并購(gòu)協(xié)議制作和執(zhí)行律師技能

并購(gòu)協(xié)議制作與執(zhí)行律師技能

主講人

前言

首先非常高興點(diǎn)睛網(wǎng)的邀請(qǐng)能夠來(lái)參加點(diǎn)睛網(wǎng)的學(xué)習(xí)，我早早就耳聞點(diǎn)睛網(wǎng)，大

成律師事務(wù)所的很多律師在這兒授課，有很多律師助理在點(diǎn)睛網(wǎng)學(xué)習(xí)，因此對(duì)這個(gè)早

有耳聞，今天是第一次來(lái)到點(diǎn)睛網(wǎng)，非常驚訝看到這么多的同仁，非常高興能看到這

么多人利用業(yè)務(wù)時(shí)間來(lái)進(jìn)行學(xué)習(xí)，我非常榮幸能夠把自己在有關(guān)領(lǐng)域當(dāng)中的一些執(zhí)業(yè)

體會(huì)、經(jīng)驗(yàn)利用這樣的時(shí)間跟大家進(jìn)行交流，今天主題是在大的并購(gòu)課程當(dāng)中，并購(gòu)

協(xié)議的制作與執(zhí)行的技巧。關(guān)于這個(gè)題目我自己覺(jué)得有一定難度，由于并購(gòu)確實(shí)是一

個(gè)非常復(fù)雜的事，是非常大的主題。

我分成四個(gè)步驟：

第一節(jié)熟悉并購(gòu)交易

第二節(jié)分析并購(gòu)交易

第三節(jié)起草并購(gòu)協(xié)議

第四節(jié)執(zhí)行并購(gòu)協(xié)議

大家通過(guò)課程或者者通過(guò)口常的業(yè)務(wù)對(duì)并購(gòu)、重組有非常深的熟悉，并購(gòu)每天都

在發(fā)生，在律師事務(wù)所里并購(gòu)業(yè)務(wù)屬于律師事務(wù)所非訴業(yè)務(wù)的核心部分，某些律師事

務(wù)所也把它作為高端的業(yè)務(wù)，這個(gè)業(yè)務(wù)對(duì)律師主體工作要求非常高，大家在這幾天當(dāng)

中都要熟悉與熟悉并購(gòu)。

就我個(gè)人懂得，并購(gòu)并不是嚴(yán)格意義上的法律概念，由于我們不可能在任何的法

律條款與司法解釋看到并購(gòu)這兩個(gè)字，但是在口常交易行為中是處處所見(jiàn)的，并購(gòu)現(xiàn)

在通常的意義是兼并(Merger)與收購(gòu)(Acquisition)(“M&A”)。兼并通常意義

上來(lái)懂得是兩個(gè)企業(yè)之間的合并，收購(gòu)?fù)ǔ６脼楣蓹?quán)的收購(gòu)與資產(chǎn)收購(gòu)，由于這些

類(lèi)型在日常當(dāng)中都被叫做并購(gòu)，甚至可能還有一些更復(fù)雜。在今天的課程中，或者者

在更多法律方面涉及的并購(gòu)更多針對(duì)的還是股權(quán)交易，以企業(yè)為標(biāo)的的交易。資產(chǎn)并

購(gòu)在某種情況下也會(huì)被懂得為并購(gòu)，一些重要項(xiàng)目收購(gòu)是采取資產(chǎn)收購(gòu)還是股權(quán)收購(gòu),

這是不一致的方式，但我們今天講并購(gòu)協(xié)議，資產(chǎn)并購(gòu)跟股權(quán)并購(gòu)有太大的交易，今

天課程講的并購(gòu)僅指跟股權(quán)有關(guān)，以股權(quán)為標(biāo)的來(lái)進(jìn)行實(shí)施的并購(gòu)，我們?cè)谡劜①?gòu)協(xié)

議與在談并購(gòu)交易之前，我自己有這樣一個(gè)懂得，一開(kāi)始做律師業(yè)務(wù)時(shí)，覺(jué)得并購(gòu)不

是很復(fù)雜，但事實(shí)上并購(gòu)是一個(gè)非常復(fù)雜的交易行為，有幾個(gè)原因：

一是標(biāo)的比較復(fù)雜。通常買(mǎi)賣(mài)交易，標(biāo)的比較簡(jiǎn)單、比較直接，可并購(gòu)標(biāo)的是以

企業(yè)為目標(biāo)，標(biāo)的是具有內(nèi)置法律人格的，是在持續(xù)運(yùn)作的，在經(jīng)營(yíng)的，在不斷變化

的一個(gè)主體，首先它是動(dòng)態(tài)的，二是關(guān)系復(fù)雜，以你股權(quán)為交易，是不是你的交易目

標(biāo)僅僅就是股權(quán)，涉及僅僅是股權(quán)的交易？當(dāng)然不是，由于股權(quán)的背后有公司與股東

的關(guān)系，公司與資產(chǎn)的關(guān)系，公司與債權(quán)債務(wù)的關(guān)系，有公司有關(guān)業(yè)務(wù)的關(guān)系，甚至

有公司有關(guān)的政府環(huán)境關(guān)系，因此是一個(gè)很復(fù)雜的關(guān)系構(gòu)成，導(dǎo)致簡(jiǎn)單的并購(gòu)，不管

是增資、合并、股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)聦?shí)上與很多復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)因素、法律因素的結(jié)合，一個(gè)并

購(gòu)協(xié)議，實(shí)際上涉及很多的法律關(guān)系，非常復(fù)雜。

二是交易架構(gòu)很復(fù)雜，這也是我們今天講的一個(gè)難點(diǎn)，有的是直接并購(gòu)，有的是

多層次的并購(gòu)，我剛才講了法律關(guān)系很復(fù)雜，有的時(shí)候涉及到外資，有的時(shí)候涉及到

上市公司，涉及到國(guó)有公司，各方面的經(jīng)濟(jì)訴求也很旦雜，同樣是一樣并購(gòu)，有的涉

及到主體不一致，目的不一致，那么涉及到他所關(guān)注的東西不一致，那么條款的設(shè)置

也是不一致，因此這些都導(dǎo)致它很復(fù)雜，還有一點(diǎn)，由于標(biāo)的是一個(gè)動(dòng)態(tài)的，因此并

不是買(mǎi)賣(mài)了，資產(chǎn)交付了，交易就完成了，很多時(shí)候，交易雙方后續(xù)有很多合作關(guān)系,

要保持企業(yè)持續(xù)運(yùn)作，因此有很多的公司制度安排，后續(xù)的合作，業(yè)務(wù)上的合作，關(guān)

聯(lián)交易，因此是從前到后，從標(biāo)的到架構(gòu)到交易的法律體系到訴求到后續(xù)的合作都是

一整套的關(guān)系，因此并購(gòu)是很復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)行為，當(dāng)然，作為并購(gòu)的律師作為完成并購(gòu)

協(xié)議的律師也要把這些復(fù)雜的關(guān)系都能囊括其中，給客戶(hù)?個(gè)很明晰的解釋。

我們要熟悉并購(gòu)交易，分析并購(gòu)交易，然后再去制作，事實(shí)上熟悉跟分析已經(jīng)是

制作并購(gòu)協(xié)議、思考并購(gòu)協(xié)議的一個(gè)過(guò)程。律師要想寫(xiě)好一個(gè)合同最基礎(chǔ)的是文字處

理，但文字的處理只是一種形式，背后確信要有很清晰的思維與思考，就是如何思考

這個(gè)交易，還有一個(gè)很清晰的邏輯關(guān)系，假如有一個(gè)很好的融資處理能力，把你所思

考所能想到的東西能夠落到局面上，后續(xù)要用?個(gè)很清晰、簡(jiǎn)潔、完善的組織架構(gòu)完

成，這力是一個(gè)很完善的協(xié)議，因此需要這幾個(gè)方面的一個(gè)組合，這些組合說(shuō)起來(lái)容

易，有很清晰的邏輯關(guān)系，有很好的法律分析?，有全面的法律解釋?zhuān)泻軓?qiáng)的文字處

理能力，但要通過(guò)什么樣的步驟，將所有一步一步落實(shí)，這很重要。

第一節(jié)熟悉并購(gòu)交易

□主體（誰(shuí)）

□交易背景（為什么）

了解什么？1

□交易內(nèi)容（做什么/怎么做）

□了解知識(shí)（在什么環(huán)境下做）

-□了解法律（在什么條件下做/法律邊界）

這五項(xiàng)熟悉是使你能夠深入到協(xié)議與深入到過(guò)程的前提，那怎么來(lái)熟悉?

一、熟悉主體

做一個(gè)合同確信有合同各方當(dāng)事人，并購(gòu)除了合同有關(guān)雙方之外，還有一個(gè)標(biāo)的

公司，通常是收購(gòu)方、標(biāo)的公司與其它標(biāo)的有關(guān)方，比如說(shuō)有交易方、第三方股東，

不管是誰(shuí)，首先要熟悉這些主體是誰(shuí)。

接著要熟悉主體性質(zhì)，交易主體可能是自然人，可能是法人，還有主體法律屬性,

有國(guó)有、外資、上市公司、外國(guó)投資者的，為什么要做這方面的熟悉？要解決的問(wèn)題

是什么？由于我們要確定主體的資格與資質(zhì)，在制作協(xié)議過(guò)程中，即使客戶(hù)已經(jīng)有了

一個(gè)很完善的收購(gòu)方案與已經(jīng)談好了商用條件，事實(shí)上制作協(xié)議的過(guò)程實(shí)際上還是一

個(gè)不斷的談判與不斷修正、完善交易細(xì)節(jié)的過(guò)程，作為制作并購(gòu)協(xié)議的律師千萬(wàn)不要

以為說(shuō)這個(gè)談判已經(jīng)完成了，客戶(hù)說(shuō)什么就寫(xiě)上，沒(méi)有自己的思考是不對(duì)的，因此在

最開(kāi)始就要把你的思考與思維帶到這個(gè)過(guò)程中，比如說(shuō)一個(gè)主體，要考慮他的資格與

資質(zhì)是否對(duì)，同時(shí)要考慮不i致的主體決定著交易的程序問(wèn)題，當(dāng)然不一致的性質(zhì)也

決定了適用法律的不一致。因此在主體上一定要逐個(gè)分析，假如出現(xiàn)問(wèn)題馬上跟客戶(hù)

溝通，律師更多的是給一些替代性的方案，解決問(wèn)題的方案，這個(gè)才是核心，律師首

先要發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，然后告訴他你手里還有什么牌，還有什么樣的條件，能做一個(gè)什么樣

的替代性方案，這是律師要做的，因此首先要思考，發(fā)現(xiàn)問(wèn)題繼而解決問(wèn)題。

二、熟悉交易背景

為什么要熟悉交易背景？交易背景說(shuō)明雙方為什么要發(fā)生這個(gè)交易，背景在很多

時(shí)候決定了交易條款，比如說(shuō)交易的目的，并購(gòu)當(dāng)中要解決什么樣的問(wèn)題，買(mǎi)方為什

么要買(mǎi)，賣(mài)方為什么要賣(mài)？這個(gè)決定了一些訴求，也決定了商務(wù)條件的不一樣，我們

經(jīng)常在房地產(chǎn)的項(xiàng)目收購(gòu)中，很簡(jiǎn)單，收購(gòu)方的訴求僅僅是收購(gòu)股權(quán)管理公司嗎？更

重要的是訴求公司現(xiàn)有的項(xiàng)目，這樣的訴求與這樣的背景決定著雙方將來(lái)法律條件安

排的不一致，因此要背景，包含雙方談判的情況，雙方商務(wù)談判的重點(diǎn)資源，并購(gòu)當(dāng)

中雙方到底要解決什么樣的問(wèn)題，比如我們實(shí)踐當(dāng)中有公司，事實(shí)上要并購(gòu)，可能是

為了擴(kuò)大規(guī)模，有的公司并購(gòu)可能是由于業(yè)績(jī)有問(wèn)題，當(dāng)熟悉其訴求時(shí)，也能幫他審

視一下他的方案，同時(shí)在寫(xiě)協(xié)議時(shí)什么訴求是你想要在協(xié)議當(dāng)中確定的，要熟悉這個(gè)

背景。

跟背景有關(guān)的我剛才已經(jīng)提到了，事實(shí)上就是訴求，各方核心關(guān)注的問(wèn)題。假如

一家上市公司目的是為了盈利，那你在寫(xiě)協(xié)議或者核查文件時(shí)，關(guān)于交易標(biāo)的收益情

況就是你核查的重點(diǎn)，收益情況是否真實(shí)，這個(gè)時(shí)候在通常保證與承諾的條款里，關(guān)

于收益盈利狀況真實(shí)性在協(xié)議中是描述的重點(diǎn)，也應(yīng)該是對(duì)方要保證的重點(diǎn)。

各方的關(guān)系，交易各方的關(guān)系有的時(shí)候候容易被忽略，但我覺(jué)得這很重要，比如

說(shuō)交易各方是否具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，這種關(guān)聯(lián)關(guān)系很多，收購(gòu)方有的時(shí)候是多方收購(gòu)，他

們之間是否具有不一致的關(guān)系，收購(gòu)方與被收購(gòu)方是否具有不一致的關(guān)系；是否具有

業(yè)務(wù)合作關(guān)系，這點(diǎn)在于雙方往常是什么樣的關(guān)系，未來(lái)應(yīng)該如何處理，包含合作，

未來(lái)會(huì)不可能有關(guān)聯(lián)交易；交易雙方的地位也很重要，這也很容易被客戶(hù)忽視，在不

一致的交易壁壘當(dāng)中，合同的處理不一致，你在弱勢(shì)時(shí)確信要做出很多讓步，在強(qiáng)勢(shì)

時(shí)你就應(yīng)該要做出保障，不一致地位決定著雙方交易結(jié)構(gòu)，包含未來(lái)合同安排，律師

在這當(dāng)中的角色，一方面是法律的指導(dǎo)者，告訴客戶(hù)，交易有什么法律邊界，另外，

律師也是一個(gè)潤(rùn)滑體，在雙方有矛盾時(shí)，通過(guò)法律手段與協(xié)議條款安排與談判技巧讓

意向合作的雙方更好的達(dá)成交易，促成交易，這也是律師很重要的工作。在這里當(dāng)然

要熟悉交易雙方的訴求、地位與它的強(qiáng)弱勢(shì)關(guān)系，保證自己在談判當(dāng)中的很好態(tài)度。

三、熟悉交易內(nèi)容

在這樣一個(gè)背景下，在這么一個(gè)訴求下，雙方確定的交易價(jià)格到底是什么，要誰(shuí)

的股權(quán)，交易的對(duì)價(jià)又是什么，熟悉交易對(duì)價(jià)是特別重要的一個(gè)內(nèi)容。律師除了掌握

法律知識(shí)，很重要的是要熟悉一些財(cái)務(wù)的知識(shí)、管理的知識(shí)與其它有關(guān)的企業(yè)知識(shí)。

通常情況下，交易對(duì)價(jià)有幾種方式：第一，定價(jià)原則；第二，對(duì)價(jià)方式。定價(jià)原

則有：原始投資額（+或者不+）;凈資產(chǎn)（賬面凈資產(chǎn)/經(jīng)評(píng)估的凈資產(chǎn)/經(jīng)審計(jì)的凈

資產(chǎn)）（+或者不+）溢價(jià)；P/E倍數(shù)（公司收益）。

對(duì)價(jià)的形式有不一致，有支付股權(quán)，有支付現(xiàn)金，這種條件決定著合同的交易條

件、條款。要熟悉交易架構(gòu)才能明白未來(lái)合同條款如何設(shè)定。

四、熟悉知識(shí)

律師是按照法律業(yè)務(wù)來(lái)分門(mén)別類(lèi)，但有很多不一致，在這兒之后，你熟悉一些法

律是要熟悉一些行業(yè)的特點(diǎn)，行業(yè)特點(diǎn)是去推斷標(biāo)的公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)是什么，行業(yè)基

本情況是什么，行業(yè)是否具有準(zhǔn)入條件，公司的行業(yè)地位是什么，這些的熟悉會(huì)讓你

充分熟悉交易，也能讓你更充分的把握公司的情況。

還有產(chǎn)品的特點(diǎn)，產(chǎn)品提供的服務(wù)是什么，產(chǎn)品服務(wù)的特點(diǎn)是什么，有什么樣的

特殊性，有什么樣的特殊要求。

公司的技術(shù)與資產(chǎn)也要熟悉，有些公司的技術(shù)是以專(zhuān)利形式來(lái)表達(dá)，有的是以商

業(yè)秘密的形式來(lái)表達(dá)，不一致的表達(dá)形式在未來(lái)合同處理時(shí)也是不一致的，要緊資產(chǎn)

情況也不一致。還有公司的經(jīng)營(yíng)模式的特點(diǎn)，因此外部的知識(shí)要明白。

五、熟悉法律

就是在什么條件來(lái)做，這是律師的本職工作，取才都是熟悉商業(yè)意圖，熟悉商業(yè)

訴求，熟悉它的交易架構(gòu)，下面是在一個(gè)什么樣的法律框架下去實(shí)現(xiàn)。律師做并購(gòu)協(xié)

議最要緊的就是要保證協(xié)議的合法有效，非常清晰，有可執(zhí)行性，怎么能夠保證？清

晰法律框架很重要，熟悉這些法律框架，一方面是保證合法有效，另外一個(gè)H的是保

證律師能夠準(zhǔn)確的卜筆寫(xiě)合同，律師要熟悉的法律跟交易標(biāo)的所在行業(yè)有關(guān)的法律，

比如地產(chǎn)、建筑類(lèi)企業(yè)，有資質(zhì)，這個(gè)企業(yè)是一級(jí)資質(zhì)，一級(jí)資質(zhì)是什么概念，股權(quán)

轉(zhuǎn)讓之后能否連續(xù)，這是你要推斷的，包含礦產(chǎn)資源能否進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)蓹?quán)轉(zhuǎn)讓之

后，資質(zhì)會(huì)發(fā)生變化嗎？因此要尋找法律的支持。

與交易主體有關(guān)的法律。剛才也提到了主體的特殊性，性質(zhì)是國(guó)有的，是上市公

司，要把這些法律全部收集整理。

與交易框架有關(guān)的規(guī)范性文件。股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)工商部門(mén)的規(guī)定，增資有關(guān)規(guī)定，

行業(yè)的規(guī)定，主體的規(guī)定，這些要給自己做一個(gè)梳理，我們進(jìn)入大的項(xiàng)目時(shí)，第一件

要做的工作就是制作項(xiàng)目的一個(gè)法律規(guī)范。

六、其他情況的考慮

要熟悉談判背景，特別是在你沒(méi)有參加談判或者者有的時(shí)候律師未全程參與談

判，在這個(gè)時(shí)候一定要關(guān)注談判的過(guò)程，由于有一些你已經(jīng)考慮的問(wèn)題可能在談判過(guò)

程中己經(jīng)解決了，有些個(gè)別情況已經(jīng)做出了一個(gè)處理，這些情況你要有熟悉，要關(guān)注

談判的過(guò)程，談判當(dāng)中雙方關(guān)于個(gè)別問(wèn)題的處理，各方關(guān)于個(gè)別問(wèn)題的態(tài)度。

在談判當(dāng)中，律師最好能夠參與談判過(guò)程，不能參與談判要有所熟悉，由于談判

時(shí)，大家有的時(shí)候在一個(gè)輕松的環(huán)境，收購(gòu)雙方說(shuō)得比較多，說(shuō)很多法律文件之外的

東西，這些東西對(duì)律師去發(fā)現(xiàn)問(wèn)題與解決問(wèn)題提供了很好的思路與線(xiàn)索。

另外，要明白各方面委派參與談判人員的情況，明白協(xié)議制作與各方面有什么不

一致。

立場(chǎng)。律師在寫(xiě)協(xié)議一定受收購(gòu)方或者并購(gòu)方某一方的委托，有的時(shí)候，公司可

能會(huì)覺(jué)得很簡(jiǎn)單，目標(biāo)公司委托你，這時(shí)律師一定要明白自己的立場(chǎng)是什么，是為誰(shuí)

服務(wù)，誰(shuí)更是你應(yīng)該傾向的主體，任何一個(gè)條款你站在任何一方寫(xiě)出來(lái)的時(shí)候，站在

不一致方寫(xiě)出來(lái)時(shí)確信是不一致的，因此要明白自己的立場(chǎng)。

第二節(jié)分析并購(gòu)交易

協(xié)議當(dāng)中很重要的東西就是文字處理，還有思維能力，剩下就是邏輯能力，中間

核心的就是思維能力，當(dāng)你把所有的資料拿來(lái)，剩下就是你如何用自己的方式來(lái)思考,

這個(gè)思考是后來(lái)如何完成協(xié)議、構(gòu)架協(xié)議、落筆寫(xiě)協(xié)議非常重要的一個(gè)環(huán)節(jié)。

并購(gòu)交易的類(lèi)型：

按并購(gòu)結(jié)果分：任何一樣并購(gòu)無(wú)外乎會(huì)出現(xiàn)這三種結(jié)果，這種并購(gòu)的結(jié)果是以收

購(gòu)?fù)瓿芍?，收?gòu)方與并購(gòu)方在目標(biāo)公司的地位與管理權(quán)的變化來(lái)區(qū)分的，區(qū)分有三

個(gè)：i是買(mǎi)斷式并購(gòu)（原股東全部退出）：二是控股式并購(gòu)（并購(gòu)方取得目標(biāo)公司控

股地位）；三是參股式并購(gòu)（并購(gòu)方參股目標(biāo)公司），

為什么要用并購(gòu)結(jié)果來(lái)劃分？并購(gòu)交易是一個(gè)很復(fù)雜的交易，從交易之前到交易

過(guò)程到交易完成，由于你的標(biāo)的還存續(xù)著而且務(wù)必存續(xù)的一個(gè)法律經(jīng)濟(jì)實(shí)體，看結(jié)果

是完成之后，實(shí)體是什么狀態(tài)，實(shí)體在交易之前與交易之后有什么不一致，這個(gè)時(shí)候

你再?zèng)Q定雙方才能在交易什么。要看到現(xiàn)在交易要明白交易完成狀態(tài)，做交易完成狀

態(tài)與之前狀態(tài)的分析比較才能明白你能推斷什么，因此，首先要從對(duì)你所的交易從并

購(gòu)結(jié)果上做一個(gè)分析。

按法律關(guān)系（交易性質(zhì)）區(qū)分，再?gòu)?fù)雜的并購(gòu)交易、并購(gòu)方案只要它是以公司股

權(quán)為目的，我認(rèn)為它只有這三種交易模式與法律關(guān)系：?是股權(quán)轉(zhuǎn)讓式并購(gòu)：即股東

將其所持有的股權(quán)（即在目標(biāo)公司的股權(quán)）轉(zhuǎn)讓于其他股東或者股東以外的第三人；

二是增資式,并購(gòu)，公司增加注冊(cè)資本，新的股東通過(guò)認(rèn)繳公司的新增資本而取得股東

地位；三是復(fù)合式并購(gòu)（股權(quán)轉(zhuǎn)讓+增資）；四是企業(yè)合并，是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的

公司通過(guò)訂立合并合同，根據(jù)法律與法規(guī)的規(guī)定，而演變成一個(gè)公司的法律行為。

第二節(jié)分析并購(gòu)交易

一、按并購(gòu)結(jié)果劃分

1.并購(gòu)結(jié)果一一買(mǎi)斷式并購(gòu)

為什么要這樣劃分，不一致的劃分有什么樣的意義？

并購(gòu)前

并購(gòu)后

公司股東

原公司股東收購(gòu)方

100%

目標(biāo)公司

目標(biāo)公司

在這樣的并購(gòu)協(xié)議中重點(diǎn)是管理權(quán)的移交，由于前一個(gè)股東走了，要把所有的管

理權(quán)留下來(lái)，協(xié)議的重點(diǎn)是如何來(lái)實(shí)現(xiàn)管理權(quán)的移交，第二是資產(chǎn)的移交。第三是關(guān)

于現(xiàn)狀的確認(rèn)。第四是關(guān)于承諾的踐行。

買(mǎi)斷式并購(gòu)重點(diǎn)在于：第一關(guān)于現(xiàn)狀的確認(rèn)，笫二在于過(guò)渡，管理權(quán)、資產(chǎn)權(quán)等

所有東西的移交與管理。后續(xù)沒(méi)有這些人了，如何能夠保證你的收購(gòu)方利益是完整的、

是清晰的。這是買(mǎi)斷式并購(gòu)協(xié)議所關(guān)注的重點(diǎn)。

2.并購(gòu)結(jié)果一一控股式并購(gòu)（絕對(duì)控股）

并購(gòu)后

并購(gòu)前

公司股東原公司股東

目標(biāo)公司11標(biāo)公司

并購(gòu)前并購(gòu)后

公司股東原第1股］原公司股東

目標(biāo)公司目標(biāo)公司

假如找到最權(quán)威的解釋?zhuān)趪?guó)有資產(chǎn)管理時(shí)，對(duì)國(guó)有控股公司是這么來(lái)定義的，

國(guó)有控股包含絕對(duì)控股與相對(duì)控股，所謂絕對(duì)控股就是并購(gòu)方取得50%以卜?的股權(quán)；所

謂相對(duì)控股是并購(gòu)方取得30-50%的股權(quán)，且為第一大股東?？毓墒且环N狀態(tài)，但不是

?個(gè)被鎖定的狀態(tài)，不是一個(gè)只滿(mǎn)足你的條件就能達(dá)到的一個(gè)狀態(tài)，不論什么狀態(tài)，

另一方取得了絕對(duì)或者相對(duì)控股地位，50%是取得的絕對(duì)控股，相對(duì)控股很簡(jiǎn)單，沒(méi)有

取得50與以上，但還是第一大股東，因此相對(duì)控股與絕對(duì)控股首先共同的特點(diǎn)都是取得

了共同的控股地位，但還有一些不一致，不一致在于相對(duì)控股持有的不夠半數(shù)以上的

表決權(quán)，在公司治理結(jié)構(gòu)上、安排上是不一樣的，跟控股確信不一樣，正常公司章程,

半數(shù)以上股東能夠決策事項(xiàng)，但假如相對(duì)控股還不去改章程，相當(dāng)于你沒(méi)有控股地位,

包含在董事委派各方面都不一樣，控股跟買(mǎi)斷不一樣，控股里的相對(duì)控股與絕對(duì)控股

法律意味也不一樣。

控股協(xié)議關(guān)注的重點(diǎn)是什么？也像買(mǎi)斷式并購(gòu)一樣，也存在操縱權(quán)的轉(zhuǎn)移，不一

致在于操縱權(quán)轉(zhuǎn)移之后，新老股東還在維續(xù)合作，這是跟買(mǎi)斷最大的相同點(diǎn)也是不一

致點(diǎn)。操縱權(quán)都移交，不一致在于老股東是否在，在這種條件下，關(guān)注重點(diǎn)也要關(guān)注

管理權(quán)的移交、資產(chǎn)各方面的過(guò)渡，不一致在于可能不用擔(dān)心他跑了，由于他是控股

股東。而且又有一個(gè)不一致就是合作關(guān)系很重要，意味著雙方還是在這個(gè)架構(gòu)卜繼續(xù)

合作，只只是管理權(quán)不一致了，投資比例不一致了。另外是治理結(jié)構(gòu)的安排，這是控

股式收購(gòu)的核心要點(diǎn)，未來(lái)在什么架構(gòu)下合作，股東會(huì)怎么決策、董事會(huì)怎么決策，

高管人員如何來(lái)安排，這個(gè)就是他安排的要旨，控股式的交易首先分析結(jié)果特點(diǎn)，推

斷特點(diǎn)之下所關(guān)注的重點(diǎn)。

3.并購(gòu)結(jié)果一一參股式并購(gòu)

假如一個(gè)人持有公司20%股權(quán)，他既沒(méi)有董事委派權(quán)，是否能分紅不足很重要，

這個(gè)時(shí)候20%的股權(quán)假如想出售有很大困難，誰(shuí)去買(mǎi)？

在PE/VC大行其道的時(shí)代，參股式并購(gòu)在并購(gòu)中占了非常大部分。

并購(gòu)前并購(gòu)后

公司段東

^^100%

目標(biāo)公司

參股式收購(gòu)在過(guò)去沒(méi)有什么經(jīng)濟(jì)意義，現(xiàn)在之因此重要，是由于在股權(quán)收購(gòu)基金

PE與風(fēng)險(xiǎn)投資基金VC存在下，在他們非常廣泛參與到資本市場(chǎng)業(yè)務(wù)時(shí)，參股式并購(gòu)非

常復(fù)雜。在資本市場(chǎng)之下，企業(yè)價(jià)值不僅僅表達(dá)在管理權(quán)價(jià)值上，風(fēng)險(xiǎn)投資、股權(quán)投

資與以財(cái)務(wù)投資人的角色出現(xiàn)的投資者有非常大的利益，在這個(gè)之下，風(fēng)險(xiǎn)投資者的

出現(xiàn)也大大改變了參股式收購(gòu)協(xié)議很簡(jiǎn)單的?種局面，但風(fēng)險(xiǎn)投資者基本都用在對(duì)價(jià)

條件當(dāng)中的市盈率來(lái)收購(gòu)，因此對(duì)公司現(xiàn)有股東、現(xiàn)有經(jīng)營(yíng)非常關(guān)注，他希望一方面

絕對(duì)不參與，由于不懂，之因此投資你是由于我看好你，投資你就要保證你在原有）大

態(tài)下保證持續(xù)運(yùn)營(yíng)，用什么來(lái)保障？就用我對(duì)管理權(quán)的操縱，用我對(duì)重大事項(xiàng)的操縱,

用我對(duì)投資杠桿各方面的條件使用來(lái)保證我的利益，在這種情況下，加之用了一個(gè)很

高的價(jià)格，出讓一個(gè)企業(yè)，一兩千萬(wàn)的企業(yè)在出讓5%、10%的股權(quán)上，拿到五六千萬(wàn)的

投資，你想想關(guān)于控股股東關(guān)于原企業(yè)是個(gè)什么樣的概念？在這種情況下，也愿意讓

渡他的一些權(quán)利，去做出讓步。

看交易完成結(jié)果的狀態(tài)來(lái)決定雙方未來(lái)的法律關(guān)系，通過(guò)未來(lái)的法律體系與未來(lái)

的狀態(tài)來(lái)決定協(xié)議重點(diǎn)與安排的重點(diǎn)。

二、按交易性質(zhì)劃分

1.交易性質(zhì)一一股權(quán)轉(zhuǎn)讓

原公司股東收購(gòu)方

目標(biāo)公司

注冊(cè)資本

1000萬(wàn)元

股權(quán)轉(zhuǎn)讓與增資的區(qū)別:

股權(quán)轉(zhuǎn)讓增資

,原有股東發(fā)生變更,

股東原有股東不變

股東數(shù)量股東數(shù)目不變股東數(shù)量增加

注冊(cè)資本公司注冊(cè)不變注冊(cè)資本增加

公司原有全部股東與新股東之

核心交易個(gè)別股東的對(duì)外交易

間的交易

對(duì)價(jià)支付主交易對(duì)價(jià)從受讓方流向轉(zhuǎn)讓

交易對(duì)價(jià)從新股東流向公司

體、現(xiàn)金流向方，公司沒(méi)有資產(chǎn)變化

通知；非交易方股東同意；不

交易決策程序同意應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)；不購(gòu)買(mǎi)視為同至少股東會(huì)三分之二以上同意

意

3.交易性質(zhì)一一公司合并（新設(shè)合并）

A公司B公司

股東股東

B公司

B公司（A公司和吐司的

資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)）

公司合并后，A公司注銷(xiāo)，B公司存續(xù)，但其資產(chǎn)、股東、注冊(cè)資本等都發(fā)生了

變化。

公司合并最大不一致在于交易主體，標(biāo)的公司是兩個(gè)公司，A公司與B公司同時(shí)

是標(biāo)的公司。所謂合并是兩個(gè)公司股東、資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)、人員、生產(chǎn)要素等的全部

整合。

假如從三種交易屬性來(lái)看，股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資、合并，合并最復(fù)雜，由于它是兩個(gè)

公司，而且在實(shí)踐當(dāng)中，公司合并有換股合并。

假如拆分公司合并交易，第一個(gè)交易是公司與公司之間的合并，經(jīng)濟(jì)要素的合并,

第二是股東跟股東之間的交易。上市的核心協(xié)議是汲取合并，換股式汲取合并，那個(gè)

協(xié)議給了一個(gè)選擇權(quán)，能夠換股式合并，能夠現(xiàn)金式合并，換股式合并實(shí)際上就是增

資擴(kuò)股，現(xiàn)金式合并某種意義上就是股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)灰恢略诠景l(fā)生了變化，是兩個(gè)

公司的經(jīng)濟(jì)要素合并的，實(shí)際上是一個(gè)很復(fù)雜的交易，相關(guān)于單純的股權(quán)轉(zhuǎn)讓與增資,

但大家假如意識(shí)去看這三類(lèi)合同就會(huì)發(fā)現(xiàn)在實(shí)踐中，這三個(gè)合同當(dāng)中最簡(jiǎn)單的往往足

合并協(xié)議。

合并協(xié)議關(guān)注的重點(diǎn)跟股權(quán)轉(zhuǎn)讓不一樣，要關(guān)注兩方的資產(chǎn)與債務(wù)情況，是兩個(gè)

公司的合并。重點(diǎn)是對(duì)價(jià)的安排，另外是交易程序，有法定交易程序，是你不能抑制

不能改變的。這是它跟股權(quán)轉(zhuǎn)讓與增資當(dāng)中一個(gè)很大的特點(diǎn)，盡管股權(quán)轉(zhuǎn)讓也有它的

程序，但只是對(duì)登記程序有要求，對(duì)實(shí)施程序沒(méi)有要求，可公司合并不一樣，因此在

協(xié)議安排上也不一樣。

第三節(jié)起草并購(gòu)協(xié)議

一、起草協(xié)議的準(zhǔn)備工作

（一）參考文本的搜集

參考文本的搜集很重要，關(guān)鍵是你怎么用。有什么參考文本能夠供搜集？一是往

常制作過(guò)的文本。二是有無(wú)格式文本，大的并購(gòu)確信沒(méi)有，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓增資與很多項(xiàng)

目都有格式文本，這些格式文本與示范文本要看，由于具有政府的指導(dǎo)性，至少保證

了務(wù)必約定的事項(xiàng)與務(wù)必考慮的事項(xiàng)。三是其它格式文本（網(wǎng)絡(luò)、法規(guī)庫(kù)）。四是律

師事務(wù)所的指引，成功并購(gòu)項(xiàng)目的合同（公司信息或者可用的其他項(xiàng)目資料）。

（二）格式文本使用注意

要時(shí)刻給自己灌輸這樣的觀念：1.任何文本都是過(guò)時(shí)的。為什么？由于法律是變

化的，客觀環(huán)境是變化的，但自己是進(jìn)步的。

2.任何文本都是有立場(chǎng)的。這點(diǎn)很多人容易不記得，拿了一個(gè)協(xié)議就寫(xiě)，我們?cè)?/p>

幫客戶(hù)寫(xiě)協(xié)議時(shí)，比如說(shuō)一個(gè)租賃合同，我們通常都會(huì)給他做兩個(gè)版本，一個(gè)是承租

方使用的版本，一個(gè)是出租方使用的版本，你的立場(chǎng)確信不一樣，什么是公平？在條

款上有公平嗎？一定是有立場(chǎng)的，這種立場(chǎng)是由什么來(lái)決定的？是基于起草者的考慮

與基于談判地位。

3.任何文本都是妥協(xié)的結(jié)果。談判的結(jié)果是妥協(xié)，妥協(xié)在條款上。合同是談判的

結(jié)果，因此其條件一定是已經(jīng)作出的讓步的，并不是最優(yōu)的條件

4.律師事務(wù)所的指引任何文本都是有背景的。

基于時(shí)間差異、自己的進(jìn)步，基于立場(chǎng)，基于妥協(xié)，任何文本都是可用的，但同

時(shí)任何的文本也都是不可用的，一定明白什么是自己該用的，什么不該用的，這個(gè)才

是關(guān)鍵。

用什么樣的條款形式、什么樣的文本形式，這在工作當(dāng)中律師要注意，律師是人

性化的服務(wù)。

（三）備齊基礎(chǔ)資料

一個(gè)是交易主體的基本信息，由于你要寫(xiě)合同，名字要寫(xiě)準(zhǔn)確，所有的信息要寫(xiě)

準(zhǔn)確，那么就要有交易主體的資料：名稱(chēng)、自然人（身份證號(hào)、住所）、法人（法定

代表人、地址、成立日期）。

關(guān)于交易標(biāo)的公司，有它的組織結(jié)構(gòu)的東西，有它有關(guān)法律信息，第一類(lèi)是交易

主體有關(guān)的信息，第二類(lèi)是交易標(biāo)的有關(guān)的法律信息，第三類(lèi)是交易標(biāo)的有關(guān)的財(cái)務(wù)

信息，并購(gòu)是一個(gè)復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)行為，更重要的是一個(gè)商業(yè)秘密，對(duì)價(jià)條件是公司在什

么狀態(tài)，因此要有公司的財(cái)務(wù)信息（最重要），由于條款里很大程度要涉及到公司資

產(chǎn)如何處理，債權(quán)債務(wù)如何處理，要厘清雙方的權(quán)利責(zé)任、邊界，而財(cái)務(wù)信息特別重:

要，包含它的資產(chǎn)負(fù)債表，資產(chǎn)清單、債務(wù)清單，債權(quán)清單，其它可能影響的房屋產(chǎn)

權(quán)證。所有這些資料幫助你第一在合同當(dāng)中寫(xiě)清合同主體，不要出現(xiàn)錯(cuò)誤，描述清晰

事實(shí)，第二，要熟悉有關(guān)合同交易要件所設(shè)計(jì)的有關(guān)內(nèi)容。

在重大項(xiàng)目當(dāng)中要制作與確認(rèn)合同框架要點(diǎn)。律師寫(xiě)協(xié)議的過(guò)程實(shí)際上也是在幫

助客戶(hù)完善交易方案與進(jìn)一步細(xì)節(jié)談判的一個(gè)過(guò)程，這個(gè)過(guò)程是通過(guò)你的協(xié)議來(lái)引領(lǐng)

的，因此要有框架條款清單。

某公司股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的要點(diǎn)：第一，目標(biāo)公司的現(xiàn)狀。確認(rèn)交易主體，甲方是相

對(duì)自然人，乙方是A、B兩個(gè)公司，交易標(biāo)的是乙方持有公司60%的股權(quán)及其有關(guān)股東

權(quán)益，交易價(jià)格是60%股權(quán)的成本價(jià)格及溢價(jià)26()0萬(wàn)，然后交易架構(gòu)，甲方對(duì)F公司

盡職調(diào)查完成后，統(tǒng)一繼續(xù)履行交易。交易架構(gòu)是三個(gè)自然人，新成立一個(gè)新設(shè)公司，

然后由新設(shè)公司按照框架協(xié)議的約定去收購(gòu)F公司6噩的股權(quán)?？蚣軈f(xié)議后，甲方先支

付300萬(wàn)定金，甲方對(duì)公司進(jìn)行財(cái)務(wù)與法律的盡職調(diào)查。三，盡職調(diào)查在符合要求的

情況下三個(gè)自然人成立.新設(shè)公司，與乙方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。四，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂

后，新設(shè)公司支付800萬(wàn)溢價(jià)款。第五，在60%股權(quán)且管理層變更之后，雙方解除800

萬(wàn)的共管支付給乙方。六，涉及到公司負(fù)債，公司債務(wù)怎么樣再來(lái)解決。七，解決股

東之間負(fù)債成本價(jià)格調(diào)整問(wèn)題。八，60%股權(quán)過(guò)戶(hù)到新公司后，開(kāi)始進(jìn)行探礦權(quán)的擴(kuò)界

工作。九，擴(kuò)界或者探明的經(jīng)濟(jì)儲(chǔ)量達(dá)到1億多噸了，在支付剩余的1800萬(wàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓

價(jià)款，也就是交易條件有定金的支付，溢價(jià)款支付，成本價(jià)支付與未來(lái)相當(dāng)于對(duì)賭獎(jiǎng)

勵(lì)條件支付。這也有對(duì)賭條件，由因此探礦權(quán)，不明白是否具有這么多的儲(chǔ)量，現(xiàn)在

這方說(shuō)我有這么多儲(chǔ)量，雙方都不明白，至少收購(gòu)方無(wú)法確認(rèn)，我們就做了一個(gè)對(duì)賭

的條件，假如達(dá)不到1億噸的話(huà)，有一個(gè)股權(quán)過(guò)戶(hù)的安排，要把后面40%的股無(wú)償收購(gòu)，

假如達(dá)到了，應(yīng)該怎么來(lái)收購(gòu)，合同對(duì)這個(gè)有規(guī)定，還有后續(xù)股權(quán)支付的安排。

二、協(xié)議架構(gòu)安排

(一)架構(gòu)安排

我認(rèn)為架構(gòu)有兩個(gè)，一個(gè)是協(xié)議條款本身，一個(gè)是法律文件之間的，并購(gòu)協(xié)議或

者并購(gòu)合同有的時(shí)候并不是一個(gè)合同，還有很多它構(gòu)成的法律文件，一定要想在你做

的一個(gè)交易當(dāng)中，是用單一合同還是用多個(gè)合同？你的主合同跟你的附件、其他文件

是什么關(guān)系，這要先構(gòu)架，假如沒(méi)有這個(gè)構(gòu)架不明白怎么來(lái)寫(xiě)。復(fù)合式收購(gòu)既包含股

權(quán)增資又包含轉(zhuǎn)讓?zhuān)@是否能通過(guò)?個(gè)合同來(lái)完成？確信不能，要有一個(gè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)

議，要有一個(gè)增資協(xié)議，但股權(quán)與增資不可能同時(shí)完成，確信有先有后，這時(shí)候假如

涉及到多方主體，只簽兩個(gè)合同，沒(méi)有其它合同，這個(gè)合同當(dāng)中的約束就會(huì)有問(wèn)題，

由于主體不一樣，沒(méi)有統(tǒng)領(lǐng)的合同，這個(gè)時(shí)候就要有一個(gè)框架的合作協(xié)議，先有一個(gè)

大合同，這個(gè)就是你要考慮的。

在這個(gè)時(shí)候就要梳理，像我剛才說(shuō)的，不管并購(gòu)結(jié)果也好，并購(gòu)交易屬性也好，

一定要梳理它的法律體系，根據(jù)它的法律關(guān)系實(shí)務(wù)都有幾個(gè)法律關(guān)系，然后來(lái)推斷這

些法律關(guān)系當(dāng)中是用?個(gè)協(xié)議來(lái)完成還是用不?致的協(xié)議來(lái)完成？講股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)械?/p>

是多股東轉(zhuǎn)給一個(gè)股東，也可能一個(gè)股東轉(zhuǎn)給多股東，這個(gè)時(shí)候協(xié)議有不一致的處理

方式，有單一簽，有一起簽，這是你要安排與設(shè)計(jì)的，只要法律關(guān)系對(duì)都能夠，但一

定要有一個(gè)很清晰的架構(gòu)，比如我說(shuō)多個(gè)股東轉(zhuǎn)給一個(gè)股東，能夠簽一個(gè)所有的一對(duì)

一，但為了理清大家所有的法律關(guān)系，你能夠簽一個(gè)框架，也能夠說(shuō)所有股東都簽在

一個(gè)里面，最后工商登記時(shí)再單獨(dú)登記，這沒(méi)有根本差異與根本對(duì)錯(cuò)之分，只是哪個(gè)

更便利，哪個(gè)更清晰。這個(gè)很重要，多合同組合可能包含股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，認(rèn)購(gòu)協(xié)議，

核心的商務(wù)合同，轉(zhuǎn)讓合同或者增資合同、不合并合同，也有可能會(huì)有其它業(yè)務(wù)合作

合同，比如服務(wù)協(xié)議，之后他們還有關(guān)聯(lián)關(guān)系，假如說(shuō)收購(gòu)方的目的就是為了今后建

立很清晰的業(yè)務(wù)關(guān)系，那業(yè)務(wù)關(guān)系的合同一定要馬上簽。

還有一些人員的安排，原有人員解聘，新的人員要進(jìn)入，為了保證人員安排，有

的股東會(huì)把人員安排協(xié)議一并簽署，還有不競(jìng)爭(zhēng)協(xié)議：有的股東進(jìn)入之后，你進(jìn)入了，

就不能有其它的，不競(jìng)爭(zhēng)協(xié)議能夠放在合同條款里也能夠做單獨(dú)協(xié)議，但到底怎么設(shè)

置呢？因此要有一個(gè)很清晰的考量，首先要考慮多合同組合之下，組合幾個(gè)合同，復(fù)

雜的事項(xiàng)是當(dāng)成合同條款一部分還是拿出來(lái)單切一個(gè)，這需要你根據(jù)項(xiàng)目情況予以考

慮。

主合同與附件。我現(xiàn)在確認(rèn)了，就簽一個(gè)框架協(xié)議，簽一個(gè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、增資

協(xié)議，這都有什么樣的附件？什么文件應(yīng)當(dāng)做附件？乂做哪一個(gè)合同的附件？這也是

你需要考慮的，需要你準(zhǔn)備，而且務(wù)必先把附件確定了，在協(xié)議時(shí)引用才方便。有的

協(xié)議完全沒(méi)有附件，直接應(yīng)用，比如說(shuō)資產(chǎn)評(píng)估報(bào)公司情況，這個(gè)也是根據(jù)項(xiàng)目情況

不一致而考慮，比較完備的，能夠做附件的，有的時(shí)候就是標(biāo)的公司基礎(chǔ)資料，特別

是一些財(cái)務(wù)信息、財(cái)務(wù)報(bào)表、資產(chǎn)負(fù)債表、債權(quán)債務(wù)清單，這種通常都要求做清單。

資質(zhì)證書(shū)或者權(quán)屬證書(shū)在房地產(chǎn)項(xiàng)目收購(gòu)當(dāng)中，項(xiàng)目現(xiàn)有的審批文件一定要做協(xié)議附

件，由于第一你在合同當(dāng)中描述不清晰項(xiàng)目的整體情況，再一個(gè)為了確保它的真實(shí)準(zhǔn)

確要做附件。對(duì)一些特別事項(xiàng)的處理，假如并購(gòu)涉及到債權(quán)債務(wù)的剝離，涉及到第三

方合同時(shí)，這些合同也要做附件，盡管是單獨(dú)簽署要做附件，有的時(shí)候還會(huì)做單獨(dú)的

承諾。

在這個(gè)時(shí)候要根據(jù)交易的情況，把交易的目的，根據(jù)交易的形式與交易各方基本

情況來(lái)決定你是用什么樣的合同組合，另外用什么樣的附件合同來(lái)組合。

并購(gòu)是以公司為交易對(duì)象的，不論發(fā)生我們剛才說(shuō)的哪種后果都要做一件事就是

工商登記，要么變更股東，要么變更注冊(cè)資本，有人還涉及到公司注銷(xiāo)，在實(shí)踐當(dāng)中

不管做什么樣的并購(gòu)合同，這個(gè)合同可能很大，也可能很簡(jiǎn)單，由于去做變更工商登

記，都涉及到備案合同，因此在實(shí)踐當(dāng)中如何來(lái)處理本案合同也是?個(gè)技巧，不?致

工商部門(mén)關(guān)于登記備案合同要求是不一致的，因此在你涉及標(biāo)的公司的工商登記管理

部門(mén)進(jìn)行確認(rèn)，辦理工商變更時(shí)需要什么樣的手續(xù)，對(duì)備案合同有什么樣的要求，假

如需要單獨(dú)簽署或者者一定要簽署他格式合同的或者者指定樣式的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時(shí)，

這個(gè)時(shí)候務(wù)必要注意，第一，你在制作協(xié)議時(shí)，務(wù)必按照工商局的要求去完成這樣一

個(gè)文本，而且這個(gè)文本要考慮主合同之間的關(guān)系，也就是說(shuō)，由于他需要單獨(dú)i個(gè)合

問(wèn)，土協(xié)議務(wù)必問(wèn)時(shí)制作完成，在這個(gè)時(shí)候要按照他的要求制定，問(wèn)時(shí)務(wù)必明確規(guī)定，

一個(gè)是在你的主合同當(dāng)中，一個(gè)在備案合同當(dāng)中，都要明確約定，要有另外一個(gè)合同

的存在。另外，在登記備案合同中通常不寫(xiě)價(jià)款。我們要考慮工商局的需要，第二從

交易本身來(lái)講做一個(gè)簡(jiǎn)潔版的備案合同很重要，但兩個(gè)兩份合同效力的鏈接還有兩份

合同內(nèi)容的一致與統(tǒng)一要特別注意。

（二）協(xié)議條款架構(gòu)安排

做合同時(shí)，什么是務(wù)必約定的？我認(rèn)為這個(gè)還是要以法律為根據(jù)，合同法第十二

條明顯規(guī)定：合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，通常包含下列條款：

1、當(dāng)事人的名稱(chēng)或者者姓名與住所：

2、標(biāo)的；

3、數(shù)量；

4、質(zhì)量；

5、價(jià)款或者者報(bào)酬；

6、履行期限、地點(diǎn)與方式；

7、違約責(zé)任；

8、解決爭(zhēng)議的方法。

并購(gòu)協(xié)議通常包含什么內(nèi)容？在核心商務(wù)條款必備的東西首先有協(xié)議的題目，然

后是主體，鑒于條款，定義條款。

另外是核心商務(wù)條款，我們剛才講了不管是標(biāo)的、質(zhì)量，在并購(gòu)之下被拆分為：

第一，交易的核心內(nèi)容條款；第二，交易對(duì)價(jià)是什么；第三，對(duì)價(jià)支付支付期限、條

件、安排；第四，股權(quán)登記安排；第五，資產(chǎn)及債權(quán)/債務(wù)安排；第六，治理結(jié)構(gòu)安排;

第七，人員安排；第八，過(guò)渡期約定；第九，特別約定事項(xiàng)；笫十，稅費(fèi)。

再有是常規(guī)條款，法律規(guī)定就是違約責(zé)任的爭(zhēng)議解決，我們?cè)谟玫暮贤卸紩?huì)有

這樣的常規(guī)條款：承諾與保證，保密，違約，不可抗力，通知與送達(dá)，適用法律，爭(zhēng)

議解決，變更與解除，生效，附則。

三、主體

誰(shuí)做主體？這要看法律關(guān)系，我剛才說(shuō)了，并購(gòu)有按結(jié)果劃分，有按法律關(guān)系劃

分，誰(shuí)做主體時(shí)一定要思考它的法律關(guān)系，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓類(lèi)合同當(dāng)中誰(shuí)應(yīng)該做主體，當(dāng)

然是轉(zhuǎn)讓方與受讓方，這是亳無(wú)疑問(wèn)的，在這個(gè)時(shí)候，在實(shí)踐當(dāng)中大家看到的合同確

信有不一致，有一個(gè)問(wèn)題，第三方股東是