第五章外商投資企業(yè)法律制度一、學習目標二、課時安排：4課時三、教學方法：講授法與自學相結合四、教學重點內容：隨著對外經濟交往的日益擴大，外商在我國的投資會有更大的發(fā)展。了解我國外商投資企業(yè)有哪些形式,知道我國近年來對外商投資企業(yè)的注冊資本、出資方式和經營管理的法律規(guī)定，掌握中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)、外商獨資企業(yè)之間的區(qū)別，是熟悉我國現(xiàn)代企業(yè)制度最基本的知識之一。五、講授內容第一節(jié)外商投資企業(yè)法一。外商投資企業(yè)的概念外商投資企業(yè),是指外國投資者經中國政府批準,在中國境內投資舉辦的企業(yè)（一）外商投資企業(yè)具有以下基本特征（二)我國目前外商投資企業(yè)的形式二.外商投資企業(yè)的權利與義務（一)外商投資企業(yè)的權利(二）外商投資企業(yè)的義務外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限（一）外商投資企業(yè)出資方式1。貨幣出資2.實物出資3.場地使用權出資4.知識產權專有技術出資5.其他財產權利出資.(二)外商投資企業(yè)出資比例外商投資企業(yè)的出資比例涉及不同出資者的經營管理控制權，一般情況，出資比例越大，經營管理控制權也越大,同時也涉及國家允許外資參與本國經濟的程度.因此，許多國家對外國投資者的出資比例都加以限制。我國外商投資企業(yè)法對外國投資者的出資比例也做出了明確的規(guī)定.如中外合資經營企業(yè)中，外國合營者的投資比例一般不得低于合營企業(yè)注冊資本的25%.在中外合作經營企業(yè)中，對取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的25％；對不具備法人資格的合作企業(yè)，合作各方的投資比例或合作條件，由國務院對外經濟貿易主管部門規(guī)定.在外資比例或合作條件中，外資企業(yè)的注冊資本全部由外國投資者投入。在中外合資股份有限公司中,外國股東購買并持有的股份應不低于公司注冊資本的25％。(三)外商投資企業(yè)出資期限外商投資企業(yè)的投資應按照項目進度，在合同、章程中明確規(guī)定出資期限。未作規(guī)定的，審批機關不予批準，登記機關不予登記注冊.為了加強對外商投資企業(yè)出資的管理，國家工商行政管理局、對外貿易經濟合作部于1994年11月3日發(fā)布了《關于進一步加強外商投資企業(yè)審批和登記管理有關問題的通知》，對外商投資企業(yè)出資期限又做出如下規(guī)定:1）外商投資企業(yè)投資者分期出資的總期限為：①注冊資本在50萬美元以下(含50萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年內，應將資本全部繳齊；②注冊資本在50萬美元以上,100萬美元以下（含100萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年半內，應將資本全部繳齊；③注冊資本在100萬美元以上、300萬美元以下（含300萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起2年內，應將資本全部繳齊；④注冊資本在300萬美元以上，1000萬美元以下(含1000萬美元)的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起3年內，應將資本全部繳齊；⑤注冊資本在1000萬美元以上的,出資期限由審批機關根據(jù)實際情況審定。

(2）外商投資企業(yè)合同經審批后，如確因特殊情況需要超過合同規(guī)定的繳資期限延期繳資的,應報原審批機關批準和登記機關備案，并辦理相關手續(xù)。第二節(jié)中外合資經營企業(yè)法中外合資經營企業(yè)的概念及特征（一)中外合資經營企業(yè)的概念中外合資經營企業(yè),是指中國合營者與外國合營者依照中國的法律和行政法規(guī)，經中國政府批準，設在中國境內的，由雙方共同投資、共同經營，按照各自的出資比例共擔風險、共負盈虧的企業(yè).(二）中外合資經營企業(yè)的特征中外合資經營企業(yè)的設立(一)設立中外合資經營企業(yè)的審批機關根據(jù)《中外合資經營企業(yè)法》等規(guī)定，設立合營企業(yè)的審批機關是國務院對外經濟貿易主管部門.國家規(guī)定的限額以上、限額投資和涉及配額、許可證管理的外商投資企業(yè)的設立,由國務院對外經濟貿易主管部門核準.其擬設立的合營企業(yè)的投資總額應當在國務院規(guī)定的限額之內,中國合營者的資金已經落實,并且不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動力、交通運輸、外貿出口配額等全國平衡的情況下，可由國務院對外經濟貿易主管部門委托的各省、自治區(qū)、直轄市人民政府及國務院有關行政機關審批,報國務院對外經濟貿易主管部門備案。（二）設立中外合資經營企業(yè)的法律程序根據(jù)《中外合資經營企業(yè)法》及其實施條例的規(guī)定，設立合營企業(yè)一般要經過以下四個步驟:

(1）由中方合營者向企業(yè)主管部門呈報擬與外國合營者設立合營企業(yè)的項目建議書和初步可行性研究報告.

（2）由中方合營者呈報的項目建議書和項目可行性研究報告，經審批機關批準后，合營各方可商簽設立企業(yè)的合同、章程等法律文件草本.

（3)由中方合營者向審批機關呈報設立合營企業(yè)的有關文件：設立合營企業(yè)的申請書;合營各方共同編制的可行性研究報告；由合營各方授權代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程；由合營各方委派的合營企業(yè)董事人選名單,以及由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產生的董事長、副董事長人選名單；中國合營者的企業(yè)主管部門和合營所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府對設立該合營企業(yè)簽署的意見。

（4)審批機關在收到全部文件之日起，3個月內決定批準或不批準.合營企業(yè)自收到批準證書后1個月內按照《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》的規(guī)定，向登記主管機關辦理企業(yè)法人登記手續(xù)，領取營業(yè)執(zhí)照,開始營業(yè).(三）中外合資經營企業(yè)注冊資本與投資總額比例根據(jù)1987年3月1日國家工商行政管理局《關于中外合資經營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的暫行規(guī)定》,合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下(含300萬美元）的,其注冊資本至少應占投資總額的7/10;投資總額在300～1000萬美元(含1000萬美元)的；其注冊資本至少應占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元;投資總額在1000～3000萬美元(含3000萬美元)的,其注冊資本至少應占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，其注冊資本不得低于500萬美元；投資總額在3000萬美元以上的，其注冊資本至少應占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元.中外合資經營企業(yè)的組織機構（一)董事會董事會是合營企業(yè)的最高權力機構，根據(jù)合營企業(yè)章程的規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題。董事會由董事長、副董事長及董事組成。董事會成員不得少于3人.董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產生。中外合營者的一方擔任董事長的,由他方擔任副董事長。董事名額的分配由合營各方參照出資比例協(xié)商確定，董事由合營各方按照分配的名額委派和撤換.董事任期4年，可以連任.（二）經營管理機構經營管理機構負責合營企業(yè)的日常經營管理工作。經營管理機構設總經理一人，副總經理若干人，其他高級管理人員若干人.總經理的職責主要有：執(zhí)行董事會會議的各項決議；組織領導合營企業(yè)的日常經營管理工作；在董事會的授權范圍內,代表合營企業(yè)對外進行各項經營業(yè)務；任免下屬人員；行使董事會授予的其他職權.中外合資經營企業(yè)的管理(一）生產經營管理合營企業(yè)在其合同規(guī)定和批準登記的經營范圍內，享有生產經營自主權。1.生產計劃權

合營企業(yè)按照合營合同規(guī)定的經營范圍和生產規(guī)模所制訂的生產經營計劃,由董事會批準執(zhí)行。企業(yè)主管部門和各級計劃管理部門，不得對合營企業(yè)下達指令性生產經營計劃。2。物資采購權

合營企業(yè)所需的機器設備、原材料、燃料、配套件、運輸工具和辦公用品等，有權自行決定在中國市場購買或者在國際市場購買。3。銷售產品權

國家鼓勵合營企業(yè)向國際市場銷售產品。對于合營企業(yè)生產的我國急需的或者我國需要進口的產品，可以在中國國內市場銷售。(二)財務會計管理合營企業(yè)應當建立健全財務會計管理機構，執(zhí)行國家統(tǒng)一的財務會計制度，根據(jù)中國有關的法律和財務會計制度的規(guī)定,制定適合本企業(yè)的財務會計制度，并報當?shù)刎斦?、稅務機關備案。合營企業(yè)應向合營各方、當?shù)囟悇諜C關、主管財政機關、企業(yè)主管部門報送季度和年度會計報表。年度會計報表應抄報原審批機關。合營企業(yè)設總會計師協(xié)助總經理負責企業(yè)的財務會計工作,必要時可設副總會計師。合營企業(yè)設審計師(小的企業(yè)可以不設）,負責審查、稽核合營企業(yè)的財務收支和會計賬目,向董事會報告。（三)勞動用工管理合營企業(yè)在勞動用工方面享有自主權，同時也要遵守中國的法律和行政法規(guī)的規(guī)定。合營企業(yè)用工實行勞動合同制，勞動合同由合營企業(yè)同本企業(yè)的工會組織代表職工集體簽訂，規(guī)模較小的合營企業(yè)，也可以由合營企業(yè)同職工個人簽訂。勞動合同的內容一般包括：合營企業(yè)職工的雇用、解聘和辭退;生產和工作任務；工資和獎懲；工作時間和假期;勞動保險和生活福利;勞動保護；勞動紀律等事項.勞動合同簽訂后，須經省級人民政府勞動管理部門批準。中外合資經營企業(yè)的期限、終止及爭議的解決（一）中外合資經營企業(yè)的期限合營企業(yè)的期限,是指合營各方根據(jù)中國的法律、行政法規(guī)的規(guī)定和合營企業(yè)的經營目標的期望，在合同中對合營企業(yè)存續(xù)期間的規(guī)定.《中外合資經營企業(yè)法》規(guī)定:合營企業(yè)的合營期限，可以按不同行業(yè)、不同情況約定。1.應當約定合營期限的合營企業(yè)有：（1）從事服務性行業(yè)的,如飯店、公寓、寫字樓、娛樂、飲食、出租汽車、彩擴、洗相、維修、咨詢等。

（2）從事土地開發(fā)及經營房地產的。

(3）從事資源勘查開發(fā)的.

（4）國家規(guī)定限制投資項目的.

(5）國家其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。2.合營企業(yè)的合營期限

合營企業(yè)的合營期限，一般項目原則上為10~30年.投資大、建設周期長、資金利潤率低的項目以及由外國合營者提供先進技術或者關鍵技術生產尖端產品項目，或者在國際上有競爭能力的產品的項目，其合營期限可能延長到50年。經國務院特別批準的可以在50年以上。3。合營企業(yè)期限的延長

合營企業(yè)約定合營期限，合營各方同意延長合營期限的，應當在距合營期滿6個月前向審查批準機關提出申請。審查批準機關應當在收到申請之日起1個月內決定批準或者不批準.（二）中外合資經營企業(yè)的終止根據(jù)《中外合資經營企業(yè)法》及其實施條例的規(guī)定，合營企業(yè)終止的原因主要有以下幾項：

（1）合營期限屆滿。合營企業(yè)合同或章程確定的合營期限已經到期，而投資各方又無意繼續(xù)延長合營期限,則合營企業(yè)終止。

（2)合營企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經營。企業(yè)因經營管理不善或者其他原因，造成嚴重虧損，企業(yè)無力繼續(xù)經營，則合營企業(yè)可以宣布終止.

(3）合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務，致使企業(yè)無法繼續(xù)經營。

(4)因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經營。

(5)合營企業(yè)未達到其經營目的，同時又無發(fā)展前途。

（6）合營合同、章程所規(guī)定的其他終止原因已經出現(xiàn)。（三）中外合資經營企業(yè)爭議的解決中外合資經營企業(yè)各方如果在解釋或履行合營企業(yè)的協(xié)議、合同、章程時發(fā)生爭議，應首先通過協(xié)商和調解解決，如達不成協(xié)議，合營各方可根據(jù)事前或事后達成的書面仲裁協(xié)議，向我國仲裁機構申請仲裁也可以在被訴一方所在國或第三國的仲裁機構申請仲裁.合營各方事前及事后均未達成仲裁協(xié)議的,發(fā)生爭議的任何一方均可依法向中國的法院起訴.合營企業(yè)與其他法人、經濟組織或公民之間的經濟糾紛，依照中國有關法律規(guī)定，通過協(xié)商、調解、仲裁或訴訟方式解決.合營企業(yè)與中國經濟管理部門發(fā)生的爭議，或要求中國行政管理部門解決或通過行政訴訟解決第三節(jié)中外合作經營企業(yè)法中外合作經營企業(yè)的概念（一）中外合作經營企業(yè)的概念中外合作經營企業(yè)，是指中國的企業(yè)或其他經濟組織與外國的企業(yè)、其他經濟組織、個人,依照中國的法律，經中國政府批準，設在中國境內的，由雙方通過合作經營企業(yè)合同約定各自的權利和義務的企業(yè)。(二)中外合作經營企業(yè)的特點（三）合作企業(yè)與合資經營企業(yè)的特點比較中外合作經營企業(yè)的設立（一)設立合作企業(yè)的條件在中國境內設立合作企業(yè)，應當符合國家的發(fā)展政策和產業(yè)政策，遵守國家關于指導外商投資方向的規(guī)定.根據(jù)《中外合作經營企業(yè)法》的規(guī)定，國家鼓勵舉辦的合作企業(yè)主要是指，企業(yè)產品主要用于出口創(chuàng)匯的生產型合作企業(yè)和外國合作者提供先進技術，從事新產品的開發(fā)，實現(xiàn)產品升級換代，以增加出口創(chuàng)匯或者替代進口的生產型合作企業(yè)。(二)設立合作企業(yè)的基本程序中外合作經營企業(yè)的管理與分配方式(一）合作經營企業(yè)的管理1.董事會制

對具有法人資格的合作企業(yè)，一般實行董事會制。2.聯(lián)合管理制

對于不具有法人資格的合作企業(yè)，一般實行聯(lián)合管理制，聯(lián)合管理機構由合作各方代表組成，是合作企業(yè)的最高權力機構，決定合作企業(yè)的重大問題.合作一方任管理機構主任的,另一方任副主任.3。委托管理制

組成合作企業(yè)的中外合作者各方都不參加經營管理，而是委托第三方經營管理,但須經中外雙方協(xié)商一致.委托方與受托方簽訂管理合同，由受托方獨立行使企業(yè)的經營管理權。（二)中外合作經營企業(yè)分配方式合作企業(yè)是契約式企業(yè),按合同的規(guī)定來分配利潤.根據(jù)《中外合作經營企業(yè)法》及其實施細則的規(guī)定，外國合作者在合作期限內可以申請按下列方式先行回收其投資:

第一,在按照投資或者提供合作條件進行分配的基礎上，在合作企業(yè)合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例。

第二,經財政稅務機關審查批準，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資.

第三，經財政稅務機關和審查批準機關批準的其他回收投資方式。外國合作者在合作期限內先行回收投資應符合下列法定條件：

(1）中外合作經營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時,合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所有。

（2)對于稅前回收投資的，必須向財政稅務機關提出申請,并由財政稅務機關依法審查批準.

(3)中外合作者應當依照有關法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務承擔責任。

(4)外國合作者提出先行回收投資的申請,并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經財政稅務機關審查同意后,報審查批準機關審批。

（5）外國合作者應在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資.中外合作經營企業(yè)的期限、終止及爭議的解決(一)中外合作經營企業(yè)的期限合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商確定，并在合作企業(yè)合同中訂明。合作企業(yè)期限屆滿,合作各方協(xié)商同意要求延長合作期限的,應當在期限屆滿的180天前向審查批準機關提出申請,說明原合作企業(yè)合同執(zhí)行情況,延長合作期限的原因,同時報送合作各方就延長的期限內各方的權利、義務等事項所達成的協(xié)議。審查批準機關應當自接到申請之日起30日內,決定批準或者不批準，經批準延長合作期限的合作企業(yè)憑批準文件向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)，延長的期限從期限屆滿后的第一天起計算。合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資，并且投資已經回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不再延長.但是,外國合作者增加投資的，經合作各方協(xié)商同意，可以向審查批準機關申請延長合作期限。（二）中外合作經營企業(yè)的終止(1）合作期限屆滿。

(2）合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，或者因不可抗力遭受嚴重損失，無力繼續(xù)經營.

(3)中外合作者一方或者數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經營。

（4）合作企業(yè)合同、章程中規(guī)定的其他解散原因已經出現(xiàn)。

（5)合作企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責令關閉。(三)中外合作經營企業(yè)爭議的解決中外合作者履行合作企業(yè)合同、章程發(fā)生爭議時，應當通過協(xié)商或者調解解決.中外合作者不愿通過協(xié)商、調解解決的，或者協(xié)商、調解不成的，可以依照合作企業(yè)合同中的仲裁條款或者事后達成的書面仲裁協(xié)議，提交中國仲裁機構或者外國仲裁機構仲裁。中外合作者沒有在合作企業(yè)合同中訂立仲裁條款、事后又沒有達成書面仲裁協(xié)議的,可以向我國人民法院起訴。 第四節(jié)外資企業(yè)法外資企業(yè)的特點外資企業(yè)亦稱外商獨資經營企業(yè).它是指外國的公司、企業(yè)和其他經濟組織或者個人,依照中國的法律和行政法規(guī)，經中國政府批準,設在中國境內的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。但不包括外國公司、企業(yè)和其他經濟組織在中國境內設立的分支機構。外資企業(yè)的設立(一）設立外資企業(yè)的條件根據(jù)《外資企業(yè)法》及其實施細則的規(guī)定，設立外資企業(yè),必須有利于中國國民經濟的發(fā)展，有利于產品出口或者技術先進的外資企業(yè).（二)設立外資企業(yè)的法律程序(1）外國投資者向擬設外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上的人民政府提交報告。人民政府自收到報告之日起30天內以書面形式答復外國投資者。

（2)外國投資者通過外資企業(yè)所在的縣級或者縣級以上人民政府向審批機關提出申請，并報送有關文件。

（3）審批機關在收到申請文件之日起90天內決定批準或者不批準。

（4）外國投資者在收到批準證書之日起30天內,向工商行政管理機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。外資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為該企業(yè)成立日期.外資企業(yè)在企業(yè)成立之日起30天內向稅務機關辦理稅務登記.外資企業(yè)的組織機構和經營管理（一）外資企業(yè)的組織機構外資企業(yè)組織機構可以由外國投資者根據(jù)企業(yè)不同的經營內容、經營規(guī)模、經營方式，本著精簡、高效、科學、合理的原則自行設置,中國政府不加干涉。但是，按照國際慣例，設立外資企業(yè)的權力機構，應遵循資本占有權同企業(yè)控制權相統(tǒng)一的原則,根據(jù)這一原則，外資企業(yè)的最高權力機構由資本持有者組成。外資企業(yè)應根據(jù)其組織形式設立董事會.如果一個外資企業(yè)是由多個外國投資者出資建立的，則該企業(yè)所設立的董事會中董事的名額,一般應按照每個股東的出資比例分配。外資企業(yè)設立的董事會應推選出董事長。董事長是企業(yè)的法定代表人，須向中國政府申報備案。（二）外資企業(yè)的經營管理1.生產經營管理

外資企業(yè)在制定生產經營計劃、購買物資、銷售產品等方面享有與中外合資經營企業(yè)基本相同的自主權。2.勞動管理

外資企業(yè)在中國境內雇傭職工，應當依照中國的法律、法規(guī)簽訂勞動合同。勞動合同應明確雇傭、辭退、報酬、福利、勞動保護、勞動保險等事項。外資企業(yè)應負責職工的業(yè)務、技術培訓,建立考核制度，使職工在生產、管理技能方面，能夠適應企業(yè)的生產與發(fā)展的需要.外資企業(yè)的職工有權建立工會組織，開展工會活動。外資企業(yè)研究決定有關職工獎懲、工資制度、生活福利、