論最密切聯(lián)系原則下的法官自由裁量權(quán)問題摘要最密切聯(lián)系原則通過給予法官選擇適用法律的權(quán)利，使法官擁有一定程度的自由裁量權(quán)。最近連接的原則有很多優(yōu)點。它使適用法律的選擇更加靈活多樣，從而克服了傳統(tǒng)法律沖突的僵化和僵化。但是，必須指出，最密切聯(lián)系原則通過法官對適用法律的選擇，賦予了法官一定的自由裁量權(quán)。在司法實踐中，法官的自由裁量權(quán)容易受到一些主觀因素的影響。因此，在個別案件中，由于受法官主觀因素的影響，最密切聯(lián)系原則在實踐中存在諸多不足。所以，有必要從立法上將最密切聯(lián)系原則進(jìn)行規(guī)范，提升法官自身法學(xué)素養(yǎng)、道德素養(yǎng)，確保法官的自由裁量權(quán)與法律的準(zhǔn)確規(guī)范完好的結(jié)合，促進(jìn)個案正義。關(guān)鍵詞：最密切原則；自由裁量權(quán)；問題及對策

目錄摘要 2Abstract 3一、最密切聯(lián)系原則概述 4（一）最密切聯(lián)系原則概念 4（二）最密切聯(lián)系原則下法官自由裁量權(quán)價值 51. 引入法官自由裁量權(quán)的積極價值 52. 引入法官自由裁量權(quán)的消極影響 5（三）法官自由裁量權(quán)與最密切聯(lián)系原則的關(guān)系 6二、對最密切聯(lián)系原則下法官自由裁量權(quán)存在的問題 6（一）增加法律的不確定性 6（二）“利益保護(hù)”的可能 7（三）判決隨意性及非正義的可能 7三、完善最密切聯(lián)系原則的司法實踐 7（一）立法上明確對最密切聯(lián)系原則的規(guī)定 81.最密切聯(lián)系原則的內(nèi)涵 82.最密切聯(lián)系原則的適用范圍 83.最密切聯(lián)系原則的適用前提 8（二）法官自身素質(zhì)的提升 81.道德素質(zhì) 92.法學(xué)素養(yǎng) 9（三）法規(guī)確定性與法官自由裁量權(quán)的有機(jī)結(jié)合 9（四）制度方面的完善 10結(jié)論 11參考文獻(xiàn) 11一、最密切聯(lián)系原則概述（一）最密切聯(lián)系原則概念最密切聯(lián)系原則即在對于某種法律關(guān)系的適用法律進(jìn)行選擇的時候，需要對和該法律相關(guān)的各類因素展開統(tǒng)籌分析，以確定哪個地方（或國家）與事實的聯(lián)系最密切。案件和當(dāng)事人的情況。當(dāng)?shù)兀ㄒ嗷蚴菄遥┓蓱?yīng)當(dāng)作為法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。換句話說，法院在對于涉外民商事案件進(jìn)行審理的時候，并非需要依據(jù)單一的、機(jī)械的聯(lián)系因素來對適用法律加以確定，而是必須根據(jù)與案件或當(dāng)事人有關(guān)的各種因素進(jìn)行權(quán)衡。以實際情況為準(zhǔn)。密切聯(lián)系當(dāng)?shù)兀ɑ驀遥┓商幚戆讣?。于飛.兩岸涉外合同中最密切聯(lián)系原則與特征性履行方法的適用[J/OL].河北法學(xué),2021(12):2-17該原則作為一種學(xué)說最早能夠追溯到英美國際私法理論界。1971年，美國法學(xué)家里斯編寫了第二部《法律沖突重述》，對“最密切相關(guān)理論”的概念與應(yīng)用展開了較為系統(tǒng)的闡述。至此，最密切聯(lián)系原則正式確立。在其確立后就迅速在全球范圍內(nèi)受到廣泛認(rèn)可與推崇，影響巨大，并被大量應(yīng)用于合同、侵權(quán)等法律關(guān)系的立法、司法實踐中，并跟隨時代的發(fā)展不斷更新完善。（二）最密切聯(lián)系原則下法官自由裁量權(quán)價值法官在司法活動中占據(jù)著非常重要的地位，意義重大。國際私法中的最密切聯(lián)系原則要求賦予其一定的自由裁量權(quán)，進(jìn)而將這一原則的靈活性與法律的穩(wěn)定性最大程度發(fā)揮出來，選擇和個案聯(lián)系最為密切的法律來在實踐中加以應(yīng)用。法官身為一個社會人，其在選擇具體適用哪一部具體法律的過程中，總是會不由自主地存在不同程度的主觀性，進(jìn)而造成權(quán)利被過度使用。于飛.兩岸涉外合同中最密切聯(lián)系原則與特征性履行方法的適用[J].河北法學(xué),2021,39(12):51-66.于飛.兩岸涉外合同中最密切聯(lián)系原則與特征性履行方法的適用[J].河北法學(xué),2021,39(12):51-66.引入法官自由裁量權(quán)的積極價值依據(jù)國際慣例，在個案法律的適用中，如果出現(xiàn)法律沖突，一般采用的是“法律關(guān)系本位”的方式進(jìn)行解決，也就是說，江每一個法律關(guān)系和適用國家的法律聯(lián)系起來，而對該法律的適用不進(jìn)行任何的附加的限制。這種適用方法非常的死板和機(jī)械，因此導(dǎo)致了在司法實踐中出現(xiàn)了很多法律適用的不公平問題的出現(xiàn)?！白蠲芮新?lián)系原則”有其自身的優(yōu)點，他就是對傳統(tǒng)沖突法問題解決的基礎(chǔ)上，對這些方法進(jìn)行改良，選擇對某一個個案聯(lián)系最為緊密的國家的法律，并且授予該個案法官的一定的自由裁量權(quán)，使得法官在應(yīng)對具體的問題的時候，能夠游刃有余，使得個案的處理能夠妥善的平衡雙方的利益，更加的公平與合理?！白蠲芮新?lián)系原則”在司法實踐中實現(xiàn)了主客觀的統(tǒng)一，使得法官可以在結(jié)合案件的具體情況的基礎(chǔ)上，實現(xiàn)法律地公平以及正義。引入法官自由裁量權(quán)的消極影響毋庸置疑，最密切聯(lián)系原則雖然賦予了法官的一定裁量權(quán)，將靈活性以及法律的規(guī)范進(jìn)行了結(jié)合，這能促進(jìn)個案正義的實現(xiàn)。但是，賦予法官自由裁量權(quán)一旦過大，將會導(dǎo)致法官的主觀不良因素影響到了個案的審理。由于主觀因素的影響，法官出于維護(hù)本地利益，便會選擇適用有利于本國法律利益實現(xiàn)的國家或者地區(qū)的法律，這將會導(dǎo)致國家私法的穩(wěn)定受到?jīng)_擊。王蘭.一般涉外合同法律適用的實踐檢思——以52號指導(dǎo)案例為線索[J].西北師大學(xué)報(社會科學(xué)版),2021,58(04):124-131.另外，由于不同的法官對于法律的理解存在一定的區(qū)別，從而在適用法律的過程中，也會有不同的選擇，進(jìn)而在最密切聯(lián)系原則下，所選擇的國家或者地區(qū)法律存在這區(qū)別。不同的法官選擇不同的最密切聯(lián)系地法律便會導(dǎo)致法律的可預(yù)測受到弱化，不利與國家民商事活動，影響了法律的權(quán)威，不利于個案正義的實現(xiàn)孫點婧.完善我國涉外信托法律適用規(guī)則的思考[J].山東社會科學(xué),2021(06):177-181.。王蘭.一般涉外合同法律適用的實踐檢思——以52號指導(dǎo)案例為線索[J].西北師大學(xué)報(社會科學(xué)版),2021,58(04):124-131.孫點婧.完善我國涉外信托法律適用規(guī)則的思考[J].山東社會科學(xué),2021(06):177-181.（三）法官自由裁量權(quán)與最密切聯(lián)系原則的關(guān)系究其實質(zhì)，沖突規(guī)范不是我們認(rèn)識上的法律規(guī)范，它與法律中的實體規(guī)范以及程序規(guī)范有一定的區(qū)別，其主要適用于調(diào)節(jié)涉外民事法律關(guān)系。而在沖突規(guī)范中適用最密切聯(lián)系原則就是發(fā)揮最密切聯(lián)系原則的靈活性，避免原有沖突規(guī)范的僵化，使得在個案中能夠?qū)⑴c個案密切聯(lián)系的因素考慮在內(nèi)，從而選擇最核實國家或者地區(qū)的法律。因此，這就對于法官的自由裁量提出了一定的要求，法官在具體個案中必須將靈活性考慮在內(nèi)，依靠自身的法學(xué)素養(yǎng)以及其他主客觀知識選擇與個案聯(lián)系最為密切的國家或者地區(qū)，并最終適用這些國家或者地區(qū)的法律。對于法官來說，自由裁量權(quán)就是在發(fā)生沖突的國家與國家、國家與地區(qū)、地區(qū)與地區(qū)的法律之間選擇最有利于個案正義實現(xiàn)的法律。這不僅是一個價值評估過程，也是一個考驗法官個人法律知識的過程。張睿.最密切聯(lián)系原則在涉外合同中的合理司法適用[D].江西財經(jīng)大學(xué),2021.最密切聯(lián)系原則下賦予法官自由裁量權(quán)，不僅有助于個案正義的實現(xiàn)，而且有助于促進(jìn)估計民商事交往。因此，如果法官的自由裁量權(quán)被剝奪，那么最密切聯(lián)系原則的靈活性就會受到極大的限制。張睿.最密切聯(lián)系原則在涉外合同中的合理司法適用[D].江西財經(jīng)大學(xué),2021.二、對最密切聯(lián)系原則下法官自由裁量權(quán)存在的問題（一）增加法律的不確定性任何事物都有兩面，最密切聯(lián)系原則亦為如此。最密切聯(lián)系原則的適用雖然給予法官在個案中具有較大的靈活性，但是這種靈活性既是其優(yōu)點也是其缺點。國家制定的法律規(guī)范應(yīng)該是極其穩(wěn)定，不能隨著法官的意志而進(jìn)行改變，否則不僅導(dǎo)致法律的使用出現(xiàn)問題，而且對于法律適用的相對人來說，也是一種不公平。依據(jù)最密切聯(lián)系原則，法官可以自我個人價值這種及其主觀性的東西而在個案中選擇準(zhǔn)據(jù)法。不同的法官具有不同的價值意識，因此對于相同或者類似個案，依據(jù)最密切聯(lián)系原則，可能選擇不同的準(zhǔn)據(jù)法。這導(dǎo)致了個案的審理出現(xiàn)了極大的不確定性，對于法律的穩(wěn)定性也是一種削弱。所以，最密切聯(lián)系原則的適用可能導(dǎo)致人民參與國際民事實務(wù)時，法律可預(yù)測性較低，對國際民事活動缺乏預(yù)期。在個案中，當(dāng)事人或者其訴訟代理人將要浪費較多的時間以及金錢成本去選擇訴訟法院，這進(jìn)一步導(dǎo)致了訴訟效率的降低。我國作為一個成文法國家，反對法官依據(jù)判例進(jìn)行審理案件，因此我國在適用最密切聯(lián)系原則時，必須處理好最密切聯(lián)系原則下法官的自由裁量權(quán)。（二）“利益保護(hù)”的可能最密切聯(lián)系原則賦予了法官極大的裁量權(quán)，規(guī)定由法官依據(jù)自我知識水平以及相關(guān)法律規(guī)定來確定與個案最密切的聯(lián)系地。但是，法官一般來說更為熟悉國內(nèi)法律或者出現(xiàn)主觀上的維護(hù)國家利益，因此傾向于選擇國內(nèi)法。在具體個案中，由于法官的主觀方面或者客觀方面的區(qū)別，因此導(dǎo)致個案在由不同的法院或者不同的法官進(jìn)行審理，可能出現(xiàn)兩個完全不同的結(jié)果。因此，不同的地區(qū)準(zhǔn)尋最密切聯(lián)系原則極有可能出現(xiàn)不同情況，而對于不同的國家來說，更加如此。利益保護(hù)的不同，極有可能導(dǎo)致國際私法出現(xiàn)法律秩序混亂，不利于地區(qū)社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。嚴(yán)騏安.海事法律關(guān)系中船旗國法的適用[J].法制博覽,2021(07):106-107.由上面可以看出，適用最密切聯(lián)系原則下，法官的自由裁量權(quán)極其容易滋生地區(qū)“利益保護(hù)”現(xiàn)象，這可能導(dǎo)致法律秩序的奔潰。嚴(yán)騏安.海事法律關(guān)系中船旗國法的適用[J].法制博覽,2021(07):106-107.（三）判決隨意性及非正義的可能最密切聯(lián)系原則下，法官的職業(yè)道德以及法學(xué)素養(yǎng)很難得到保證。法治水平交叉的國家或者地區(qū)，法官的低法學(xué)素養(yǎng)或者低道德水平，導(dǎo)致了最密切聯(lián)系原則下，個案正義難以實現(xiàn)。因此，最密切聯(lián)系原則下，法官的法學(xué)素養(yǎng)以及道德水平極其重要。個案中，由于法官的法學(xué)素養(yǎng)較低，可能在行使自由裁量權(quán)來尋找最密切聯(lián)系地的過程中難以判斷最密切聯(lián)系地，進(jìn)而導(dǎo)致最密切聯(lián)系地出現(xiàn)錯誤，而導(dǎo)致了判決的錯誤。這導(dǎo)致了訴訟雙方的利益得不到保障，不利于個案正義的實現(xiàn)。另一方面，在具體個案中，由于道德或者其他主客觀的影響，法官在實行自由裁量權(quán)的時候，法官為了謀取私立，很難出于絕對的中立而選擇最密切聯(lián)系地。這種情況及其容易出現(xiàn)在司法水平較為落后的國家，導(dǎo)致一些披著非正義的判決出現(xiàn)。最密切聯(lián)系原則的實質(zhì)就是通過對個案的分析，通過法官的自由裁量權(quán)來選擇于正義法律關(guān)系最密切的聯(lián)系地，以實現(xiàn)個案正義。有上面可以看出，對最密切聯(lián)系原則下，法官的自由裁量權(quán)進(jìn)行控制是防止出現(xiàn)個案“非正義”判決出現(xiàn)的重點。三、完善最密切聯(lián)系原則的司法實踐對于法律沖突地解決，極為有必要在立法地層面賦予最密切聯(lián)系原則一定地法律意義。使得法官地自由裁量權(quán)能夠更加有效地發(fā)揮，并同時降低法官地主觀臆造性，使得問題地解決更加的游刃有余。通過立法層面，賦予了“最密切聯(lián)系原則”在實體法上面的積極意義。仲春.標(biāo)準(zhǔn)必要專利全球費率裁判思辨[J].知識產(chǎn)權(quán),2020(10):13-22.仲春.標(biāo)準(zhǔn)必要專利全球費率裁判思辨[J].知識產(chǎn)權(quán),2020(10):13-22.（一）立法上明確對最密切聯(lián)系原則的規(guī)定1.最密切聯(lián)系原則的內(nèi)涵“最密切聯(lián)系原則”就是在處理相關(guān)法律問題爭議的情況下，通過運用法官的自由裁量權(quán)來選擇與個案聯(lián)系最為緊密的法律來進(jìn)行運用。關(guān)于如何把握這個“最為緊密”的程度？這就需要賦予法官自由裁量權(quán)，使得法官能夠通過自己的法律素養(yǎng)以及其他知識以及閱歷來選擇與個案聯(lián)系最為緊密的法律關(guān)系。對于“最密切”的把握，國內(nèi)目前沒有明確的法律進(jìn)行規(guī)定?？梢詤⒖济绹摹兜诙螞_突法》里面對于“最密切聯(lián)系”原則的規(guī)定?！兜诙螞_突法》規(guī)定了幾個判斷“密切”程度的幾個標(biāo)準(zhǔn)。第一個就是法官必須通過自己的法律知識來進(jìn)行選擇分析所涉及案件各相關(guān)法律的緊密聯(lián)系程度，第二個標(biāo)準(zhǔn)就是必須將相關(guān)的立法意圖考慮在內(nèi)。第三個標(biāo)準(zhǔn)就是考慮到相關(guān)的法律的運用對于個案中的主體的利益關(guān)系影響的程度。對吼一個標(biāo)準(zhǔn)就是必須考慮到該法律關(guān)系的運用對于個案涉及的當(dāng)時人是否公平。2.最密切聯(lián)系原則的適用范圍基于司法實踐而言，該原則在合同領(lǐng)域的運用最為普遍。在侵權(quán)領(lǐng)域，最密切聯(lián)系原則的適用性較差。最密切聯(lián)系原則也廣泛應(yīng)用于房地產(chǎn)的繼承。3.最密切聯(lián)系原則的適用前提在司法實踐中，最常適用最密切聯(lián)系原則的區(qū)域主要是合同區(qū)域。合同領(lǐng)域以當(dāng)事人意思自治原則為基礎(chǔ)，以最密切聯(lián)系原則為補(bǔ)充，需要全部當(dāng)事人的意志。我國涉外合同適用最密切聯(lián)系原則的前提主要有以下幾點。首先要看相關(guān)法律是否有強(qiáng)制適用最密切聯(lián)系原則的規(guī)定。如果對于某些涉外合同，法律明確規(guī)定必須強(qiáng)制適用最密切聯(lián)系原則的，則該合同必須適用最密切聯(lián)系原則。第二，尊重當(dāng)事人的意思自治。如果當(dāng)事人在合同發(fā)生爭議后約定適用法律，則法官必須尊重當(dāng)事人的意思自治，選擇適用約定的法律。最后，法官必須審查合同是否沒有規(guī)定合同中爭議的適用法律，或者關(guān)于爭議的協(xié)議是否有效。對法官而言，在適用最密切聯(lián)系原則確定合同適用法律之前，必須排除上述方面。黃志慧.我國涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法律適用規(guī)則的檢視與完善[J].法商研究,2020,37(05):184-196.以上的前提條件不僅適用于涉外合同，對于最密切聯(lián)系原則適用的其他領(lǐng)域也可以按照以上規(guī)定進(jìn)行。黃志慧.我國涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法律適用規(guī)則的檢視與完善[J].法商研究,2020,37(05):184-196.（二）法官自身素質(zhì)的提升毋庸置疑，法官自身素質(zhì)的高低對法官自由裁量權(quán)能否有效發(fā)揮具有極大的影響。在最密切聯(lián)系原則的適用過程中，要求法官自由裁量選擇最密切的法律適用，這無疑要求法官自身具有較大的素質(zhì)。法官具有較高的素質(zhì)對于個案正義的實現(xiàn)具有較大的影響。加強(qiáng)法官的素質(zhì)主要包括道德素質(zhì)以及法學(xué)素養(yǎng)。1.道德素質(zhì)優(yōu)秀的品德和良心是成為合格法官的首要條件。在亞里士多德看來，法官應(yīng)當(dāng)至少具有以下幾種品德：正義、節(jié)制、審慎與堅忍。并以公正為法官的首要品格。法官在執(zhí)法的時候能夠客觀公正，在很大程度上是由其責(zé)任感與道德素養(yǎng)決定的。我國能夠參考《法官職業(yè)道德基本規(guī)范》、《法官法》等法律對其職業(yè)道德的要求，相關(guān)部門應(yīng)該積極采取措施來增強(qiáng)司法人員的道德素質(zhì)，尤其是對法官的教育。2.法學(xué)素養(yǎng)法官想要將審判工作做好首先需要掌握盡可能多的法律知識，并不斷更新完善，還需要具備一定的司法實踐能力。因此，對其要基于學(xué)術(shù)水平層面展開一系列考核，要求其學(xué)歷不低于本科，并通過國家司法考試。建議目前我國的司法考試試題應(yīng)該更加的關(guān)注主觀題型，賦予主觀題更多的權(quán)能。并加強(qiáng)對法律理論知識的考核。另外，還應(yīng)該積極采取措施來培養(yǎng)在國際私法方面的優(yōu)秀法官。建議對這一專業(yè)的法官展開遴選亦或是組織針對性的培訓(xùn)，讓他們可以在實踐中靈活開展涉外糾紛的審判工作。法官不但應(yīng)該深入掌握國內(nèi)法的有關(guān)規(guī)定，還應(yīng)該對國外相關(guān)法律的規(guī)定有基本的了解與把握。有一個堅實的國際私法理論也是必要的。張麗珍.我國最密切聯(lián)系原則兜底適用的文本特質(zhì)與實踐展開[J].河南財經(jīng)政法大學(xué)學(xué)報,2020,35(05):71-83.張麗珍.我國最密切聯(lián)系原則兜底適用的文本特質(zhì)與實踐展開[J].河南財經(jīng)政法大學(xué)學(xué)報,2020,35(05):71-83.（三）法規(guī)確定性與法官自由裁量權(quán)的有機(jī)結(jié)合國際私法引入最密切關(guān)系原則，允許法官在某些案件里對于自由裁量權(quán)加以行使并追求正義。然而，這一權(quán)力的行使可能會在很大程度上造成權(quán)力的濫用，案件得不到公正的審理，特別是國際私法領(lǐng)域，會對中國在國際上的形象帶來很大的負(fù)面影響。所以在這一領(lǐng)域，該原則的適用應(yīng)該對這一權(quán)力予以限制，讓法律的確定性與靈活性實現(xiàn)完美結(jié)合。該原則不但應(yīng)該給法官的自由裁量權(quán)提供基本的依據(jù)，還應(yīng)該作為各具體法律對于規(guī)則進(jìn)行原則的重要依據(jù)。針對涉外合同糾紛，能夠?qū)W習(xí)借鑒大陸法系的相關(guān)實踐，對于此類合同最密切聯(lián)系原則的適用，我國亦制定了“特征履行”的規(guī)定。根據(jù)廢除《關(guān)于適用(涉外經(jīng)濟(jì)合同法)解決國際貨物買賣合同等一些問題的規(guī)則》13類合同連接點的特征表現(xiàn)，這把最突出的關(guān)系原則反映出來，制定了例外規(guī)則，規(guī)定當(dāng)案件和另一國家亦或是地區(qū)的其他法律存在更密切的結(jié)合時，應(yīng)該適用后者的法律，進(jìn)而給法官自由裁量權(quán)的適用提供了一定的依據(jù)與自由。伴隨《合同法》的頒布，《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》及以上解決方案接連被終止，喪失約束力。筆者對比了被廢止的該法律的某些規(guī)定，并建議應(yīng)該聯(lián)系實際制定相關(guān)規(guī)章來盡早立法，能夠擴(kuò)大“特征履行”的覆蓋面，一步步通過司法解釋給每類涉外經(jīng)濟(jì)合同制定一套，而并非用一種規(guī)則全面貫徹，進(jìn)而分別適用于在現(xiàn)實中頻繁出現(xiàn)的各種案件。任小容.涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的法律適用研究[D].西南交通大學(xué),2020.這反映彈性和確定性相結(jié)合的特征，不僅是對于最密切關(guān)系基本原則的堅持，還在很大程度上防止了固定標(biāo)準(zhǔn)的絕對化，并將這一原則具體化，如此能夠防止法官在對于最密切關(guān)系進(jìn)行確定時有過多的自由。當(dāng)根據(jù)這些僵化或選擇性的法律規(guī)定選擇的適用法律不適合審理案件時，或者當(dāng)法官使用“特色表現(xiàn)”來判斷外國法律的適用時，倘若該法律的適用和中國的國家利益、基本政策存在一定的矛盾，那么其適用應(yīng)予以排除。這個時候，應(yīng)該由法官依據(jù)密切關(guān)系原則與案件的實際情況來選擇適用何種法律，進(jìn)而保證司法的公正性。余乘月.論通過網(wǎng)絡(luò)涉外侵害知識產(chǎn)權(quán)的法律適用[D].華中師范大學(xué),2020.任小容.涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的法律適用研究[D].西南交通大學(xué),2020.余乘月.論通過網(wǎng)絡(luò)涉外侵害知識產(chǎn)權(quán)的法律適用[D].華中師范大學(xué),2020.對于侵權(quán)等領(lǐng)域，能夠在一定程度上對合同領(lǐng)域的立法予以借鑒，以最密切關(guān)系原則為一般原則。對一些特定的侵權(quán)領(lǐng)域進(jìn)行強(qiáng)制性規(guī)定，并適用某一接觸國家亦或是地區(qū)的法律;各接觸領(lǐng)域的國家亦或是地區(qū)亦能夠定義為選擇范圍，法官能夠依據(jù)其對于最密切接觸的認(rèn)識以及對待公平正義持有的態(tài)度，聯(lián)系實際案件來做出選擇。侵權(quán)行為應(yīng)適用和該行為以及其發(fā)生的時候當(dāng)事人關(guān)系最密切的國家法律。在以下類型的侵權(quán)行為,國家法律最密切相關(guān)的侵權(quán)和各方推測如下:(1)國家的法律人受傷或財產(chǎn)所在地的適用的損害損害身體和財產(chǎn);(2)死亡適用死者受致命傷所在國的法律;(三)名譽(yù)適用發(fā)表地法律。程即正.存托憑證的準(zhǔn)據(jù)法——以我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第39條為視角[J].天津法學(xué),2020,36(02):44-49.上述推定所述國家與當(dāng)事人和侵權(quán)行為不存在密切聯(lián)系，然而其他國家或地區(qū)存在實際聯(lián)系的，適用后者的法律。這里應(yīng)該注意法官在涉外民事法律關(guān)系里不能夠忽視對于處于弱勢一方的利益保護(hù)。程即正.存托憑證的準(zhǔn)據(jù)法——以我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第39條為視角[J].天津法學(xué),2020,36(02):44-49.3.對于和法官具體操作原則最密切有關(guān)的步驟，能夠?qū)嵤┫旅娴某绦?首先應(yīng)該對于可能的連接點加以確定，進(jìn)而用來描述替代的適用法律；其次是對各因素展開深入剖析，并模擬應(yīng)用各備選法所產(chǎn)生的結(jié)果。最后是對上一步驟中得到的模擬結(jié)果展開全面對比，找到一個最能夠保證司法公正性的適用方法。（四）制度方面的完善“最密切聯(lián)系”原則在司法實踐中的運用常常需要依賴于法官的自由裁量權(quán)。因此，在立法中，應(yīng)該合理考慮法官自由裁量權(quán)的界限。與此同時，在考慮這個問題的同時，必須結(jié)合本國的實際情況，切不可一昧的實施。如果法律實施監(jiān)督機(jī)制設(shè)置合理，運行有效，那么，就應(yīng)該大膽的賦予法官的自由裁量權(quán)，使得法律的實體正義得到貫徹。與此相反，如果法律運行無序，法律監(jiān)督機(jī)制不合理，切不可賦予法官自由裁量權(quán)，這樣做，極有可能導(dǎo)致法官腐敗，司法更加的腐朽。上層建筑再華麗，也總會有破綻，隨時有倒塌的危險。從我國目前的國情來看，我國的法律制度在很多問題上還缺乏相關(guān)規(guī)定，需要進(jìn)一步完善。同時，法官素質(zhì)參差不齊，經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)與落后地區(qū)差距較大。因此，一味引進(jìn)西方發(fā)達(dá)國家的法律制度，未必能達(dá)到同樣的效果。目前，我國各項相關(guān)立法可以說吸收了最密切聯(lián)系原則，這里必須注意最密切聯(lián)系原則下的法官自由裁量權(quán)問題。上一篇文章已經(jīng)說明了我國的實際情況。我認(rèn)為我們不應(yīng)立即賦予法官廣泛的自由裁量權(quán)。相反，我們必須對他們施加足夠的限制。在我國各項法律對法官自由裁量權(quán)限制不足的現(xiàn)狀下，應(yīng)通過法律修正和司法解釋來解決這一問題。在未來民法典的制定中，可以借鑒歐洲大陸法系國家更接近大陸法系的立法模式，采用“特征表現(xiàn)”等理論，實踐最密切聯(lián)系原則，同時在同時采用法官的自由裁量權(quán)。施加足夠限制的權(quán)利。同時，我們也可以借鑒美國模式的經(jīng)驗，讓法官在行使自由裁量權(quán)選擇最密切相關(guān)的法律時，學(xué)習(xí)和貫徹上級法院成功判例的指導(dǎo)，做出公正合理的判斷。姜悠悠.涉外網(wǎng)絡(luò)誹謗的法律適用問題研究[J].武大國際法評論,2019,3(06):72-87.這樣，最密切聯(lián)系原則所追求的終極價值，即“實質(zhì)正義”才能夠得到實現(xiàn)。姜悠悠.涉外網(wǎng)絡(luò)誹謗的法律適用問題研究[J].武大國際法評論,2019,3(06):72-87.王彩云.涉外合同法律適用中的意思自治原則研究[D].黑龍江大學(xué),2019.結(jié)論最密切聯(lián)系原則在我國的適用還存在著諸多的不完善之處，特別最密切聯(lián)系原則在我國的立法領(lǐng)域還存在諸多問題。再者，我國法律工作隊伍總體上發(fā)咯v素質(zhì)還有待于進(jìn)一步提高，司法領(lǐng)域腐敗問題仍然較多，通過法律vdui司法人員進(jìn)行監(jiān)督的制度還不夠健全。著就導(dǎo)致了最密切聯(lián)系原則在我國的適用還存在諸多問題。因此，我國有必要推進(jìn)法律的民主化，提高我國司法人員的法律專業(yè)素養(yǎng)，明確法官在司法實踐中自由裁判權(quán)，以此來維護(hù)法律的穩(wěn)定性，在司法實踐中保證每一個案子都能得到公正的評判。當(dāng)前，隨著我國更多的參與世界經(jīng)濟(jì)活動，國際商事案件不斷增多，因此在罪密切聯(lián)系的原則下賦予法官更多的自由裁量權(quán)對于民商事案件的雙方當(dāng)事人來說，都是一個比較合理的司法實務(wù)做法。因此，在司法實踐中賦予法官更多的自由裁量權(quán)是符合國際司法實務(wù)的發(fā)展的。參考文獻(xiàn)[1]于飛.兩岸涉外合同中最密切聯(lián)系原則與特征性履行方法的適用[J/OL].河北法學(xué),2021(12):2-17[2021-11-07].[2]于飛.兩岸涉外合同中最密切聯(lián)系原則與特征性履行方法的適用[J].河北法學(xué),2021,39(12):51-66.[3]王蘭.一般涉外合同法律適用的實踐檢思——以52號指導(dǎo)案例為線索[J].西北師大學(xué)報(社會科學(xué)版),2021,58(04):124-131.[4]孫點婧.完善我國涉外信托法律適用規(guī)則的思考[J].山東社會科學(xué),2021(06):177-181.[5]張睿.最密切聯(lián)系原則在涉外合同中的合理司法適用[D].江西財經(jīng)大學(xué),2021.[6]周子涵.從國際私法角度淺談民法典第十二條的適用[J].人民檢察,2021(08):73-74.[7]嚴(yán)騏安.海事法律