合同法概述1981年12月，《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》；1985年3月，《中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法》；1987年6月，《中華人民共和國技術(shù)合同法》1999年3月15日，第九屆全國人民代表大會第二次會議頒布《中華人民共和國合同法》，1999年10月1日起施行。結(jié)束了三足鼎立的合同法時代，合同法律實現(xiàn)了統(tǒng)一。有利于維護我國市場交易秩序，保證民事主體的意思自由，促進資源優(yōu)化配置，提高經(jīng)濟效益。

合同，通俗地說又稱協(xié)議、協(xié)約、契約，是指當事人之間訂立的確認一定權(quán)利和義務關(guān)系的約定。

《合同法》第２條“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議?！?/p>

一個“合”，一個“同”，合強調(diào)什么呢？不是一個人，二人以上才能是合，所以它講的是兩個主體之間，兩個當事人之間的事情。還有一個“同”，雙方同意，雙方協(xié)商一致，這叫合同。合同的概念[案例]“借腹生子”如何處理：甲乙兩夫妻無子，遂向丙要求借腹生子，雙方簽訂合同，先付給丙2萬元，并承諾待子誕生后，付2萬元勞務費。當丙生下兒子丁后，丙改變主意，不原意將兒子丁交給甲乙撫養(yǎng)，同時要求甲乙支付2萬元。甲乙將丙告上法庭，要求取得對丁的撫養(yǎng)權(quán)。

合同與《合同法》調(diào)整的是市場經(jīng)濟條件下財產(chǎn)流轉(zhuǎn)的關(guān)系，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。

中華人民共和國衛(wèi)生部頒布的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》（2001年8月1日施行）

第三條人類輔助生殖技術(shù)的應用應當在醫(yī)療機構(gòu)中進行，以醫(yī)療為目的，并符合國家計劃生育政策、倫理原則和有關(guān)法律規(guī)定。禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務人員不得實施任何形式的代孕技術(shù)。案例：2007年3月8日，記者古榕出差到重慶住華渝賓館，登記時賓館曾出示：注意事項（大意是按《旅店業(yè)治安管理辦法》規(guī)定，請把現(xiàn)金、貴重物品存入保管室。不愿存者，責任自負。并請簽名。）古榕選擇了不寄存，并在“注意事項”上簽字。然而住宿第三天早上，古榕醒來，發(fā)現(xiàn)隨身攜帶的相機、移動電話及現(xiàn)金3100元等財物被盜，住房門開著。古榕要求賓館賠償，賓館卻以其在“注意事項”上簽字而拒絕賠償。之后，古榕向重慶市第一中級人民法院起訴，要求賓館賠償全部經(jīng)濟損失及精神損失費共計51300元。重慶一中院審理認為，古榕來渝隨身攜帶的相機、移動電話等物品的事實可以確認。賓館按《旅店業(yè)治安管理辦法》規(guī)定，提示旅客并讓其在“注意事項”上簽字。該物品在古榕自己的控制和監(jiān)督下丟失，要求賓館承擔賠償責任無法無法律依據(jù)。因此法院駁回古榕的訴訟請求。古榕不服訴至重慶市高級人民法院，重慶高院審理認為，古榕的相機和移動電話等確第在賓館丟失，對此操持，雙方均有管理不善的過錯，均應承擔相應的民事責任。經(jīng)法院調(diào)節(jié)達到協(xié)議：古榕在賓館丟失的相機及移動電話共計損失15860元，由賓館賠償4756元，其余損失由古榕自己承擔。問題在于，根據(jù)該注意事項，是否應當免除賓館全部責任？

格式合同是一把雙刃劍，即可以節(jié)約社會的“交易成本”，又有可能造成“壟斷性傷害”。法律對此的態(tài)度是“矯枉”但不“過正”，承認格式合同存在的合理性，同時對其進行限制，以保護普通消費者。

1.格式合同的功能：①減少交易成本；②法律認可當事人創(chuàng)造“合同種類”

2.格式合同的流弊：①一方減輕或者免除自己的責任；②限制或者剝奪對方的權(quán)利。

《合同法》從三個方面對“格式合同”進行了限制：

1、“格式合同”的提供者有“提示和說明”的義務。第39條：采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務，并采?。孩俸侠淼姆绞教嵴垖Ψ阶⒁饷獬蛘呦拗破湄熑蔚臈l款；②按照對方的要求，對該條款予以說明。

這就是你的保險合同！格式合同之流弊不僅限于內(nèi)容的不公平，而且其通常是以細微文字，印于繁雜的文件之中，一般人多未注意，不知其存在；或知其存在，但無興趣閱讀，更不了解其法律意義。以下條款的效力如何：“工傷概不負責”；“貨物出門，概不退換”；“如遇膠卷損壞丟失，只按同類同量膠卷價值賠償”；“無論手術(shù)中或手術(shù)后，倘若發(fā)生任何不測之情況，一概與本院及施行手術(shù)的醫(yī)生無涉”；“電報在傳遞處理過程中，由于郵電局的原因，造成電報遲延、錯誤，以至失效的，郵局應當按規(guī)定退還報費；但不承擔其他賠償責任?！?/p>

2.無效的格式合同（條款）。第40條、第53條：合同中的下列免責條款無效：

（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失（三）提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的

[案例]一家洗衣店的洗衣單明確寫著：“顧客與本店所洗的衣物，如有毀損，本店以三倍償還?！币活櫩鸵云鋬r值3000元的毛大衣被損壞為由提起索賠時，商家援引該格式條款賠償三倍洗衣費——300元。3.格式合同的解釋。

《合同法》第41條

對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。

合同的訂立合同的訂立合同法第13條規(guī)定：“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”要約和承諾是合同訂立的兩個必經(jīng)階段，如買賣合同，客戶提出買汽車15萬一輛。對方同意，即合同成立，如改變數(shù)量或單價，則為新要約。合同訂立部分主要有三個內(nèi)容：（一）要約的含義及相關(guān)內(nèi)容（二）承諾的含義及相關(guān)內(nèi)容（三）合同成立的時間要約是希望訂立合同的意思表示。要約的成立有兩個條件：

1.內(nèi)容具體明確，要約不能含混不清，應當明明白白。也就是說，要約必須有足以使合同成立的必備條款。合同法第12條規(guī)定：合同一般包括以下條款：當事人的名稱或者姓名和住所、標的、數(shù)量、質(zhì)量、價格或者報酬、履行期限、地點和方式、違約責任、解決爭議的方法。這條規(guī)定只起合同示范條款的作用，并不是合同成立的必備條款。

2.表明經(jīng)對方承諾，本人即接受要約的約束。（一）要約的含義及相關(guān)內(nèi)容[案例]

某甲和某乙是大學同學，又分別是甲廠和乙廠的法定代表人。一日，某甲寫信給某乙，談到甲廠將在半年后上一新項目，屆時將用30萬元向乙廠訂購一套設備，并希望到時候某乙能夠送貨上門，幫助調(diào)試好該設備。某乙接信后立即回信，表示沒有問題，一切均按某甲的意思辦。半年后，某甲調(diào)走，甲廠的新項目未獲批準。但是，乙廠卻將設備送貨上門。甲廠拒收，其理由是該廠從未與乙廠簽訂過購買該設備的合同。乙廠認為，甲廠與乙廠之間有書面合同，某甲的來信是要約，某乙的回信是承諾，故合同已經(jīng)成立。后雙方訴訟至法院，法院該如何處理？

[案例]某果品公司因市場上西瓜脫銷，向新疆某農(nóng)場發(fā)出一傳真說：“因我市市場西瓜脫銷，不知貴方能否供應。如有充足貨源，我公司欲購十個冷凍火車皮。望能及時回電?！鞭r(nóng)場因西瓜豐收，正愁沒有銷路，接到傳真后，喜出望外，立即組織貨物十個車皮給果品公司發(fā)去，并隨即回電：“十個車皮的貨已發(fā)出，請注意查收?！痹诠饭景l(fā)出傳真后，農(nóng)場回電前，外地西瓜大量涌入，價格驟然下跌。接到農(nóng)場回電后，果品公司立即復電：“因市場發(fā)生變化，貴方發(fā)來的貨我公司不能接收，望能通知承運方立即停發(fā)?！钡蜇浳镆呀?jīng)起運，農(nóng)場不能改賣他人。為此，果品公司拒收，農(nóng)場指責果品公司違約，并向法院起訴，法院會如何判決？合同法第15條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。”要約邀請與要約的區(qū)別：第一，性質(zhì)不同。要約是自己主動提出愿意訂立合同，以訂立合同為目的。要約邀請是希望對方提出愿意訂立合同；第二，內(nèi)容不同。要約須包括合同的必備條款，并表示愿意受要約的約束。要約邀請則不一定包含合同的主要內(nèi)容。第三，方式不同。要約一般是針對特定的人，而要約邀請一般是針對不特定的多數(shù)人。要約邀請由于兩者在實踐中有時難以區(qū)分，為此，合同法第15條規(guī)定：寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。比如懸賞廣告，應視為要約，如遺失了重要文件、財物、拾到者送來給予重獎的廣告為要約。最高人民法院的司法解釋，商品房廣告的內(nèi)容對合同的成立有重大影響的，為要約。要約生效：要約產(chǎn)生法律效力

1.要約生效的時間：《合同法》16條，要約到達受要約人時生效。

2.要約生效包括兩個方面（1）要約人要受到自己所發(fā)出的要約的約束；（2）承諾人獲得了承諾的權(quán)利，不是義務。

3.要約一旦生效，對要約人的要求是很苛刻的，所以，《合同法》又規(guī)定了要約的撤回和撤銷制度。撤回針對的是一個尚未生效的要約，撤銷針對的是一個生效的要約。

《合同法》第17條：

要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。第18條：要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。要約撤回的局限：要約的撤回權(quán)，對于口頭的要約，一經(jīng)發(fā)出，即到達受要約人，所以即使口頭要約約定有承諾期限，也不存在撤回權(quán)的行使的可能；對于普通的書面要約，要約人行使撤回權(quán)，沒有疑義。但對于電子形式的要約，電子數(shù)據(jù)一經(jīng)發(fā)出即可到達對方設定的收取系統(tǒng)，所以也沒有撤回的空間。要約的撤銷，是指要約人在要約生效以后，將該項要約取消，使要約的法律效力歸于消滅的意思表示。要約的撤銷時間，應當在要約生效之后，受要約人發(fā)出承諾通知之前?！逗贤ā返谑艞l

有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。案例：2007年6月15日，A公司向B公司發(fā)出一份訂單，并要求B公司在2007年7月10日之前答復。2007年7月初，該種貨物的國際市場價格大幅度下跌，A公司通知B公司：“前次訂單中所列貨物價格作廢，如你公司愿意降價20%，則要約有效期延長至7月20日?！盉公司收到通知后，立即于7月3日回信表示不同意降價，同時對前一訂單表示接受。案例：原告于3月25日通過其代理人向被告發(fā)出一個書面要約,請求以300萬元的價格購買被告位于甲市長河路34號的一幢樓房。3月29日被告通過其代理人向原告發(fā)出一個書面的反要約，要約中聲稱被告愿以450萬元的價格將其同一樓房出售給原告，并要求原告在4月3日之前作出答復。反要約文件中有供原告予以承諾的欄目，說明只要在此外簽名，則視為承諾。原告于4月2日在該承諾中簽署，并向被告的代理人發(fā)出。被告的代理人于4月3日上午收到該承諾時告訴原告，被告已經(jīng)決定不再出售其樓房了。

評析：合同法第18條“撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人?！焙贤ǖ?9條明確規(guī)定，有承諾期限的要約不得撤銷。承諾：受要約人向要約人做出的對要約內(nèi)容完全同意和接受的意思表示。承諾的效力表現(xiàn)為要約人收到受要約人的承諾時，合同即成立，訂立合同的過程結(jié)束，也稱為受盤Acceptance）：《合同法》21條:

承諾是受要約人同意要約的意思表示。

承諾生效時合同成立。

訂立合同可以由多次要約和要約邀請，但只有一次承諾?。ǘ┏兄Z的含義及相關(guān)內(nèi)容：裙子標價800元。（要約邀請）顧客：這個裙子多少錢？（要約邀請）老板娘：妹子，你愿意出多少錢？（要約邀請）顧客：180塊，行不行？（要約）老板娘：哪有這樣的價，我進（貨）都進不到，700塊，不買算了。（反要約）…………顧客走幾步。老板娘：回來，回來，今天還沒開張呢你開個價，給個面子開個張。（要約邀請）顧客：到底多少錢賣？說賣價?。ㄒs邀請）老板娘：最少600塊，跳樓價。（要約）顧客：最多200。（反要約）………………老板娘：380，少一分都不賣了，殺頭價（要約）顧客：行，成交。（承諾）

*在法律上，承諾必須具備以下條件，才能產(chǎn)法律效力：（1）承諾必須由受要約人或其代理人向要約人作出。（2）承諾必須在合理的期限內(nèi)達到要約人。（3）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。（4）承諾的方式必須符合要約的要求。

案例：小王向老李發(fā)出銷售彩電的要約一份，要求他在5日內(nèi)答復，否則視為同意，老李到期并未答復，合同是否成立？根據(jù)《合同法》第22條的規(guī)定，承諾原則上應采取通知方式。但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。默示或者不作為不能構(gòu)成有效的承諾.

案例：甲向乙、丙同時兜售某塊手表，價值100元，甲問乙、丙是否愿意購買，乙沉默不語，未作任何表示，而丙則點頭表示同意。則乙的行為屬于緘默不語，而丙的行為則屬于以行為作出承諾。所以，乙的行為不屬于承諾。以行為作出承諾，絕不同于單純的緘默或不行動。緘默或不行動都是指受要約人沒有作任何意思表示，也不能確定其具有承諾的意思，所以不屬于承諾。某體委向某自行車廠去函要求訂購50輛某種型號的跑車，信中要求在一個月內(nèi)給予明確答復。自行車廠沒有回函，但卻于10天后向某體委發(fā)送了該型號的自行車。體委認為“明確答復”是指回函，而發(fā)送車輛不是明確答復。我們認為，如果交易慣例可以以發(fā)送車輛作出答復，或者從要約中不能看出要約禁止以行為作出承諾，則自行車廠通過發(fā)貨的方式作出承諾，應該是有效的。這種承諾就是一種以行為方式作出的承諾。

案例：承諾撤回:是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。

合同法第27條，“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人”。如果承諾通知已經(jīng)生效，合同已經(jīng)成立，則受要約人當然不能再撤回承諾。（三）合同成立的時間及地點合同成立的時間是由承諾實際生效的時間所決定的。這就是說，承諾在何時生效，當事人就應當在何時受合同關(guān)系的約束，享受合同上的權(quán)利和承擔合同上的義務。由于我國合同法采取到達主義，因此承諾生效的時間以承諾到達要約人的時間為準，即承諾何時到達于要約人，則承諾便在何時生效。如果要約是以信件或者電報發(fā)出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通迅方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，如果要約人指定了特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，則受要約人的承諾的數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入要約人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。以直接對話方式作出承諾，應以收到承諾通知的時間為承諾生效時間，如果承諾不需要通知的，則受要約人可根據(jù)交易習慣或者要約的要求以行為的方式作出承諾，一旦實施承諾的行為，則應視為承諾的生效時間。如果合同必須以書面形式訂立，則應以雙方在合同書上簽字或蓋章的時間為承諾生效時間。如果合同必須經(jīng)批準或登記才能成立，則應以批準或登記的時間為承諾生效的時間。[案例分析]2007年6月15日，A公司向B公司發(fā)出一份訂單，并要求B公司在2007年7月10日之前答復，2007年7月初，該種貨物的國際市場價格大幅度下跌，A公司通知B公司：“前次訂單中所列貨物價格作廢，如你公司愿意降價20%，則要約有效期延長至7月20日?！盉公司收到通知后，立即于7月3日回信表示不同意降價，同時對前一訂單表示接受，正常情況下，此信可以在7月8日到達，但由于郵局工人罷工，A公司于7月15日才接到回信，立即答復：“第一次的訂單已經(jīng)撤銷，接受無效?！盉公司堅持第一次的訂單不能撤銷，A公司又于7月20日回復認為B公司的承諾已經(jīng)逾期，合同不能成立。請問合同成立與否？

合同成立的地點根據(jù)《合同法》第34條規(guī)定的“承諾生效的地點為合同成立的地點”。由于合同的成立地有可能成為確定法院管轄權(quán)及選擇法律的適用等問題的重要因素，因此明確合同成立的地點十分重要。[案例分析]甲公司從報紙上看到乙公司廣告，出售電熱爐具，價格為每臺250元。甲當即發(fā)電報給乙公司：“欲購買你公司電熱爐具1000臺，如價格能降10%，則購買2000臺，貨到后驗收合格即付款?！币夜臼盏诫妶蠛?，回電稱：“同意降價10%，但現(xiàn)在本公司存貨只有1000臺，可以立即發(fā)運；另1000臺1個月后發(fā)運?！奔坠臼盏诫妶蠛笪醋鞔饛停夜炯磁射N售員李某將1000臺電熱爐具運往A市。李某將貨物送到甲公司，甲公司驗收合格后以每臺225元的價格支付了貨款。李某告知甲公司由于本公司加緊生產(chǎn)，另外1000臺電熱爐具可以在10日內(nèi)運到，請甲公司做好接貨準備。甲公司當即回答本公司已經(jīng)從其他渠道購入了1000臺同類電熱爐具，不再需要另1000臺電熱爐具。李某立即回公司報告此情況，乙公司認為甲公司不能擅自撕毀合同，決定按時發(fā)運第二批1000臺電熱爐具，仍由李某押運。第二批電熱爐具運到甲公司，甲公司拒絕接受。李某無奈，將該批爐具存入A市某倉儲公司倉庫后，立即趕回公司請示處理辦法。當夜天降大雨，倉儲公司倉庫的屋頂被雨浸泡漏水，電熱爐具打火系統(tǒng)受潮，不能使用。

合同形式合同的形式，又稱合同的方式，是當事人合意的表現(xiàn)形式，是合同的外部表現(xiàn)，是合同的載體。合同形式在不同時期，或在同一時期不同法律中的地位和作用是不同的。從合同法的歷史發(fā)展來看，在合同的形式上明顯地表現(xiàn)出從重形式到重意思的變化規(guī)律。這是在交易安全允許的情況下，適應不斷發(fā)展的社會經(jīng)濟越來越強烈地要求交易便捷的結(jié)果。

《民法通則》56條的規(guī)定，意思表示可以采取口頭、書面、推定和默示四種方式。《合同法》第十條，當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。■口頭形式；

■書面形式；■推定形式；■默示形式；一般書面形式特殊書面形式公證；鑒證；登記；批準；口頭形式：當事人只用語言為意思表示訂立的合同。當面交談、電話聯(lián)系是口頭形式最典型的體現(xiàn)。采用口頭形式訂立合同，簡單便捷，成本低廉，時間節(jié)約，是當事人在日常生活中經(jīng)常采用的形式。但口頭形式的合同缺乏證據(jù)效力，對當事人恪守承諾，自覺履約的要求過高。一般，即時清結(jié)的合同和標的價金較少的合同宜采用口頭形式。《合同法》第10條“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式”。書面形式：

（1）一般書面形式：行為人用文字形式做出意思表示，簽名蓋章后即可發(fā)生法律效力。

A.《合同法》11條：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件）；

B.書面合同的范圍：哪些合同必須采用書面形式？

商業(yè)借貸融資租賃建設工程技術(shù)開發(fā)和轉(zhuǎn)讓

C.《民通意見》第65條：當事人以錄音、錄像等視聽資料形式實施的民事行為，如有兩個以上無利害關(guān)系人作為證人或者有其他證據(jù)證明該民事行為符合民法通則第五十五條的規(guī)定，可以認定有效。

【案例】甲公司租給乙公司一個車間，雙方口頭約定租期為1年。至租期半年時，甲方對乙方生厭，又覺得租金太低。就要趕乙方走，乙方不從。甲方起訴，要求法院認可合同的解除。請問，甲方能否勝訴？

■注意合同分則中對合同形式的特別規(guī)定

（1）《合同法》第215條規(guī)定：“租賃期限六個月以上的，應當采用書面形式。當事人未采用書面形式的，視為不定期租賃?！?/p>

（2）不定期租賃，就意味著任何一方都可以隨時解除合同。甲方可以通知乙方解除合同，但要給對方以必要的準備時間。當準備期屆滿之時，為租賃合同效力喪失之時，乙方應當搬出。乙方的損失，甲方不賠償，因為甲方有任意解除權(quán)?！逗贤ā?23條；其他形式：

一般包括推定形式和默示形式。

推定形式是指當事人并不直接用書面或者口頭方式進行意思表示，而是通過實施某種行為來進行意思表示。比如，當街設立的自動售貨機，消費者只須自動投幣，就會形成買賣合同；還有在房屋租賃期屆滿以后，如果承租人繼續(xù)交付租金，出租人也繼續(xù)接受租金，不提終止合同的要求，從他們的行為可以推斷房屋租賃合同依然存在。默示形式是指當事人不作任何明確的意思表示，一般由法律的規(guī)定來確認當事人這種不作為的法律意義。比如，《合同法》規(guī)定，在試用買賣合同中，試用人在試用期屆滿以后如果對是否購買標的物不作任何意思表示，則視為購買。不管推定形式還是默示形式都是從當事人的行為表現(xiàn)來判斷是否形成合同，所不同的是推定形式以當事人的積極行為來表現(xiàn)，默示形式以當事人的消極行為來表現(xiàn)。合同的內(nèi)容：必要條款

合同的必要條款，是指合同必須具備的條款，欠缺必要條款的合同不成立?！逗贤ā返谑l：

合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：（一）當事人的名稱或者姓名和住所；（二）標的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責任；（八）解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。

相比與舊《合同法》，99年《合同法》更強調(diào)雙方締約自由，不輕易認定合同因為欠缺條款而無效，第12條的規(guī)定，只是一種倡導式或者說是建議式的規(guī)定。如何理解12條的規(guī)定，是否每個合同都必須具備以上八個條款，才能成立？

締約過失責任是指當事人在訂立合同過程中因違反誠實信用原則，給對方造成所應當承擔的損害賠償責任。締約過失責任和信賴義務

《合同法》第42條和43條：當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：

1.假借訂立合同，惡意進行磋商；2.故意隱瞞與合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況；3.當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽數(shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。4.其他違背誠實信用原則的行為。

以上情況一方當事人侵犯的是“定約的機會”和另一方當事人的“信賴”！

2009年11月3日，甲公司派其代理人王某與乙公司進行接觸，磋商購進乙公司一套先進的食品包裝設備。在洽談過程中，王某認為乙公司的該種設備不可能達到其產(chǎn)品說明書上所列的性能指標。為了證明其設備完全符合該設備說明的要求，乙公司向王某出示了該設備的設計圖紙。王某將該圖紙帶回后進行研究，認為該設備不符合甲公司對設備的要求，雙方未達成協(xié)議。但王某未將乙公司的設備設計圖紙返還給乙公司。半年后，乙公司發(fā)現(xiàn)市場上有一家個體戶生產(chǎn)的同類設備正在出售，并且功能設計與乙公司的設備完全相同。經(jīng)調(diào)查，該個體戶劉某是王某的朋友，正是在王某處得到了乙公司的設備設計圖紙，并用于自己的生產(chǎn)。問：乙公司以甲公司和個體戶劉某為被告向法院起訴，請求劉某停止生產(chǎn)該類設備，甲公司與劉某賠償其經(jīng)濟損失的要求，是否會得到法院的支持?！熬喖s過失責任”不是“合同責任”，而是基于“信賴”而產(chǎn)生的“誠信義務”！信賴利益是指當事人依照誠實信用原則，所應當享有的利益，其意義在于確定締約過失責任的范圍：締約過失責任的賠償目的是恢復到合同訂立之前的財產(chǎn)狀態(tài)，而不是讓某一方獲利。

案例：銀行營業(yè)場所被害儲戶告銀行

2003年2月6日，24歲的吳艷紅在三位男性親友的陪同下，帶著20萬元到中國建設銀行云南省分行官渡支行辦理存款手續(xù)。在他們進入銀行時，一名歹徒突然向她開槍行兇，吳艷紅身中兩槍，當場死亡。同伴身中一槍。案發(fā)后，歹徒奔向等候在外的摩托車，迅速套竄。案犯至今未能抓獲。[分析思路]銀行與客戶之間的關(guān)系：一種消費服務的合同關(guān)系。但兇案發(fā)生時，雙方之間的合同關(guān)系還沒有開始。對此，銀行是否對客戶的財產(chǎn)損失承擔賠償責任，就值得商榷。銀行在與客戶締結(jié)合同之前已經(jīng)負有“先合同義務”：銀行營業(yè)廳屬于向社會公眾開放的，為客戶提供金融業(yè)務服務的營業(yè)場所，對辦理存儲業(yè)務的交易客戶的合法的人身及財產(chǎn)權(quán)益，負有在合理限度內(nèi)的安全保障義務。這一義務來自于客戶對銀行的信任，是一種“信賴義務”銀行承擔的是基于“信賴義務”的“締約過失責任”，以銀行有“過錯”為前提。銀行營業(yè)廳必須對在“合理范圍”內(nèi)盡到安全保障義務，否則就是有過錯。1998年中國人民銀行、公安部《金融機構(gòu)營業(yè)場所、金庫安全防護暫行規(guī)定》：銀行應在營業(yè)場所內(nèi)安裝探測報警、電視監(jiān)控、防彈玻璃、無線通訊等安全技術(shù)防范設施，以有效保護客戶的安全，防止不法侵害的發(fā)生。

第十三條營業(yè)場所應安裝與公安機關(guān)聯(lián)網(wǎng)的報警裝置，配置消防器材和自動應急照明設備。第十五條營業(yè)柜臺的安全防范設施應符合如下要求：

（一）柜臺應采用磚石或鋼筋混凝土結(jié)構(gòu)，高度不低于1.10米，寬度不小于0.6米。（二）有現(xiàn)金出納業(yè)務的柜臺上方應安裝金屬防護欄（窗）并封頂?？h級（包括縣級）以上機構(gòu)的營業(yè)場所柜臺上方應安裝高度為1.20米（以柜面基準計算）以上的防彈玻璃，未到頂部分可用金屬防護欄封頂。合同的生效要件：合同生效是已經(jīng)成立的合同具有法律約束力。合同生效的一般要件：（一）行為人具有相應的民事行為能力；（二）意思表示真實；（三）不違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定或者社會公共利益。王平與張真系好朋友，2008年2月，張真因結(jié)婚需要錢，遂從王平處借款5000元。在張真結(jié)婚的宴席上，其他朋友對王平開玩笑說：“都是哥們，這5000元還借什么，干脆給張真算了?！蓖跗揭搽S口講：“算就算了?！睆堈骐S笑著說：“那我就不還了，算你送的?！睍r隔數(shù)月后，王平因事需用錢，向張真催還借款。張真對王平講：“這錢是你當著大家的面說送我的?！蓖跗较驈堈娼忉?，那是他隨口開的玩笑。張真表示他是當真的。王平多次催要無果，遂向人民法院起訴，要求張真歸還借款。[問題]法院會不會支持王平的請求？案例：合同生效的特殊要件:

合同的特別生效要件是針對某些特殊合同而要求的特別要件，這些合同除了具備一般生效要件外，還必須滿足法律的特別規(guī)定或者當事人的特殊要求。如約定合同須經(jīng)過公證、鑒定等特殊程序才能生效，那么公證，鑒定就屬于這類合同的特別生效要件。馬文和張芳于2006年結(jié)婚，婚后因感情不和導致婚姻破裂，雙方都提出了離婚，只是由于財產(chǎn)分割達不成協(xié)議，未辦離婚手續(xù)。2008年，馬文父親、母親突然去世，留有房屋九間，馬文遂同兩個弟弟商議，如果他繼承房屋的話，同張芳離婚時就得分一半給她，所以應先到公證機關(guān)作遺產(chǎn)分割協(xié)議的公證，言明馬文放棄繼承權(quán)，九間房屋由大弟繼承三間，其余六間由小弟繼承，然后再由小弟以贈與的方式將其繼承份額轉(zhuǎn)給他。2009年在法院準予馬文與張芳離婚的判決生效后，馬文的小弟便以贈與的方式，將三間房屋還給了馬文。案例：馬文與小弟的合同是否有效？[問題]無效合同概念：無效合同是相對有效合同而言，是指當事人簽訂成立而由于違反法定事由最終導致法律不承認其效力的合同。

無效合同的種類：

《合同法》第52條規(guī)定：有下列情形之一的，合同無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。商店采購到一批以前未經(jīng)營過的相機，價格定為1880元。售貨員誤將標價牌制作為880元。一天，顧客段某來逛商店，發(fā)現(xiàn)近2000元的相機在此只賣880元，看到這么便宜，便一下買了兩架。此后售貨員去庫房再次提貨時才發(fā)現(xiàn)實際價格為1880元。商店在得知這一情況后，經(jīng)多方查找，總算找到段某。要求段某返還相機或者補交相機款，被段某拒絕。雙方因此發(fā)生糾紛，訴之法院。法院該如何處理？可撤銷合同

可撤銷合同的概念和特征

可撤銷合同，又稱為可撤銷、可變更合同，是指合同成立以后，因為當事人意思表示有缺陷，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)一方當事人的申請準許變更或者撤銷有關(guān)內(nèi)容的合同。相對于前面的無效合同而言，可撤銷的合同屬于相對無效的合同，其有效與否，取決于有撤銷權(quán)的一方當事人是否行使撤銷權(quán)?？沙蜂N合同的種類：《合同法》第54條規(guī)定：“下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。”

合同被確認為無效和被撤銷后的法律責任

《合同法》第58條規(guī)定：“合同無效或撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或無必要返還的，應當折價補償。有過錯一方應賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。”無效合同VS可撤銷合同

（1）法律后果不同。無效合同確定、肯定無效，可撤銷的合同是相對無效的民事行為，享有撤銷權(quán)的一方可以行使撤銷權(quán)，撤銷民事法律行為，也可以認可。（2）主張權(quán)利的人不同。對無效合同任何人均可主張其無效。可撤銷的合同效力，取決于撤銷權(quán)人是否行使撤銷權(quán)，只有享有撤銷權(quán)的當事人才有權(quán)主張其無效，人民法院或仲裁機構(gòu)不能主動宣告其無效。（3）無效合同，只要有無效事由，其行為從成立之時起即當然無效。可撤銷合同可以由當事人撤銷，其效力追溯到行為開始時，即自行為開始之日起無效。也可以因當事人不撤銷而有效。（4）無效合同沒有時間限制，行使撤銷權(quán)只有一年。

合同的履行

合同履行的概念合同的履行是指債務人全面地、適當?shù)赝瓿善浜贤x務，使債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實現(xiàn)。

合同履行的原則

（一）全面適當履行原則又稱正確履行原則，是指當事人按照合同約定的標的及其數(shù)量、質(zhì)量，在適當?shù)穆男衅谙蕖⒙男械攸c，以適當?shù)姆绞?，全面完成合同義務。意義：合同必須得到執(zhí)行，不能“效率違約”案例：甲委托乙為之加工100,000個配件，違約金訂為10萬。合同簽訂后，甲生產(chǎn)的機器在市場上出現(xiàn)滯銷。甲立即通知乙終止合同，并承認自己違約，但乙廠堅持要繼續(xù)履行合同。分析：甲的違約行為屬于為了追求經(jīng)濟效益最大化而故意違約的行為，這種違約西方稱為“效率違約”。對此，法學家有兩種意見，一種認為在市場經(jīng)濟條件下，基于個人對自己利益的理性判斷，應當允許效率違約；另一種觀點認為，“效率違約”違反了訂立合同雙方事前的約定，縱容一方為追求利益最大化故意違約，違背公平正義，不應支持。案例：隨著近年來房價狂漲和房產(chǎn)預售的出現(xiàn)，開發(fā)商“效率違約”的情況頻頻出現(xiàn)。開發(fā)商爽約是因為房價大大上漲，再以原來訂合同時的價錢賣房子實在是太吃虧，于是寧愿背上不誠信的惡名，寧可雙倍返還你定金而不賣給你房子。而對于消費者而言，因開發(fā)商的肆意違約，倘若再想以幾年前的房價，在相同的地段買到稱心的房子已不可能，雙倍返還定金又于事何補？

市場變化是“效率違約”的主要原因。我國《合同法》采取實際履行原則，表明立法者對合同履行的最大指導精神就是：合同神圣——合約一旦定立，不容許其中任何一方輕易找借口逃避雙方約定的責任。一方不能將自己對市場預測的失誤轉(zhuǎn)嫁到對方身上。在房產(chǎn)市場中，房子漲價了，還是應該按原來的價格賣給購房者，如果房地產(chǎn)商違約不交房，消費者可以要求強制履行并且要求違約金。（二）履行中的誠實信用原則

《合同法》第60條第2款規(guī)定，當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密的義務。(附隨義務)例如，甲出售轎車給乙，交付該車并移轉(zhuǎn)其所有權(quán)，為甲的主給付義務；提供必要文件（合格證、產(chǎn)品說明書）為從給付義務；而告知該車的特殊危險性，則為附隨義務。

（三）合理解釋原則：合同當事人在訂立合同時，常常會使用含混不清的詞語，使得合同當事人在履行合同過程中發(fā)生歧義，法律上稱為“契約漏洞”。為彌補“契約漏洞”，必須確定合同條款的解釋原則。

1.以當事人的訂約目的為本?！敖忉屍跫s，應從契約中尋求締結(jié)契約當事人的共同本意，而不應局限于字面意思”。

2.合同條款的解釋應按照通常的習慣予以解釋。

3.在合同用語有異議的情況下，“使用不明確語句的一方”承受不利的后果。[案例]：借條有歧義誰寫誰負責甲借給乙5萬元。一年后，乙還了4萬元，乙寫了一個字條：“還欠款1萬元”并簽字。事后甲向乙索要4萬元，乙認為自己只欠甲1萬元。雙方發(fā)生爭執(zhí)，訴至法院，法官如何斷案？

[案例]：

2008年，王某借給熊某3.2萬元，熊某寫下借條：“茲有熊×借王×金額叁萬貳仟元整。期限5年。熊×。”但協(xié)議中，“茲有熊×借……”的“借”字后面有一團墨，可辨認出是一個“給”字。今年初，當王某向熊某索要借款時，熊某卻稱自己才是債主。法庭上，被告熊某辯稱，王某把“給”字涂改了，使借條的意思完全反了，他自己才是真正的債主。而借條是一式兩份，自己的那份遺失了。法院認為：如果協(xié)議發(fā)生歧義應由書寫人承擔責任。協(xié)議是熊某書寫，也無證據(jù)證明原告王某涂改了協(xié)議。因此，法院確認王某的債主身份。法院判決熊在判決生效15日內(nèi)償還欠款3.2萬元，并承擔相應利息。（四）實際履行原則：是指除法律和合同另有規(guī)定或者客觀已經(jīng)不可能履行外，當事人必須按照合同約定的標的完成合同義務，不能以其他標的或行為替代履行的原則。

實際履行原則的含義表現(xiàn)為以下兩點：

其一，在合同履行中，不能用其他標的代替合同的標的。

其二，在合同履行中，要實際履行標的，不能以支付違約金或賠償金的方式來代替履行。

（五）情事變更原則情事變更原則，是指在合同依法成立后，非因雙方當事人的過錯而發(fā)生的不可預見的情事變更，致使繼續(xù)履行合同顯失公平，從而根據(jù)誠實信用原則，當事人可以請求變更或解除合同的原則。包括經(jīng)濟因素如物價變動；也包括非經(jīng)濟因素，如戰(zhàn)爭狀況等。合同履行中的權(quán)利（一）同時履行抗辯權(quán)《合同法》第66條

當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應的履行要求。

（二）不安抗辯權(quán)

在債的履行中，有先為履行義務的一方在對方財產(chǎn)、商業(yè)信譽或者其他與履行能力有關(guān)的事項發(fā)生重大變化時，可以中止履行債務的權(quán)利。中止履行的條件：

1.經(jīng)營狀況嚴重惡化；

2.轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債

3.喪失商業(yè)信譽；

4.有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

當事人中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。甲公司與乙公司簽訂買賣合同。合同約定甲公司先交貨。交貨前夕，甲公司派人調(diào)查乙公司的償債能力，有確切材料證明乙公司負債累累，根本不能按時支付貨款。甲公司遂暫時不向乙公司交貨。甲公司的行為屬于行使不安抗辯權(quán)。

（三）先履行抗辯權(quán)我國合同法第六十七條規(guī)定：“當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求?！保ㄋ模﹤鶛?quán)人的代位權(quán)（三角債）《合同法》第73條：

因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務人負擔。

2009年1月8日，陳林生借款