為：被告人張某某與被害人李某某的婚姻關系仍在存續(xù)期間，并未法定解除。張某某在婚內(nèi)強行與李某某發(fā)生性關系，不構成強奸罪，最終張某某被判決無罪。上述兩個案件中的婚內(nèi)強奸行為均發(fā)生在夫妻因感情不和分居期間，這一狀態(tài)根據(jù)適當?shù)臄U張解釋，應屬于夫妻雙方婚姻關系非正常存續(xù)期間，即婚姻關系仍然存在、未法定解除，但已經(jīng)處于非正常狀態(tài)下。在兩個案情相似、性質(zhì)相同的案件中，根據(jù)相同的法律，不同的法院卻得出了完全不同的結論，司法的不統(tǒng)一明顯的體現(xiàn)在“婚內(nèi)強奸”的問題上，顯現(xiàn)出“婚內(nèi)強奸”在我國法律上的尷尬地位。法律的空白是法院在處理該種案件時陷于兩難境地的根本原因。案件的判決往往只能依靠法官的主觀判斷。在這種情況下，迫切的需要立法機關在立法上對“婚內(nèi)強奸”作出規(guī)定，對婚內(nèi)強奸這一行為進行刑法規(guī)制，填補法律上的空白，從未維護司法的穩(wěn)定性，保護已婚婦女的合法權益。四、應對婚內(nèi)強奸行為進行刑法規(guī)制（一）對婚內(nèi)強奸行為進行刑法規(guī)制的原因1.現(xiàn)行刑法的規(guī)制存在漏洞我國現(xiàn)行刑法對婚內(nèi)強奸的規(guī)制存在漏洞，首先強奸罪并未對婚內(nèi)強奸這一特殊情形作出特殊說明，導致在司法實踐中沒有相應的法條支撐判決，而是取決于法官的主觀判斷，導致同案不同判的情況時有發(fā)生?；橐稣４胬m(xù)期間，妻子不知道到底能否以強奸罪起訴丈夫的強制性行為，不清楚她的訴求能否得到法官的支持。此外，以虐待罪和故意傷害罪對婚內(nèi)強奸行為進行規(guī)制也難以達到預想的效果。刑法規(guī)定，虐待行為必須是情節(jié)惡劣的，才構成犯罪。當婚內(nèi)強奸行為造成的后果達不到虐待罪和故意傷害罪的認定標準，作為受害者的妻子該如何用法律維護自身的合法權益，這就成了一個難以回答的問題，因為刑法在這方面的規(guī)定是空白。2.以道德規(guī)制不利于保護道德與法律之間的界限本就不是完全不可逾越的。如果只是將婚內(nèi)強奸視為一個單純的倫理道德問題，排斥法律的必要干預，必然會使妻子的合法權益得不到應有的保護。不對婚內(nèi)強奸行為作出合理的刑法規(guī)制，就會讓人們理解為法律支持大男子主義，支持婚內(nèi)性暴力，不利于家庭婚姻關系的幸福?；閮?nèi)強奸絕不是夫妻之間簡單的婚姻感情問題，而是需要國家刑法干預的犯罪行為。3.社會危害性達到入刑標準有學者認為婚內(nèi)強奸的社會危害性遠小于一般強奸罪，達不到入刑標準。筆者不贊同這一觀點。事實上，婚內(nèi)強奸的社會危害性要遠甚于一般強奸罪。強奸罪所侵犯的法益是女性的人格尊嚴權和性自主權，婚內(nèi)強奸則不僅侵犯了已婚婦女的以上兩種權利，還侵犯了夫妻在婚姻中的地位平等等其他法益。由于侵害者是自己的丈夫，婚內(nèi)強奸對受害者造成的傷害和痛苦相較于一般強奸罪要更嚴重。長期受到折磨的受害者更容易采取極端手段來維護其權利，從而造成更嚴重的后果，引發(fā)新的犯罪。因此，婚內(nèi)強奸行為的社會危害性完全達到了入刑的標準。4.社會觀念的轉變?yōu)榛閮?nèi)強奸入罪奠定了現(xiàn)實基礎由于經(jīng)濟的發(fā)展和社會的進步，我國法治化進程的逐步推進，公民越發(fā)重視對自身合法權益的維護，意識到每個人的性權利都是獨立和平等的，行使性權利不應損害他人的性權利。隨著思想的解放和女權運動的興起，男女平等觀念已被越來越多的人所接受。黨和國家高度重視和大力推進對婦女權益的保護，女性逐漸獲得了與男性同等的地位，并受到更多的關注和尊重。女性在社會和家庭中扮演的角色也越來越重要。婦女也逐漸遠離“母親”一詞，成為一個真正的性別主體。這些社會觀念的轉變?yōu)榛閮?nèi)強奸入罪奠定了現(xiàn)實基礎。5.法治先行推動社會進步婚內(nèi)強奸行為不僅給女性帶來了極大傷害，也嚴重影響了整個社會風氣，甚至危及國家穩(wěn)定。男女兩性的地位在實際生活中還存在一定的差別，傳統(tǒng)的男尊女卑觀念尚未打破。特別是在偏遠地區(qū)的家庭中，將與妻子的強制性關系定為犯罪的做法沒有得到普遍接受。然而隨著新時期婚姻家庭制度的不斷改革與完善，這種現(xiàn)象正在逐漸減少甚至消失。在這一過程中，傳統(tǒng)婚制也開始了向現(xiàn)代婚姻制度的轉型。在法律價值引導下，傳統(tǒng)思想更容易打破現(xiàn)有的實踐成果，必須通過“法治先行”推動社會的真正進步。6.順應世界刑事立法發(fā)展作為一種法律現(xiàn)象，婚內(nèi)強奸在國外已經(jīng)引起了越來越多人的關注。它既不是一般意義上的強奸罪，也不等同于狹義上的性侵犯。目前，世界上大多數(shù)國家，都將婚內(nèi)強奸作為刑事犯罪入刑。雖然入罪方式和量刑標準各不相同，但婚內(nèi)強奸至少在全世界都被認可為刑事犯罪。為了我國的法治化進程能與國際接軌，我國也應該重視對婚內(nèi)強奸的刑法規(guī)制。（二）對婚內(nèi)強奸行為進行刑法規(guī)制的具體設想1.強奸罪中增加婚內(nèi)強奸情形的規(guī)定我國是按照侵犯的法益來區(qū)分不同的罪名的?；閮?nèi)強奸行為與一般的強奸罪，侵犯的都是女性的性權利和人格尊嚴權，因此筆者認為不用另設罪名，從而節(jié)省立法成本和司法資源的過度投入?？梢栽趶娂樽镏醒a充婚內(nèi)強奸的特殊情形，增加相應的規(guī)定，對婚內(nèi)強奸行為作出明確的規(guī)制。最高法院和最高檢察院也可以對婚內(nèi)強奸的適用作出司法解釋，使司法機關更容易在實踐中處理婚內(nèi)強奸案件，從而確?；閮?nèi)強奸案件依法得到處理。2.婚內(nèi)強奸應規(guī)定為親告罪由于婚內(nèi)強奸的主體和客體之間存在特殊的婚姻關系，任意起訴不利于社會的穩(wěn)定性。司法機關的強行介入會增加妻子的輿論壓力，也將把婚姻關系推到徹底破碎的狀態(tài)。應當將婚內(nèi)強奸規(guī)定為親告罪，妻子告訴才處理。這樣可以維護婚姻家庭關系的穩(wěn)定性，同時減少司法資源的過度投入。但是，如果受害的妻子死亡、受重傷或因為受到威脅、恐嚇而不敢告訴或因人身受到強制而不能告訴的，應以公訴案件處理。3.在婚姻關系的不同狀態(tài)下，應做不同處理（1）婚姻關系正常存續(xù)期間，發(fā)生婚內(nèi)強奸行為，當然適用婚內(nèi)強奸的情形。如果情節(jié)顯著輕微，危害不大，則不認為構成犯罪。如果情節(jié)嚴重，則構成“婚內(nèi)強奸罪”。（2）婚姻關系非正常存續(xù)期間（司法解釋中應對婚姻關系非正常存續(xù)的情形作出規(guī)定），如離婚訴訟期間、離婚判決未生效期間、夫妻因感情不和分居期間等，發(fā)生婚內(nèi)強奸行為，則直接視為“情節(jié)嚴重”的情形，構成“婚內(nèi)強奸罪”。（3）在婚姻關系結束狀態(tài)或者非法婚姻，如名為結婚實為同居等狀態(tài)下，發(fā)生的強奸行為，按一般強奸罪處理，不適用婚內(nèi)強奸的情形。4.在司法救濟制度中引入調(diào)解機制一旦夫妻雙方對簿公堂，婚姻關系就處于無法挽回的境地。為了挽救處于崩潰邊緣的婚姻關系，維護婚姻家庭的穩(wěn)定性，應該引入調(diào)解機制。因為婚內(nèi)強奸雖然具有不小的危害性，但始終沒有造成極其惡劣、不可挽回的嚴重后果。如果丈夫真誠悔過、夫妻雙方相互諒解，則可以在避免訴訟的情況下解決糾紛。所以法官在婚內(nèi)強奸案件的審理前、審理后和判決前，都應當進行調(diào)解，若調(diào)解成功，則可以撤銷訴訟。5.應規(guī)定合理的訴訟期限為了便于