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文檔簡介
法律碩士專業(yè)基礎(chǔ)課(民法學(xué))模擬試
卷9(共9套)
(共267題)
法律碩士專業(yè)基礎(chǔ)課(民法學(xué))模擬試
卷第1套
一、單項(xiàng)選擇題(本題共78題,每題,,0分,共18
分。)
1、關(guān)于民法上的物的表述,正確的是()。
A、物存在于人體之外,故長在頭上的頭發(fā)不能成為物
B、日月星辰可以成為民法上的物
C、尸體不能成為民法上的物
D、各種能源不能成為民法上的物
標(biāo)準(zhǔn)答案:A
知識(shí)點(diǎn)解析:民法上的物須存在于人體之外,長在頭上的頭發(fā)自然不能成為物,故
A項(xiàng)表述正確。民法上的物不同于物理學(xué)意義上的物,民法上的物須能夠?yàn)槿怂?/p>
制,日月星辰無法被人所控制,不能成為民法上的物,故B項(xiàng)表述錯(cuò)誤。尸體在
特定條件下也可以成為民法上的物,如遵照死者的遺愿依法對眼角膜、腎臟等器官
的捐贈(zèng),此時(shí)即可成為民法上的物,故C項(xiàng)表述錯(cuò)誤。各種能源,如光能、電
能、熱能等,由于能夠?yàn)槿怂刂?,能夠成為民法上的物,故D項(xiàng)表述錯(cuò)誤。注
意:“陽光”不同于“光能”,陽光能夠滿足人類的無限需要,不能成為民法上的物,
以陽光作為買賣法律關(guān)系的客體,亳無實(shí)際意義。
2、關(guān)于特定物和種類物的區(qū)分,錯(cuò)誤的是()。
A、特定物為“獨(dú)一無二”的物
B、種類物可經(jīng)當(dāng)事人選擇確定為特定物
C、所有權(quán)法律關(guān)系的客體只能是特定物
D、特定物滅失,權(quán)利人只能要求損害賠償
標(biāo)準(zhǔn)答案:A
知識(shí)點(diǎn)解析:特定物并非僅是“獨(dú)一無二”的物,如果權(quán)利人將種類物指定化,即便
不是“獨(dú)一無二”的物,也屬于特定物,故A項(xiàng)表述錯(cuò)誤,B項(xiàng)表述正確。所有權(quán)法
律關(guān)系、租賃關(guān)系的客體只能是特定物,故C項(xiàng)表述正確。特定物滅失,義務(wù)人
無法交付,權(quán)利人只能要求損害賠償,故D項(xiàng)表述正確。
3、關(guān)于主物和從物區(qū)分的表述,錯(cuò)誤的是()。
A、主物所有權(quán)轉(zhuǎn)移,從物所有權(quán)也隨之轉(zhuǎn)移,除非當(dāng)事人另有約定
B、主物不符合合同約定導(dǎo)致合同被解除的,解除合同的效力及于從物
C、主物和從物屬于同一人時(shí),主物被抵押的,從物也應(yīng)一并抵押,除非另有約定
D、動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)的效力及于質(zhì)物的從物,無論從物是否轉(zhuǎn)移占有
標(biāo)準(zhǔn)答案:D
知識(shí)點(diǎn)解析:《物權(quán)法》第115條規(guī)定,主物轉(zhuǎn)讓的,從物隨主物轉(zhuǎn)讓,但當(dāng)事人
另有約定的除外。據(jù)此,A項(xiàng)表述正確?!逗贤ā返?64條規(guī)定,因標(biāo)的物的主
物不符合約定而解除合同的,解除合同的效力及于從物。因標(biāo)的物的從物不符合約
定被解除的,解除的效力不及于主物。據(jù)此,B項(xiàng)表述正確?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于
適用〈中華人民共和國擔(dān)保法)若干問題的解釋》(簡稱《擔(dān)保法解釋》)第63條規(guī)
定,抵押權(quán)設(shè)定前為抵呷物的從物的,抵押權(quán)的效力及于抵押物的從物。但是,抵
押物與其從物為兩個(gè)以上的人分別所有時(shí),抵押權(quán)的效力不及于抵押物的從物。據(jù)
此,C項(xiàng)表述正確?!稉?dān)保法解釋》笫91條規(guī)定,動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)的效力及于質(zhì)物的從
物。但是,從物未隨同質(zhì)物移交質(zhì)權(quán)人占有的,質(zhì)權(quán)的效力不及于從物。據(jù)此,D
項(xiàng)表述錯(cuò)誤。
4、根據(jù)我國民法的規(guī)定,不滿10周歲的未成年人屬于()。
A、無民事行為能力人
B、限制民事行為能力人
C、完全民事行為能力人
D、有民事行為能力人
標(biāo)準(zhǔn)答案:A
知識(shí)點(diǎn)解析:根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定,不滿10周歲的未成年人和不能辨認(rèn)
自己行為的精神病人為無民事行為能力人。
5、戰(zhàn)爭期間下落不明的,利害關(guān)系人可以自戰(zhàn)爭結(jié)束之日起滿(),提出失蹤人死
亡宣告的申請。
A1年
、
B2年
、
c3年
、
D4年
、
標(biāo)準(zhǔn)答案:D
知識(shí)點(diǎn)解析:提出死亡宣告申請有下列三種情形:一是在一般情況下,離開其住所
地或最后居住地下落不明滿4年;二是因意外事故下落不明,從事故發(fā)生之日起滿
2年;三是在戰(zhàn)爭期間下落不明,從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起滿4年。
6、劉某15周歲,智力超群,為某歌舞團(tuán)演員,生活可以自理,根據(jù)我國民法的規(guī)
定,劉某是()。
A、完全民事行為能力人
B、可視為完全民事行為能力人
C、無民事行為能力人
D、限制民事行為能力人
標(biāo)準(zhǔn)答案:D
知識(shí)點(diǎn)解析:根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定,不滿18周歲的未成年人為限制民事
行為能力人;16周歲以上不滿18周歲的未成年人以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來
源的,可以視為完全民事行為能力人。本題中劉某不符合上述任何一項(xiàng)成為完全民
事行為能力人的條件,因此應(yīng)當(dāng)為限制民事行為能力人。
7、不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是()。
A、無民事行為能力人
B、限制民事行為能力人
C、視為完全民事行為能力人
D、完全民事行為能力人
標(biāo)準(zhǔn)答案:B
知識(shí)點(diǎn)解析:根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定,不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人和
不滿18周歲的未成年人為限制民事行為能力人。
8、祖父母、外祖父母是未成年人()順序的監(jiān)護(hù)人。
A、第一
B、第二
C、第三
D、第四
標(biāo)準(zhǔn)答案:A
知識(shí)點(diǎn)解析:父母屬于未成年人當(dāng)然的法定監(jiān)護(hù)人,因此父母不能列入監(jiān)護(hù)人順
序,祖父母、外祖父母在未成年人父母雙亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的前提下,成為第一
順序的監(jiān)護(hù)人。
9、間歇性精神病人在發(fā)病期間實(shí)施的民事行為,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為()。
A、有效
B、無效
C、效力待定
D、部分有效
標(biāo)準(zhǔn)答案:B
知識(shí)點(diǎn)解析:根據(jù)《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行v中華人民共和國民法通則〉若干
問題的意見(試行)》(簡禰《民通意見》)第67條的規(guī)定,間歇性精神病人的民事行
為,確能證明是在發(fā)病期間實(shí)施的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。
10、參與合伙組織的合伙人,不能以()作為出資形式。
C、商事合伙
D、連帶合伙
標(biāo)準(zhǔn)答案:A
知識(shí)點(diǎn)解析:有限合伙韋的是至少由一名普通合伙人和至少一名有限合伙人組成的
合伙,其中的有限合伙人只向合伙出資并分享利潤,但不參與有限合伙的經(jīng)營,僅
以出資為限對合伙承擔(dān)清償責(zé)任,因此,A項(xiàng)是正確答案。隱名合伙中的隱名合伙
人并不顯名,因此,排除B項(xiàng)。商事合伙的合伙人為商人,而不單純是合伙人個(gè)
人,因此,排除C項(xiàng)。沒有連帶合伙這種合伙類別,因此,排除D項(xiàng)。
15、公民民事行為能力的法律宣告制度適用于()。
A、不滿10周歲的未成年人年滿10周歲
B、未成年人已成年
C、精神正常的人經(jīng)司法鑒定診斷為癡呆癥人
D、利害關(guān)系人
標(biāo)準(zhǔn)答案:C
知識(shí)點(diǎn)解析:公民民事行為能力的法律宣告制度僅限于精神病人,而不適用于未成
年人,故排除A項(xiàng)和B項(xiàng)。公民民事行為能力的法律宣告制度不僅限于利害關(guān)系
人,本人也可以提出申請,故排除D項(xiàng)。
16、以下關(guān)于死亡宣告被撤銷的法律后果的表述中正確的是()。
A、被宣告死亡人與配偶的夫妻關(guān)系自行恢復(fù)
B、被宣告死亡人有權(quán)要求分得其財(cái)產(chǎn)的人返還其財(cái)產(chǎn),但原物已被第三人合法取
得的,第三人可不予退還
C、被宣告死亡人在宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為無效
D、如果被宣告死亡人的子女被他人收養(yǎng),則收養(yǎng)關(guān)系無效
標(biāo)準(zhǔn)答案:B
知識(shí)點(diǎn)解析:被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系,自死亡宣告之日起消滅。死亡宣
告被人民法院撤銷時(shí),其配偶尚未再婚的,夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢
復(fù);其配偶再婚以及再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的,則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系
自行恢復(fù)??梢姡珹項(xiàng)表述錯(cuò)誤。被宣告死亡和自然死亡的時(shí)間不一致的,被宣告
死亡所引起的法律后果應(yīng)當(dāng)有效,其自然死亡前實(shí)施的民事法律行為與被宣告死亡
引起的法律后果相抵觸的,則以其實(shí)施的民事法律行為為準(zhǔn)。可見,C項(xiàng)表述錯(cuò)
誤。被宣告死亡的人在被宣告死亡期間,其子女被他人依法收養(yǎng),被宣告死亡的人
在死亡宣告被撤銷后,僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的,一般不應(yīng)準(zhǔn)許,
但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外??梢?,D項(xiàng)表述錯(cuò)誤。被撤銷死亡宣告的人請求
返還財(cái)產(chǎn),其原物已被第三人合法取得的,第三人可不予返還。但依繼承法取得原
物的公民或者組織,應(yīng)當(dāng)返還原物或者給予適當(dāng)補(bǔ)償。占有人返還原物時(shí),為管理
財(cái)產(chǎn)所支付的費(fèi)用,可以請求補(bǔ)償??梢姡珺項(xiàng)表述正確。
17、宣告失蹤的法律后果是()。
A、婚姻關(guān)系解除
B、失蹤人民事主體資格消滅
C、財(cái)產(chǎn)發(fā)生代管
D、財(cái)產(chǎn)發(fā)生繼承
標(biāo)準(zhǔn)答案:C
知識(shí)點(diǎn)解析:公民宣告失蹤的法律后果僅為一項(xiàng):為失蹤人指定財(cái)產(chǎn)代管人。
18、有完全民事行為能力的人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為()。
A、有效
B、無效
C、部分有效
D、在撤銷死亡宣告后有效
標(biāo)準(zhǔn)答案:A
知識(shí)點(diǎn)解析:根據(jù)《民法通則》第24條第2款的規(guī)定,有民事行為能力人在被宣
告死亡期間實(shí)施的民事法律行為有效。
二、多項(xiàng)選擇題(本題共72題,每題1.0分,共12
分。)
19、屬于延期抗辯權(quán)的有()。
標(biāo)準(zhǔn)答案:A,B,C,D
知識(shí)點(diǎn)解析:抗辯權(quán)是指對抗請求權(quán)或者否認(rèn)對方權(quán)利主張的權(quán)利,其重要功能在
于通過行使這種權(quán)利而使對方的請求權(quán)消滅,或者使其效力延期發(fā)生。消滅對方請
求權(quán)的抗辯權(quán)稱為消滅的抗辯權(quán),此種抗辯權(quán)因可以使請求權(quán)的行使永遠(yuǎn)被排除,
故又稱為永久性抗辯權(quán)。使對方請求權(quán)效力延期發(fā)生的抗辯權(quán)稱為延期抗辯權(quán),又
稱為一時(shí)抗辯權(quán)。行使不安抗辯權(quán)的目的不在于消滅自己所負(fù)的債務(wù),而在于在后
履行方財(cái)產(chǎn)狀況顯著惡叱等情形發(fā)生后,使自己的履行得以延期,因此,不安抗辯
權(quán)屬于延期抗辯權(quán)。先履行抗辯權(quán)和一般保證人享有的先訴抗辯權(quán)也屬于延期抗辯
權(quán)。時(shí)效經(jīng)過抗辯權(quán)屬于永久性抗辯權(quán),即以時(shí)效經(jīng)過為抗辯,使得對方請求權(quán)永
遠(yuǎn)消滅。大多數(shù)抗辯權(quán)為永久性抗辯權(quán),但先訴抗辯權(quán)和雙務(wù)合同履行中的三大抗
辯權(quán)屬于延期抗辯權(quán)。
20、屬于事實(shí)行為的有()。
標(biāo)準(zhǔn)答案:A,B,C,D
知識(shí)點(diǎn)解析?:善意取得、先占、拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋藏物、添附、無因管理、侵權(quán)
行為等都不以人的意思表示為構(gòu)成要素,因此屬于事實(shí)行為。
21、民事法律關(guān)系的客體包括()。
標(biāo)準(zhǔn)答案:A,B,C,D
知識(shí)點(diǎn)解析:民事法律關(guān)系客體包括物、行為、智力成果、人身利益和特定情形下
的權(quán)利。
22、屬于民事實(shí)體權(quán)利的有()。
標(biāo)準(zhǔn)答案:C,D
知識(shí)點(diǎn)解析:起訴權(quán)、上訴權(quán)、仲裁請求權(quán)、辯論權(quán)、和解權(quán)、管轄異議權(quán)、撤訴
權(quán)、申訴權(quán)、申請回避權(quán)、申請執(zhí)行權(quán)等都屬于民事訴訟權(quán)利。而抵押權(quán)、不安抗
辯權(quán)、撤銷權(quán)、專利權(quán)、隱私權(quán)、優(yōu)先受償權(quán)、扶養(yǎng)權(quán)、名譽(yù)權(quán)等屬于民事實(shí)體權(quán)
利。
23、關(guān)于民事法律關(guān)系類別的表述,正確的有()。
標(biāo)準(zhǔn)答案:A,B,C
知識(shí)點(diǎn)解析:任何民事法律關(guān)系都必須有義務(wù)主體,也必須有權(quán)利主體;財(cái)產(chǎn)關(guān)系
包括物權(quán)關(guān)系、債權(quán)關(guān)系、知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)系等;任何民事法律關(guān)系中的權(quán)利主體都是
特定的,而義務(wù)主體可能是特定的(如債權(quán)關(guān)系),也可能是不特定的(如物權(quán)關(guān)
系)。
24、依照我國民法的規(guī)定,()可以成為民事法律關(guān)系的主體。
標(biāo)準(zhǔn)答案:A,B,C,D
知識(shí)點(diǎn)解析:公民(含個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個(gè)人合伙、私營獨(dú)資企業(yè)
等)、法人、一定條件下的非法人組織、國家甚至國際組織,都可以成為民事法律
關(guān)系的主體。
25、根據(jù)法律的規(guī)定,公民有下列情況的,利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他
死亡:()。
標(biāo)準(zhǔn)答案:A,D
知識(shí)點(diǎn)解析:提出死亡宣告申請有下列三種情形:一是在一般情況下,離開其住所
地或最后居住地下落不明滿4年;二是因意外事故下落不明,從事故發(fā)生之日起滿
2年;三是在戰(zhàn)爭期間下落不明,從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起滿4年。
26、可以向人民法院申請宣告某人為失蹤人的利害關(guān)系人包括()。
標(biāo)準(zhǔn)答案:A,B,C,D
知識(shí)點(diǎn)解析:申請宣告失蹤的利害關(guān)系人包括被申請宣告失蹤人的配偶、父母、子
女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及被申請宣告失蹤人的債
權(quán)人、合伙人等其他與被申請宣告失蹤人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。
27、公民的民事權(quán)利能力()。
標(biāo)準(zhǔn)答案:C,D
知識(shí)點(diǎn)解析:公民民事權(quán)利能力始于出生,終于死亡。公民民事權(quán)利能力不能被無
故剝奪,不能任意拋棄,也不因精神疾病而喪失。
28、關(guān)于公民民事權(quán)利能力的表述,正確的是()。
標(biāo)準(zhǔn)答案:C,D
知識(shí)點(diǎn)解析:民事權(quán)利能力不能轉(zhuǎn)讓、拋棄;民事權(quán)利能力的內(nèi)容包括享有民事權(quán)
利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格;民事權(quán)利能力具有與人身不可分離性,民事權(quán)利的內(nèi)容
都是由法律明確規(guī)定的。
29、王某智力超群,是15歲的大學(xué)生,下列表述正確的是()。
標(biāo)準(zhǔn)答案:R,C,D
知識(shí)點(diǎn)解析:王某未滿18周歲,應(yīng)為限制民事行為能力人。創(chuàng)作作品屬于事實(shí)行
為,事實(shí)行為往往與民事行為能力的有無沒有關(guān)聯(lián)。獲得專利權(quán)屬于王某受益的行
為,他人不能以王某為限制民事行為能力人主張其無權(quán)獲得發(fā)明的專利權(quán)。
30、甲13歲,精神病人,在甲父母雙亡的情況下,能夠成為第一順序法定監(jiān)護(hù)人
的有()。
標(biāo)準(zhǔn)答案:A,B
知識(shí)點(diǎn)解析:未成年精神病人的監(jiān)護(hù)適用未成年人監(jiān)護(hù)的規(guī)定。
法律碩士專業(yè)基礎(chǔ)課(民法學(xué))模擬試
卷第2套
一、單項(xiàng)選擇題(本題共"題,每題1.0分,共19
分。)
1、下列選項(xiàng)中不能認(rèn)定為《專利法》保護(hù)的對象的是()。
A、發(fā)明
B、實(shí)用新型
C、外觀設(shè)計(jì)
D、技術(shù)設(shè)計(jì)方案
標(biāo)準(zhǔn)答案:D
知識(shí)點(diǎn)解析:根據(jù)《專利法》的有關(guān)規(guī)定,專利權(quán)的客體包括發(fā)明、實(shí)用新型和外
觀設(shè)計(jì)。
2、對于發(fā)明專利申請,申請人可以在受理申請后予以補(bǔ)交的申請文件是()。
A、說明書摘要
請求書
C、權(quán)利要求書
D、說明書
標(biāo)準(zhǔn)答案:A
知識(shí)點(diǎn)解析:根據(jù)專利法規(guī)定,發(fā)明專利申請人在申請發(fā)明專利時(shí),應(yīng)當(dāng)遞交發(fā)明
專利請求書、權(quán)利要求書和說明書,其中,確定專利權(quán)保護(hù)范圍依據(jù)的是權(quán)利要求
書。只要具備上述三項(xiàng)文件,國務(wù)院專利行政部門便可以受理該項(xiàng)專利申請。但一
個(gè)合格的發(fā)明專利申請至少還應(yīng)當(dāng)有說明書摘要,說明書摘要可以在國務(wù)院專利行
政部門受理專利申請后一定期限內(nèi)補(bǔ)交??梢?,選A項(xiàng)。
3、(2。11年真題)工程師甲在本職工作范圍內(nèi),利用單位的物質(zhì)技術(shù)條件,創(chuàng)作完
成了一項(xiàng)由單位承擔(dān)責(zé)任的產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖。根據(jù)法律規(guī)定,下列表述正確的是()。
A、該設(shè)計(jì)圖的著作權(quán)由甲與其所在單位共同享有
B、該設(shè)計(jì)圖著作權(quán)的歸屬由甲與其所在單位協(xié)商決定
C、該設(shè)計(jì)圖的著作權(quán)由甲享有,甲的單位在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)有兩年優(yōu)先使用權(quán)
D、該設(shè)計(jì)圖由甲享有署名權(quán),由甲的單位享有著作權(quán)的其他權(quán)利
標(biāo)準(zhǔn)答案:D
知識(shí)點(diǎn)解析:根據(jù)《著作權(quán)法》第16條第2款的規(guī)定,主要是利用法人或者其他
組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作,并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)
計(jì)圖、地圖、計(jì)算機(jī)軟件等職務(wù)作品的著作權(quán)由法人或者其他組織享有,作者對該
作品享有署名權(quán)。據(jù)此,選D項(xiàng)。
4、(2011年真題)甲為撰寫畢業(yè)論文,復(fù)印了某雜志上的一篇文章作為參考。甲的
這一行為屬于()。
A、法定許可使用行為
B、侵權(quán)行為
C、合理使用行為
D、強(qiáng)制許可使用行為
標(biāo)準(zhǔn)答案:C
知識(shí)點(diǎn)解析:著作權(quán)的合理使用是指著作權(quán)人以外的人在某些情況下使用他人已經(jīng)
發(fā)表的作品,即行使依法本屬于著作權(quán)人有權(quán)行使的權(quán)利,可以不經(jīng)著作權(quán)人的許
可,不向其支付報(bào)酬,但應(yīng)當(dāng)指明作者的姓名、作品名稱,并且不得侵犯著作權(quán)人
的其他權(quán)利。嚴(yán)格地講,這些情況是對著作權(quán)人權(quán)利的行使,已經(jīng)構(gòu)成對著作權(quán)的
侵犯,只是考慮到社會(huì)公眾的利益,以及這些行為在一定的技術(shù)發(fā)展水平的背景
下,對著作權(quán)人的利益殞害不大,卻乂方便了公眾對作品相對合理的利用和傳播,
權(quán)衡得失利弊,法律上不認(rèn)為是侵權(quán)行為,并在理論上稱這種使用為“合理使用
根據(jù)《著作權(quán)法》第22條的規(guī)定,著作權(quán)合理使用的情形包括:(1)為個(gè)人學(xué)習(xí)、
研究或者欣賞,使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品;(2)為介紹、評論某一作品或者說明某
一問題,在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品;(3)為報(bào)道時(shí)事新聞,在報(bào)紙、
期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用己經(jīng)發(fā)表的作品;(4)
報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、
電視臺(tái)等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問題的時(shí)事性文章,但作者聲明不
許刊登、播放的除外;(5)報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放在
公眾集會(huì)上發(fā)表的講話,但作者聲明不許刊登、播放的除外;(6)為學(xué)校課堂教學(xué)
或者科學(xué)研究,翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品,供教學(xué)或者科研人員使用,但
不得出版發(fā)行;(7)國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品;(8)圖
書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要,復(fù)制本館
收藏的作品;(9)免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品,該表演未向公眾收取費(fèi)用,也未向表
演者支付報(bào)酬;(10)對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、
攝影、錄像;(11)將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的
作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行;(12)將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲
文出版。根據(jù)上述情形之(6),選C項(xiàng),不選B項(xiàng)。法定許可制度是指根據(jù)法律的
直接規(guī)定,以某些方式使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品可以不經(jīng)著作權(quán)人的許可,但應(yīng)當(dāng)
向著作權(quán)人支付使用費(fèi)(報(bào)酬),并尊重著作權(quán)人的其他各項(xiàng)人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利的
制度。合理使用和法定許可的區(qū)別在于,合理使用不需要支付報(bào)酬,向法定許可則
需要支付報(bào)酬。《著作權(quán)法》相應(yīng)條款規(guī)定了法定許可制度。本題表述的情形無須
支付報(bào)酬,因而不屬于法定許可制度,故不選A項(xiàng)。著作權(quán)無強(qiáng)制許可制度,故
不選D項(xiàng)。
5、(2011年真題)下列行為中,構(gòu)成侵犯專利權(quán)的是()。
A、專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利
B、購買合法銷傳的專利產(chǎn)品后再轉(zhuǎn)賣給他人
C、臨時(shí)過境的運(yùn)輸工具依互惠原則為自身需要在其設(shè)備中使用有關(guān)專利
D、為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品
標(biāo)準(zhǔn)答案:D
知識(shí)點(diǎn)解析:《專利法》第69條規(guī)定下列情形不構(gòu)成侵犯專利權(quán):(1)權(quán)利用盡原
則。對于專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品,由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的
單位、個(gè)人售出后,使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的。(2)先用權(quán)原則。對
于在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必
要準(zhǔn)備,并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的。(3)臨時(shí)過境原則。臨時(shí)通過中
國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具,依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參
加的國際條約,或者依照互惠原則,為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用
有關(guān)專利的。(4)非商業(yè)利用原則。專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的,以及
為課堂教學(xué)而演示專利技術(shù)的。(5)行政審批原則。該原則僅僅適用于專利藥品和
專利醫(yī)療器械,即為提供行政審批所需要的信息,制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者
專利醫(yī)療器械的,以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。據(jù)此,
本題中A、B、C項(xiàng)表述的情形不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。《專利法》第70條規(guī)定了善意
侵權(quán):為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造
并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品,能證明該產(chǎn)品合法來源的,不承擔(dān)賠償責(zé)任??梢姡埔?/p>
侵權(quán)是指在不知情的狀杰下使用、許諾銷售或者銷售了侵犯專利權(quán)產(chǎn)品的行為。善
意侵權(quán)構(gòu)成專利侵權(quán),只不過不承擔(dān)賠償責(zé)任。據(jù)此,選D項(xiàng)。
6、(2011年真題)下列選項(xiàng)中,可以作為商標(biāo)注冊的是()。
A、“銳利”牌剪刀
B、“耐穿”牌皮鞋
C、“蝴蝶”牌縫紉機(jī)
D、“精粉”牌饅頭
標(biāo)準(zhǔn)答案:C
知識(shí)點(diǎn)解析:《商標(biāo)法》第II條規(guī)定了商標(biāo)相對禁止注冊的條件,即:下列標(biāo)志
不得作為商標(biāo)注冊:(1)僅有本商品的通用名稱0圖形、型號的;(2)僅直接表示商
品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的;(3)其他缺乏顯著
特征的。前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征,并便于識(shí)別的,可以作為商標(biāo)注
冊。據(jù)此,不選A、B、D項(xiàng)。C項(xiàng)表述符合商標(biāo)注冊條件,故選C項(xiàng)。
7、(2。12年真題)甲創(chuàng)作的話劇劇本《秋日的私語》于2009年發(fā)表,乙話劇團(tuán)經(jīng)甲
許可獲得該劇本的表演雙。2010年閃話劇團(tuán)也欲使用該劇本演出,丙話劇團(tuán)()。
A、應(yīng)經(jīng)甲許可并支付報(bào)酬
B、應(yīng)經(jīng)乙話劇團(tuán)許可并支付報(bào)酬
C、無須經(jīng)甲或乙話劇團(tuán)許可,但須向甲支付報(bào)酬
D、應(yīng)經(jīng)甲與乙話劇團(tuán)共同許可,并向甲、乙話劇團(tuán)支付報(bào)酬
標(biāo)準(zhǔn)答案:A
知識(shí)點(diǎn)解析:根據(jù)《著作權(quán)法》第24條規(guī)定,著作權(quán)人有權(quán)許可他人使用其作
品,使用他人作品應(yīng)當(dāng)與著作權(quán)人訂立許可使用合同。本題表述中,乙話劇團(tuán)經(jīng)甲
許可使用其作品而取得該作品的表演權(quán)。著作權(quán)人許可他人使用其作品后,還有權(quán)
許可第三人使用其作品,并簽訂許可使用合同,因此,本題表述中,甲在許可乙話
劇團(tuán)使用其作品后,仍然有權(quán)許可丙話劇團(tuán)使用其作品。另據(jù)《著作權(quán)法》第10
條第2款規(guī)定,著作權(quán)人許可他人使用其作品的,應(yīng)當(dāng)按照約定或者著作權(quán)法的規(guī)
定獲得報(bào)酬。因此,丙話劇團(tuán)欲使用甲的作品應(yīng)當(dāng)經(jīng)甲許可并支付報(bào)酬,故選A
項(xiàng)??忌鷳?yīng)當(dāng)注意著作權(quán)許可使用和著作權(quán)轉(zhuǎn)讓的區(qū)別:在著作權(quán)許可使用的情形
下,著作權(quán)人仍然保留著作權(quán),并仍有權(quán)許可第三人使用著作權(quán);在著作權(quán)轉(zhuǎn)讓的
情形下,原著作權(quán)人喪失著作權(quán),因而無權(quán)再許可第三人使用該作品,需要使用該
作品的,須經(jīng)受讓人同意并支付報(bào)酬。本題表述的情形屬于著作權(quán)的許可使用而非
轉(zhuǎn)讓,因而,丙話劇團(tuán)使用作品應(yīng)經(jīng)甲而非乙話劇團(tuán)同意,故不選B、C、D項(xiàng)。
8、(2012年真題)下列選項(xiàng)中,屬于鄰接權(quán)客體的是()。
A、計(jì)算機(jī)軟件
B、即興演講
C、具有獨(dú)特造型的建筑物
D、瑜伽錄像制品
標(biāo)準(zhǔn)答案:D
知識(shí)點(diǎn)解析:鄰接權(quán)是由作品傳播者對在傳播作品過程中產(chǎn)生的成果依法享有的專
有權(quán)利,包括出版者權(quán)、表演者權(quán)、錄音制作者權(quán)和播放者權(quán)(廣播、電影、電視
組織者權(quán))。鄰接權(quán)屬于廣義著作權(quán)范疇,但與狹義著作權(quán)有別,主要區(qū)別在于:
鄰接權(quán)的客體是傳播作品過程中產(chǎn)生的成果,而著作權(quán)的客體是作品本身。本題備
選項(xiàng)中,只有D項(xiàng)瑜伽錄像制品屬于在傳播瑜伽健體修身術(shù)過程中產(chǎn)生的成果,
而計(jì)算機(jī)軟件、即興演講、具有獨(dú)特造型的建筑物都屬于作品本身,并未涉及傳播
過程,故選D項(xiàng)。
9、(2012年真題)在發(fā)明專利申請文件中,確定專利權(quán)保護(hù)范圍的主要依據(jù)是()。
A、說明書
B、說明書摘要
C、請求書
D、權(quán)利要求書
標(biāo)準(zhǔn)答案:D
知識(shí)點(diǎn)解析:《專利法》第26條規(guī)定,申請發(fā)明或者實(shí)用新型專利的,應(yīng)當(dāng)提交
請求書、說明書及其摘要和權(quán)利要求書等文件。請求書應(yīng)當(dāng)寫明發(fā)明或者實(shí)用新型
的名稱,發(fā)明人的姓名,申請人姓名或者名稱、地址,以及其他事項(xiàng)。說明書應(yīng)當(dāng)
對發(fā)明或者實(shí)用新型作in清楚、完整的說明,以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)?/p>
現(xiàn)為準(zhǔn):必要的時(shí)候,應(yīng)當(dāng)有附圖。摘要應(yīng)當(dāng)簡要說明發(fā)明或者實(shí)用新型的技術(shù)要
點(diǎn)。權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)以說明書為依據(jù),清楚、簡要地限定要求專利保護(hù)的范圍。依
賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造,申請人應(yīng)當(dāng)在專利申請文件中說明該遺傳資源的直接
來源和原始來源;申請人無法說明原始來源的,應(yīng)當(dāng)陳述理由。據(jù)此,對于發(fā)明專
利申請,申請人遞交的專利申請文件包括發(fā)明專利請求書、權(quán)利要求書和說明書。
對于發(fā)明專利申請,只要具備以上三項(xiàng)申請文件,國務(wù)院專利行政部門便可以受理
該專利申請。在三項(xiàng)文件中,權(quán)利要求書是具體說明申請人就申請專利的發(fā)明創(chuàng)造
請求專利保護(hù)的范圍的書面文件,因此是確定專利權(quán)保護(hù)范圍的主要依據(jù),故選D
項(xiàng),不選A、C項(xiàng)。雖然一個(gè)合格的發(fā)明專利申請至少還應(yīng)當(dāng)有說明書摘要,但摘
要并非確定專利權(quán)保護(hù)范圍的依據(jù),故不選B項(xiàng)。
10、(2012年真題)甲與乙均為丙研究所的工作人員,二人受丁公司委托利用業(yè)余時(shí)
間合作研發(fā)了一種新型電池,各方未就專利申請權(quán)的歸屬作出約定。該發(fā)明的專利
申請權(quán)應(yīng)屬于()。
A、甲與乙
B、丙研究所
C、甲、乙和丙研究所
D、丁公司
標(biāo)準(zhǔn)答案:A
知識(shí)點(diǎn)解析:《專利法》第8條規(guī)定,兩個(gè)以上單位或者個(gè)人合作完成的發(fā)明創(chuàng)
造、一個(gè)單位或者個(gè)人接受其他單位或者個(gè)人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造,除另有協(xié)議
的以外,申請專利的權(quán)利屬于完成或者共同完成的單位或者個(gè)人;申請被批準(zhǔn)后,
申請的單位或者個(gè)人為專利權(quán)人。據(jù)此,選A項(xiàng)。
11、(2012年真題)根據(jù)我國商標(biāo)法規(guī)定,注冊商標(biāo)的有效期為10年,其起算點(diǎn)為
()。
A、商標(biāo)公告之日
B、商標(biāo)核準(zhǔn)注冊之日
C、申請人提出商標(biāo)注用申請之日
D、商標(biāo)局收到商標(biāo)注冊申請之日
標(biāo)準(zhǔn)答案:B
知識(shí)點(diǎn)解析:《商標(biāo)法》第39條規(guī)定,注冊商標(biāo)的有效期為10年,自核準(zhǔn)注冊之
日起計(jì)算。據(jù)此,選B項(xiàng)。
12、(2013年真題)下列申請注冊的商標(biāo),不符合我國商標(biāo)法規(guī)定的是()。
A、“仙山”牌藥品商標(biāo)
B、“奔月”牌電腦商標(biāo)
C、“耐用”牌家具商標(biāo)
D、“暖陽”牌毛巾商標(biāo)
標(biāo)準(zhǔn)答案:C
知識(shí)點(diǎn)解析:《商標(biāo)法》第11條規(guī)定了商標(biāo)相對禁止注冊的條件,即:下列標(biāo)志
不得作為商標(biāo)注冊:(1)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;(2)僅直接表示商
品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的;(3)其他缺乏顯著
特征的。前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征,并便于識(shí)別的,可以作為商標(biāo)注
冊。據(jù)第1款第2項(xiàng)規(guī)定,只有C項(xiàng)表述不符合商標(biāo)注冊條件,因?yàn)椤澳陀谩敝苯芋w
現(xiàn)了商品的性能,故選C項(xiàng)。
13、(2013年真題)甲創(chuàng)作了一首歌曲,乙經(jīng)甲授權(quán)后演唱并將該首歌曲收錄在由丙
公司為其錄制的唱片中。丁網(wǎng)站未經(jīng)任何人許可,擅自將該唱片中的所有歌曲上傳
供網(wǎng)民免費(fèi)下載“根據(jù)我國著作權(quán)法規(guī)定,丁網(wǎng)站().
A、侵犯了甲、乙的發(fā)表權(quán)
B、侵犯了乙、丙的播放權(quán)
C、侵犯了甲、乙、丙的復(fù)制權(quán)
D、侵犯了甲、乙、丙的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)
標(biāo)準(zhǔn)答案:D
知識(shí)點(diǎn)解析:信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是指以有線或者無線方式向公眾提供作品,使公眾可
以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利。本題表述符合侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)
的侵權(quán)特征,選D項(xiàng)。從本題表述情形看,由于歌曲已經(jīng)演唱,意味著已經(jīng)發(fā)
表,發(fā)表權(quán)只能行使一次,行使完畢后就不存在侵犯發(fā)表權(quán)的侵權(quán)行為,故不選A
項(xiàng)。丁網(wǎng)站沒有侵犯播放權(quán),所謂播放權(quán)是指廣播和放映,本題表述的情形是網(wǎng)絡(luò)
傳播而不是廣播和放映該作品,故不選B項(xiàng)。復(fù)制即印刷、復(fù)印、拓印、錄音、
錄像、翻錄、翻拍這些表現(xiàn)形式,木題表述的情形并非侵犯復(fù)印權(quán)的表現(xiàn)形式,故
不選C項(xiàng)。
14、(2015年真題)甲在《霧都》雜志發(fā)表了一部小說,未作版權(quán)聲明。某讀者閱讀
后十分喜歡,遂推薦給《傳奇文摘》雜志社。《傳奇文摘》雜志社若轉(zhuǎn)載該小說,
則()。
A、不必經(jīng)甲同意,但應(yīng)向甲支付稿酬
B、必須經(jīng)甲同意,但不必向甲支付稿酬
C、不必經(jīng)《霧都》雜志社同意,但應(yīng)向其支付稿酬
D、必須經(jīng)《霧都》雜志社同意,但不必向其支付稿酬
標(biāo)準(zhǔn)答案:A
知識(shí)點(diǎn)解析:《著作權(quán)法》第33條第2款規(guī)定,作品刊登后,除著作權(quán)人聲明不
得轉(zhuǎn)載、摘編的外,其也報(bào)刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登,但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定
向著作權(quán)人支付報(bào)酬。據(jù)此,選A項(xiàng)。
15、(2016年真題)甲購得某畫家創(chuàng)作的一幅油畫。根據(jù)我國著作權(quán)法,甲獲得該作
品的()。
A、著作權(quán)
B、復(fù)制權(quán)
C、修改權(quán)
D、原件展覽權(quán)
標(biāo)準(zhǔn)答案:D
知識(shí)點(diǎn)解析:《著作權(quán)法》第18條規(guī)定,美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移,不視為
作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移,但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。據(jù)此,選D
項(xiàng)。
16、下列選項(xiàng)中表述正確的是()。
A、著作權(quán)自作品發(fā)表之日起產(chǎn)生
B、強(qiáng)制許可也可以適用于外觀設(shè)計(jì)
C、職務(wù)發(fā)明的專利申請權(quán)屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人所屬單位所有
D、優(yōu)先權(quán)原則屬于商標(biāo)注冊的基本原則
標(biāo)準(zhǔn)答案:D
知識(shí)點(diǎn)解析:著作權(quán)自創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生;強(qiáng)制許可適用于發(fā)明和實(shí)用新型,不
適用于外觀設(shè)計(jì);職務(wù)發(fā)明的專利權(quán)屬于單位或者設(shè)計(jì)人,這要以約定為原則,但
申請專利權(quán)屬于單位。
17、畫家甲將其繪制的一幅美術(shù)作品轉(zhuǎn)讓給乙所有,則美術(shù)作品的展覽權(quán)由()享
有。
A、甲
B、乙
C、甲、乙共同
D、甲、乙分別
標(biāo)準(zhǔn)答案:B
知識(shí)點(diǎn)解析:著作權(quán)和物權(quán)是分離的。根據(jù)《著作權(quán)法》第18條的規(guī)定,美術(shù)等
作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移,但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件
所有人享有。即展覽權(quán)隨著作品著作權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移,這屬于著作權(quán)和物權(quán)分離的特
例。
18、電視作品的保護(hù)期限為50年,保護(hù)期限自()起算。
A、首次發(fā)表后
B、首次出版后
C、首次制作完成后
D、首次播放后
標(biāo)準(zhǔn)答案:D
知識(shí)點(diǎn)解析:根據(jù)《著作權(quán)法》第45條第2款的規(guī)定,電視作品的著作權(quán)的保護(hù)
期限為50年,截止于該廣播、電視首次播放后第50年的12月31日??忌裢?/p>
關(guān)注《著作權(quán)法》第20條、第21條、第36條、第39條、第42條和第45條規(guī)定
的有關(guān)各類著作權(quán)的保于期限和起算點(diǎn)。
19、商標(biāo)局可依法宣告注冊商標(biāo)無效的情形是()。
A、以欺騙手段取得商標(biāo)注冊的
B、自行改變注冊商標(biāo)的
C、注冊商標(biāo)有效期滿而又不續(xù)展的
D、將注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給他人使用的
標(biāo)準(zhǔn)答案:A
知識(shí)點(diǎn)解析:《商標(biāo)法》第44條第1款規(guī)定,已經(jīng)注冊的商標(biāo),違反《商標(biāo)法》
第10條、第11條、第12條規(guī)定的,或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得
注冊的,由商標(biāo)局宣告該注冊商標(biāo)無效;其他單位或者個(gè)人可以請求商標(biāo)評審委員
會(huì)宣告該注冊商標(biāo)無效。據(jù)此,選A項(xiàng)。《商標(biāo)法》第49條第1款規(guī)定,商標(biāo)注
冊人在使用注冊商標(biāo)的過程中,自行改變注冊商標(biāo)、注冊人名義、地址或者其他注
冊事項(xiàng)的,由地方工商行政管理部門責(zé)令限期改正;期滿不改正的,由商標(biāo)局撤銷
其注冊商標(biāo)。據(jù)此,B項(xiàng)表述為商標(biāo)被撤銷的情形,故不選B項(xiàng)。根據(jù)《商標(biāo)法》
第40條規(guī)定,有C項(xiàng)表述情形的,對注冊商標(biāo)應(yīng)予注銷,而不是宣告無效,故不
選C項(xiàng)。根據(jù)《商標(biāo)法》第42條規(guī)定,商標(biāo)注冊人有權(quán)依法轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo),因而
轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)并非商標(biāo)無效的情形,故不選D項(xiàng)。
二、多項(xiàng)選擇題(本題共7題,每題1.0分,共7分。)
20、下列選項(xiàng)中屬于鄰接權(quán)的是()。
標(biāo)準(zhǔn)答案:A,B,C,D
知識(shí)點(diǎn)解析:根據(jù)《著作權(quán)法》第四章的若干規(guī)定可知,鄰接權(quán)包括出版者權(quán)、錄
制者權(quán)、表演者權(quán)和廣播電視組織者權(quán)。
21、某研究所擁有以下科研成果,可以申請專利的有()。
標(biāo)準(zhǔn)答案:A,B
知識(shí)點(diǎn)解析:根據(jù)《專利法》第25條第1款的規(guī)定,對下列各項(xiàng),不授予專利
權(quán):(1)科學(xué)發(fā)現(xiàn);(2)智力活動(dòng)的規(guī)則和方法;(3)疾病的診斷和治療方法;(4)動(dòng)物
和植物品種;(5)用原子核變換方法獲得的物質(zhì);(6)對平面印刷品的圖案、色彩或
者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識(shí)作用的設(shè)計(jì)。根據(jù)該條第2款的規(guī)定,對于第1款
第4項(xiàng)的產(chǎn)品的生產(chǎn)方法,可以獲得專利權(quán)。據(jù)此,A項(xiàng)表述屬于產(chǎn)品發(fā)明,可以
申請專利權(quán)。雖然疾病的診斷和治療方法不能獲得專利權(quán),但是,對于新藥劑的配
制方法則屬于授予專利權(quán)的方法。C項(xiàng)屬于《專利法》規(guī)定的內(nèi)容,不能授予專利
權(quán)。D項(xiàng)表述的情形明顯不能授予專利權(quán)。
22、未經(jīng)專利權(quán)人許可實(shí)施的下列行為中,構(gòu)成發(fā)明專利侵權(quán)的是()。
標(biāo)準(zhǔn)答案:A,B,D
知識(shí)點(diǎn)解析:《專利法》第11條第I款規(guī)定,發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后,
除本法另有規(guī)定的以外,任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可,都不得實(shí)施其專
利,即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品,或者
使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)
品。據(jù)此,A、B、D項(xiàng)表述構(gòu)成發(fā)明專利侵權(quán)?!秾@ā返?9條第4項(xiàng)規(guī)定,
專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的,不視為侵犯專利權(quán)。故不選C項(xiàng)。
23、根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定,下列可以作為著作權(quán)客體的作品是()。
標(biāo)準(zhǔn)答案:B,C
知識(shí)點(diǎn)解析:根據(jù)《著作權(quán)法》第5條的規(guī)定,著作權(quán)法不適用于下列作品:(1)
法律、法規(guī),國家機(jī)關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文
件,及其官方正式譯文;(2)時(shí)事新聞;(3)歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式。
24、根據(jù)商標(biāo)法規(guī)定,商標(biāo)局有權(quán)決定撤銷注冊商標(biāo)的情形有()。
標(biāo)準(zhǔn)答案:A,B,C,D
知識(shí)點(diǎn)解析:《商標(biāo)法》第49條第1款規(guī)定,商標(biāo)注冊人在使用注冊商標(biāo)的過程
中,自行改變注冊商標(biāo)、注冊人名義、地址或者其他注冊事項(xiàng)的,由地方工商行政
管理部門責(zé)令限期改正;期滿不改正的,由商標(biāo)局撤銷其注冊商標(biāo)。據(jù)此,選A、
B項(xiàng)。第2款規(guī)定,注冊商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當(dāng)理由
連續(xù)3年不使用的,任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)。商標(biāo)局
應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起9個(gè)月內(nèi)做出決定。有特殊情況需要延長的,經(jīng)國務(wù)院工商
行政管理部門批準(zhǔn),可以延長3個(gè)月。據(jù)此,選C、D項(xiàng)。
25、(2016年真題)下列行為中,構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)的有()。
標(biāo)準(zhǔn)答案:A,B,C,D
知識(shí)點(diǎn)解析:《商標(biāo)法》第57條規(guī)定,有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標(biāo)專
用權(quán):(1)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)
的;(2)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo),
或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo),容易導(dǎo)致混淆的;(3)
銷售侵犯注冊商標(biāo)專用雙的商品的:(4)偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷
售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)的;(5)未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意,更換其注冊商標(biāo)
并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的;(6)故意為侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)行為提供便
利條件,幫助他人實(shí)施侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為的;(7)給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成
其他損害的。據(jù)此,備選項(xiàng)應(yīng)全選。
26、(2016年真題)甲公司買通乙公司員工,獲得乙公司的產(chǎn)品制造方法及客戶名單
等保密信息。其后甲公司以乙公司的名義與乙公司客戶進(jìn)行交易。甲公司的行為侵
害了乙公司的
標(biāo)準(zhǔn)答案:B,C
知識(shí)點(diǎn)解析:甲公司從乙公司獲取的產(chǎn)品制造方法及客戶名單等保密信息,從性質(zhì)
上看,是商業(yè)秘密,而非專利權(quán)或隱私權(quán),故選B項(xiàng),不選A、D項(xiàng)。甲公司又
冒充乙公司的名義與客戶進(jìn)行交易,侵犯了乙公司的名稱權(quán),故選C項(xiàng)。
三、簡答題(本題共4題,每題7.0分,共4分。)
27、(2013年真題)簡述知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律特征。
標(biāo)準(zhǔn)答案:知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律特征包括:(1)專有性(或排他性、獨(dú)占性)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)
為權(quán)利主體獨(dú)占享有,同一智力成果之上不能有兩項(xiàng)以上完全相同的知識(shí)產(chǎn)權(quán)并
存。(2)地域性。知識(shí)產(chǎn)權(quán)只在其產(chǎn)生的特定國家或地區(qū)的領(lǐng)域內(nèi)有效,不具有域
外效力。(3)時(shí)間性。知識(shí)產(chǎn)權(quán)通常只在法定期限內(nèi)有效,超出法定保護(hù)期,知識(shí)
產(chǎn)權(quán)即消滅。
知識(shí)點(diǎn)解析:暫無解析
28、(2014年真題)簡述鄰接權(quán)與著作權(quán)的主要區(qū)別。
標(biāo)準(zhǔn)答案:鄰接權(quán)與著作權(quán)的主要區(qū)別是:(1)主體不同。鄰接權(quán)的主體多為法人
或者其他組織,著作權(quán)的主體多為自然人。(2)客體不同。鄰接權(quán)的客體是傳播作
品過程中產(chǎn)生的成果,著作權(quán)的客體是作品本身。(3)內(nèi)容不同。鄰接權(quán)中除表演
權(quán)外一般不涉及人身權(quán),著作權(quán)包括人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。
知識(shí)點(diǎn)解析:暫無解析
29、(2015年真題)簡述職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的具體類型。
標(biāo)準(zhǔn)答案:職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的具體類型有;(I)在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造。(2)履
行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造。(3)退職、退休或者調(diào)動(dòng)
工作后1年內(nèi)作出的,與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的
發(fā)明創(chuàng)造。
知識(shí)點(diǎn)解析:暫無解析
30、(2016年真題)簡述我國專利權(quán)客體的具體類型。
標(biāo)準(zhǔn)答案:(I)發(fā)明,是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。(2)實(shí)
用新型,是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。
(3)外觀設(shè)計(jì),是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合
所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。
知識(shí)點(diǎn)解析:暫無解析
法律碩士專業(yè)基礎(chǔ)課(民法學(xué))模擬試
卷第3套
一、單項(xiàng)選擇題(本題共〃題,每題1.0分,共〃
分。)
1、下列選項(xiàng)中可以適用代理的情形是()
A、代為講演
B、捎口信
C、代立遺囑
D、代辦法人注銷登記
標(biāo)準(zhǔn)答案:D
知識(shí)點(diǎn)解析:代理是指弋理人以被代理人(又稱為“本人”)的名義,在代理權(quán)限內(nèi)與
第三人(又稱為“相對人”)為法律行為,其法律后果直接由被代理人承受的民事法律
制度。對于需本人親自為之的民事行為,不能適用代理,如立遺囑、結(jié)婚登記、收
養(yǎng)子女等具有人身性質(zhì)的行為以及預(yù)約演出、講演等,都不能適用代理。據(jù)此排除
A項(xiàng)和C項(xiàng)。代理的一個(gè)重要特征就是代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨(dú)立為意思表
示,如果意思表示不獨(dú)立,就不能認(rèn)定為代理,如捎口信,傳達(dá)人根本沒有自己獨(dú)
立的意思,因此,排除B項(xiàng)。代理適用范圍十分廣泛,代辦法人注銷登記符合代
理的特征。綜上,本題選D。
2、甲在網(wǎng)上看中乙公司展覽的某款汽車樣品,于是委托朋友丙轉(zhuǎn)告乙公司其欲購
買該款汽車,則丙是甲的()
A、代理人
B、行紀(jì)人
C、傳達(dá)人
D、居間人
標(biāo)準(zhǔn)答案:C
知識(shí)點(diǎn)解析:本題中,丙將甲買汽車的意思表示轉(zhuǎn)達(dá)給乙公司,這種“轉(zhuǎn)達(dá)”僅僅是
對原話的重述,并沒有自己獨(dú)立的意思表示,因此,丙僅僅是一個(gè)傳達(dá)人,故排除
ABD項(xiàng)。綜上,本題選C。
3、下列關(guān)于代理權(quán)產(chǎn)生的原因,表述不正確的是()
A、代理權(quán)可以根據(jù)法院指定而產(chǎn)生
B、代理權(quán)可以基于法程規(guī)定而產(chǎn)生
C、代理權(quán)可以根據(jù)本人的授權(quán)而產(chǎn)生
D、代理權(quán)可以基于相對人同意而產(chǎn)生
標(biāo)準(zhǔn)答案:D
知識(shí)點(diǎn)解析:人民法院可以經(jīng)利害關(guān)系人的申請,為失蹤人指定財(cái)產(chǎn)代管人,對于
精神病人,可以為其指定法定監(jiān)護(hù)人,故A項(xiàng)正確;未成年人的法定代理人是基
于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的,故B項(xiàng)正確;代理權(quán)可以根據(jù)本人的授權(quán)而產(chǎn)生,
故c項(xiàng)正確。代理權(quán)的授予屬于被代理人的單方法律行為并不基于相對人同意而產(chǎn)
生。綜上,本題選D。
4、下列關(guān)于再代理的說法正確的是()
A、再代理人從事民事行為的法律后果由代理人承擔(dān)
B、再代理是根據(jù)代理人的選任產(chǎn)生方式不同進(jìn)行E勺分類
C、再代理人的權(quán)限可以超過代理人的權(quán)限范圍
D、代理人以本人的名義選任再代理人
標(biāo)準(zhǔn)答案:B
知識(shí)點(diǎn)解析:根據(jù)代理人的選任和產(chǎn)生的不同,代理可以分為本代理和再代理,B
項(xiàng)說法正確;再代理人不是原代理人的代理人,而是被代理人的代理人,其所為法
律行為的后果直接由被弋理人承擔(dān),A項(xiàng)說法錯(cuò)誤;再代理人在代理人權(quán)限范圍內(nèi)
行使代理權(quán),再代理人不得超過原代理人的權(quán)限,C項(xiàng)說法錯(cuò)誤;代理人以自己名
義選任再代理人,D項(xiàng)說法錯(cuò)誤。綜上,本題選B。
5、根據(jù)代理人在代理活動(dòng)中是否明示以被代理人的名義,可將代理分為()
A、有權(quán)代理和無權(quán)代理
B、法定代理、指定代理與委托代理
C、本代理與再代理
D、顯名代理與隱名代理
標(biāo)準(zhǔn)答案:D
知識(shí)點(diǎn)解析:根據(jù)代理權(quán)是否存在,分為有權(quán)代理和無權(quán)代理,故A項(xiàng)錯(cuò)誤。B
項(xiàng)是根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的艱據(jù)不同所作的劃分,故排除B項(xiàng)。根據(jù)代理人的選任和
產(chǎn)生的不同,代理可以分為本代理和再代理,故排除C項(xiàng)。顯名代理和隱名代理
是根據(jù)代理人和第二人進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)是否明示以被代理人的名義進(jìn)行劃分的°綜
上,本題選D。
6、下列關(guān)于代理權(quán)的行使,符合代理權(quán)行使的一般的規(guī)則的是()
A、甲代理乙往某地出售一批柑橘,聽人說鄰縣柑橘銷售情況頗佳,遂趕往該地,
果真比本地價(jià)格高出不少,甲遂將該批柑橘全部賣掉
B、甲代理乙去江西買A類茶葉,恰逢江西B類茶葉銷售正盛,甲于是未告知乙即
買回B類茶葉,后B類茶葉銷售一空,乙因賣B類茶葉獲利5萬元,遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于販
賣A類茶葉的收入
C、甲代理乙運(yùn)送一批鮮魚去某市販賣,不料當(dāng)?shù)佤~類滯銷,甲自覺銷售無望,遂
將該批鮮魚以市價(jià)的一半全部售出,乙因此虧損達(dá)3萬元
D、甲果農(nóng)代理其他果農(nóng)前往某地出售香蕉,因香蕉滯銷,甲將自己的香蕉以略低
于市價(jià)售罄之后,便不再處理其他果農(nóng)的香蕉,導(dǎo)致香蕉腐爛,果農(nóng)損失慘重
標(biāo)準(zhǔn)答案:A
知識(shí)點(diǎn)解析:代理權(quán)的行使必須遵守以卜.原則:(1)代理人應(yīng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)行
使代理權(quán),不得進(jìn)行無權(quán)代理。(2)代理人應(yīng)為維護(hù)被代理人的利益而行使代理
權(quán)。(3)代理人不得濫用代理權(quán)。A項(xiàng)中,甲的行為屬于根據(jù)自己的知識(shí),盡力維
護(hù)被代理人的利益的行為。B項(xiàng)中甲的行為屬于超越代理權(quán)限的行為;C項(xiàng)中,甲
沒有盡到維護(hù)被代理人利益的義務(wù);D項(xiàng)中,甲沒有盡到代理人謀求被代理人利益
最大化的義務(wù)。綜上,本題選A。
7、無權(quán)代理合同中的相對人可以催告被代理人在()內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表
示的,視為()
A、一個(gè)月,追認(rèn)
B、二個(gè)月,追認(rèn)
C、一個(gè)月,拒絕追認(rèn)
D、二個(gè)月,拒絕追認(rèn)
標(biāo)準(zhǔn)答案:C
知識(shí)點(diǎn)解析?:《合同法》第48條規(guī)定:“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理
權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同,未經(jīng)被代理人追認(rèn),對被代理人不發(fā)生效
力,由行為人承擔(dān)責(zé)任。相人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未
作表示的,視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)
以通知的方式作出。''綜本題選C。
8、被代理人知道他人以自己的名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)的,應(yīng)當(dāng)()
A、視為同意
B、經(jīng)他人與被代理人核實(shí)后,再行決定該民事行為的效力
C、視為不同意
D、由他人決定民事行為的效力
標(biāo)準(zhǔn)答案:A
知識(shí)點(diǎn)解析:《民法通則》第66條規(guī)定,“沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終
止后的行為,只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任「未經(jīng)追認(rèn)的行
為,由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表
示的,視為同意。”綜上,本題選A。
9、李某是M公司的銷售人員,隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書。某日,李
某在M市發(fā)現(xiàn)N公司生產(chǎn)的手機(jī)很暢銷,就用蓋有公章的空白合同書與N公司簽
訂了買賣手機(jī)的合同,約定貨到付款。貨到后,M公司以李某的行為未經(jīng)公司同
意為由拒絕付款。則該買賣合同()
A、因未經(jīng)M公司同意,買賣合同不成立
B、屬于可撤銷合同
C、成立并生效
D、張某沒有代理權(quán),買賣合同無效
標(biāo)準(zhǔn)答案:C
知識(shí)點(diǎn)解析:表見代理是指在發(fā)生無權(quán)代理的情況下,第三人在客觀上有理由相信
無權(quán)代理人有代理權(quán)而與之實(shí)施法律行為,并且第三人在主觀上善意且無過失,該
法律行為的后果由本人承擔(dān)的代理。表見代理成立要求行為人無代理權(quán)且須有使相
對人相信行為人具有代理權(quán)的事實(shí)或理由。本題中,李某未經(jīng)M公司授權(quán),系無
權(quán)代理。但李某以蓋有公司公章的空白合同書與N公司簽訂買賣合同,屬于表見
代理的情形,故該合同已經(jīng)成立并生效,故本題選C。
10、下列情形中,不構(gòu)成表見代理的是()
A、張三持有甲公司的介紹信而與乙簽訂買賣合同,其實(shí)該介紹信已被甲公司書面
通知張三撤銷
B、李四持有乙公司的合同專用章而與甲簽訂了委托合同,其實(shí)李四己被解雇,乙
公司正在向其索要該章
C、王五持有蓋有丙公司合同專用章的空白合同文書與丁簽訂了保管合同,其實(shí)王
五已被開除
D、趙六持有丁公司的蓋有合同專用章的授權(quán)委托書與丙簽訂了運(yùn)輸合同,其實(shí)趙
六早已不在丁公司工作,而丙事先明確知曉
標(biāo)準(zhǔn)答案:D
知識(shí)點(diǎn)解析:表見代理的構(gòu)成要件中要求無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表,同時(shí)
相對人有正當(dāng)理由相信該無權(quán)代理人有代理權(quán)。而D項(xiàng)中丙事先明確知曉趙六已
不在丁公司工作,不符合表見代理的條件。據(jù)此本題選D。
II、下列選擇中,不能導(dǎo)致法定代理或指定代理終止的是()
A、被代理人是間歇性精神病患者,在其未發(fā)病期間
B、代理人死亡
C、代理人喪失民事行為能力
D、被代理人恢復(fù)民事行為能力
標(biāo)準(zhǔn)答案:A
知識(shí)點(diǎn)解析:《民法通則》第70條規(guī)定:“有下列情形之一的,法定代理或者指定
代理終止:(一)被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力;(二)被代理人或者代理人死
亡.(二)代理人喪失民事行為能力:(四)指定代理的人民法院或者指定單位取消指
定;(五)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅?!惫蔅CD項(xiàng)均
可導(dǎo)致法定代理或指定代理終止,本題選A。
二、多項(xiàng)選擇題(本題共8題,每題7.0分,共8分0)
12、下列關(guān)于代理的法律特征說法正確的是()
標(biāo)準(zhǔn)答案:B,C,D
知識(shí)點(diǎn)解析:代理是指代理人以被代理人(又稱為本人)的名義,在代理權(quán)限內(nèi)與第
三人(相對人)為法律行為,其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。據(jù)此
A錯(cuò)誤,C正確。代理人所從事代理行為時(shí),應(yīng)當(dāng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)發(fā)出獨(dú)立的意
思表示,據(jù)此B、D正確。綜上,本題選BCD。
13、下列行為中,不屬于代理行為的是()
標(biāo)準(zhǔn)答案:A,B,C
知識(shí)點(diǎn)解析:代理的最基本特征就是代理人以被代理人名義為民事法律行為,其法
律后果由被代理人承受,只有D項(xiàng)符合這一特征。A項(xiàng)表述的情形為一般性的生
活事務(wù),不具有法律意義。B項(xiàng)表述的情形為傳達(dá)行為。C項(xiàng)表述的情形為代表行
為,因此本題選ABC。
14、在再代理中,代理人原則上只能親自代理,以下情況代理人可以轉(zhuǎn)委托的是()
標(biāo)準(zhǔn)答案:A,B,D
知識(shí)點(diǎn)解析:在再代理中,代理人原則上只能親自代理,但是在特殊情況下,代理
人可以轉(zhuǎn)委托,該特殊情況主要包括:被代理人事先同意;被代理人事后追認(rèn);代
理人有急病、通訊聯(lián)絡(luò)中斷等情況,使自己不能辦理代理事項(xiàng),與被代理人不能取
得聯(lián)系,如果不及時(shí)委違他人代理,就會(huì)給被代理人造成損失。綜上,本題選
ABD。
15、下列關(guān)于委托代理關(guān)系,說法正確的是()
標(biāo)準(zhǔn)答案:A,B,C,D
知識(shí)點(diǎn)解析:委托代理關(guān)系是基于兩類法律事實(shí)而產(chǎn)生的,一是委托合同關(guān)系;二
是授權(quán)行為。委托合同為委托人與受托人之間的法律行為,與第三人無關(guān)。授權(quán)行
為是單方法律行為,僅一方意思表示即可成立,且授權(quán)是代理人以委托人的名義對
外進(jìn)行民事活動(dòng)的根據(jù)。授權(quán)行為通常以代理證書形式表明,一般應(yīng)采書面形式。
代理證書中應(yīng)載明代理人的姓名或名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間,并由委托人簽名
或蓋章。綜上,本題選ABCD。
16、張三與李四同在一屋租住。一日,張三不在家,推銷員王五上門推銷,李四接
待,恰巧王五推銷的按摩儀為張三所喜愛,于是李四擅自做主以張三的名義將該按
摩儀買下,并支付了價(jià)款。根據(jù)以上案情,下列說法正確的是()
標(biāo)準(zhǔn)答案:A,C
知識(shí)點(diǎn)解析:李四以王五的名義與張三簽訂的買賣合同為無權(quán)代理而訂立的買賣合
同,在張三沒有依法追認(rèn)前為效力待定的合同。張三有權(quán)對該合同進(jìn)行追認(rèn),使該
合同有效,亦可進(jìn)行否認(rèn),則應(yīng)當(dāng)由李四承擔(dān)責(zé)任。據(jù)此AC項(xiàng)正確,BD項(xiàng)錯(cuò)
誤。綜上,本題選AC。
17、下列選項(xiàng)中,屬于無權(quán)代理的是()
標(biāo)準(zhǔn)答案:A,B,C
知識(shí)點(diǎn)解析:無權(quán)代埋是指沒畬代理權(quán)而以他人名義進(jìn)行“代理”活動(dòng)的民事行為。
無權(quán)代理包括三種情形:(1)行為人根本沒有代理權(quán)卻從事代理活動(dòng)。(2)行為人原
本有代理權(quán),但其代理權(quán)已經(jīng)終止,行為人仍以原被代理人的名義實(shí)施民事行為。
(3)行為人享有代理權(quán),但卻超越代理權(quán)限從事代理活動(dòng),超越代理權(quán)限的部分屬
于無權(quán)代理。B項(xiàng)屬于超越代理權(quán)的行為,A項(xiàng)屬于代理權(quán)終止后的“代理行為”,
C項(xiàng)屬于未經(jīng)授權(quán)的“代理”。D項(xiàng)中,演講屬于必須由本人親自實(shí)施的民事法律行
為,不得由代理人代理,故D項(xiàng)不選。綜上,本題選ABC。
18、下列各項(xiàng)中,屬于濫用代理權(quán)的是()
標(biāo)準(zhǔn)答案:B,C,D
知識(shí)點(diǎn)解析:濫用代理雙的行為是指代理人違法行使代理權(quán)的行為,濫用代理權(quán)的
行為均是代理人利用代理人身份而從事有害于被代理人合法權(quán)益的行為,濫用代理
權(quán)主要表現(xiàn)為三種情況:自己代理、雙方代理和惡意串通代理。A項(xiàng)屬于無權(quán)代理
而非濫用代理權(quán)。綜上,本題選BCD。
19、下列情形中,導(dǎo)致委托代理關(guān)系終止的是()
標(biāo)準(zhǔn)答案:A,B
知識(shí)點(diǎn)解析:《民法通則》第69條規(guī)定:“有下列情形之一的,委托代理終止:
(?)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成;(二)被代理人取消委托或者代理人辭去委
托;(三)代理人死亡;(四)代理人喪失民事行為能力;(五)作為被代理人或者代理人
的法人終止。”綜上,本題選AB。
三、簡答題(本題共2題,每題1.0分,共2分。)
20、簡述代理的法律特征
標(biāo)準(zhǔn)答案:代理是指代理人以被代理人(本人)的名義,與相對人(第三人)從事雙方
法律行為,該行為的法律后果由被代理人承擔(dān)的法律制度。代理的法律特征主要包
括以下四個(gè)方面:(1)代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為。(2)代理人應(yīng)以被代
理人的名義從事代理行為。(3)代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨(dú)立地為意思表示,主要
實(shí)施法律行為。(4)代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。
知識(shí)點(diǎn)解析:暫無解析
21、簡述無權(quán)代理的主要情形
標(biāo)準(zhǔn)答案:無權(quán)代理指沒有代理權(quán)而以他人名義進(jìn)行代理活動(dòng)的民事行為。無權(quán)代
理包括三種情形:(1)行為人根本沒有代理權(quán)卻從事代理活動(dòng)。(2)行為人享有代理
權(quán),但卻超越代理權(quán)限從事了本不該由其進(jìn)行的代理活動(dòng)。(3)行為人原本享有代
理權(quán),但其代理權(quán)已經(jīng)終止,行為人仍以代理人的身份進(jìn)行代理活動(dòng)。
知識(shí)點(diǎn)解析:暫無解析
四、辨析題(本題共1題,每題分,共I分。)
22、我國民間有種說法“一手托兩家,顧頭不顧尾”,請運(yùn)用代理的有關(guān)制度對其加
以辨析。
標(biāo)準(zhǔn)答案:“一手托兩家,顧頭不顧尾”的說法旨在說明代理人同時(shí)為民事活動(dòng)雙方
的代理人,可能有損于雙方被代理人的利益,該種說法不完全正確。第一,原則
上,題中所述情況如果是代理人同時(shí)為同一民事活動(dòng)雙方的代理人,則構(gòu)成雙方代
理,雙方代理屬于濫用弋理權(quán)的情形之一。因?yàn)榇頇?quán)行使的根本原則在于為了被
代理人的利益而從事代理行為,雙方代理可能使代理人無法兼顧雙方被代理人的利
益,從而產(chǎn)生損害被代理人利益的風(fēng)險(xiǎn),因此雙方代理原則上是無效的。第二,
但是,根據(jù)民法的意思芻治原則,如果雙方被代理人同意,則雙方代理是有效的。
另外,如果代理人雖為民事活動(dòng)雙方的代理人,但所從事的民事活動(dòng)不屬于同一法
律關(guān)系,在利益上不會(huì)對雙方被代理人產(chǎn)生不利影響,則不構(gòu)成濫用代理權(quán),其代
理行為仍然有效。
知識(shí)點(diǎn)解析:暫無解析
五、法條分析題(本題共1題,每題1.0分,共1分。)
23、論述表見代理的概念、制度價(jià)值、構(gòu)成要件和法律后果。
標(biāo)準(zhǔn)答案:1.概念:表見代理是指沒有代理權(quán)的人,以被代理人名義進(jìn)行的民事
行為在客觀上使第三人相信其有代理權(quán)而實(shí)施的代理行為。2.制度價(jià)值:協(xié)調(diào)本
人利益和相對人利益.通過對善意第二人利益的保護(hù)而達(dá)到維護(hù)交易秩序的目的.
3.構(gòu)成要件:(1)代理人無代理權(quán)。(2)該無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表或假
象。如介紹信、合同專用章或蓋有印章的空白合同書。(3)相對人不知道且不應(yīng)知
道該無權(quán)代理人無代理權(quán)。(4)相對人和無權(quán)代理人成立了合法有效的法律行為。
4.法律后果:由被代理人承擔(dān)代理行為所帶來的法律后果,即享有其權(quán)利,承擔(dān)
其義務(wù)。當(dāng)然,被代理人有權(quán)要求無權(quán)代理人賠償因無權(quán)代理而造成的損失。
知識(shí)點(diǎn)解析:暫無解析
六、案例分析題(本題共3題,每題1.0分,共3分。)
【案情】李某是甲公司銷售部門的業(yè)務(wù)員,一次,李某持蓋有公司合同專用章的
空白合同書前往建材市場購買木材,發(fā)現(xiàn)乙公司恰好有一批石材要出售,李某覺得
價(jià)格很合適,就與乙公司簽訂了買賣石材的合同,并預(yù)交了定金1萬元,約定乙公
司待甲公司支付全部貨款后發(fā)貨。但是,李某回到甲公司后因家人病重遂向公司請
假兩個(gè)月,忘記將此事告知甲公司。兩周后,乙公司向甲公司催要貨款,甲公司不
知情況,亦未聯(lián)系上李某核實(shí)購買石材事宜。在乙公司催要貨款兩個(gè)月未果后,于
是乙公司將石材賣給了丙公司。而此時(shí)甲公司認(rèn)為該生意有利可圖,就向乙公司表
示愿意購買石材,履行合同。乙公司表示:該批石材已賣予丙公司。甲公司要求乙
公司承擔(dān)違約責(zé)任。【問題】
24、甲公司與乙公司之間的合同效力如何?為什么?
標(biāo)準(zhǔn)答案:甲公司和乙公司簽訂的買賣合同有效。因?yàn)閺埬吵稚w有公司合同專用章
的空白合同書與乙公司簽訂合同的行為構(gòu)成表見代理,而表見代理依法產(chǎn)生有權(quán)代
理的法律效力,即無權(quán)弋理人與第三人之間實(shí)施的民事法律行為對被代理人具有法
律約束力,由被代理人承擔(dān)代理行為所帶來的法律后果,故該合同對甲公司的法律
約束力。
知識(shí)點(diǎn)解析:暫無解析
25、乙公司是否應(yīng)當(dāng)承祖違約責(zé)任?為什么?
標(biāo)準(zhǔn)答案:乙公司不承祖違約責(zé)任。根據(jù)《合同法》第49條的規(guī)定,行為人超越
代理權(quán)以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行
為有效。據(jù)此規(guī)定,張某的行為構(gòu)成表見代理,該行為對甲公司是有約束力的,甲
公司應(yīng)當(dāng)履行合同。根據(jù)合同約定,甲公司應(yīng)當(dāng)先履行支付貨款的義務(wù),乙公司已
經(jīng)紿甲公司足夠的履行期限(兩個(gè)月),但甲公司仍未履行合同,因甲公司已構(gòu)成建
約,故乙公司不承擔(dān)違約責(zé)任。
知識(shí)點(diǎn)解析:暫無解析
26、李某預(yù)交的1萬元定金應(yīng)當(dāng)如何處理?
標(biāo)準(zhǔn)答案:由于甲公司違約在先,故李某交付給乙公司的1萬元定金不予返還,應(yīng)
歸乙公司所有。
知識(shí)點(diǎn)解析:暫無解析
法律碩士專業(yè)基礎(chǔ)課(民法學(xué))模擬試
卷第4套
一、單項(xiàng)選擇題(本題共74題,每題7.0分,共14
分。)
1、下列有關(guān)異議登記制度的說法正確的是()。
A、申請人提出異議登記的,需提供權(quán)利遭受侵害的相關(guān)證明
B、申請人提出異議登記的,必須在異議登記之日起15日內(nèi)起訴,否則異議登記
失效
C、申請人提出的異議登記不當(dāng)造成權(quán)利人損失的,登記機(jī)關(guān)和申請人承擔(dān)連帶責(zé)
任
D、申請異議登記后,在異議登記期間,所登記物權(quán)的買受人可以依據(jù)善意取得制
度對抗申請人
標(biāo)準(zhǔn)答案:B
知識(shí)點(diǎn)解析:根據(jù)《物權(quán)法》第19條的規(guī)定,權(quán)利人、利害關(guān)系人認(rèn)為不動(dòng)產(chǎn)登
記簿記載的事項(xiàng)錯(cuò)誤的,可以申請更正登記。不動(dòng)產(chǎn)登記簿記載的權(quán)利人書面同意
更正或者有證據(jù)證明登無確有錯(cuò)誤的,登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以更正。不動(dòng)產(chǎn)登記簿記載
的權(quán)利人不同意更正的,利害關(guān)系人可以申請異議登記。登記機(jī)構(gòu)予以異議登記
的,申請人在異議登記之日起15日內(nèi)不起訴,異議登記失效。異議登記不當(dāng),造
成權(quán)利人損害的,權(quán)利人可以向申請人請求損害賠償。故選B項(xiàng)。
2、甲將牛借給乙,時(shí)隔數(shù)日,乙提出要購買該牛并與甲達(dá)成買賣合同,則該交付
方式稱為()。
A、現(xiàn)實(shí)交付
B、簡易交付
C、占有改定
D、指示交付
標(biāo)準(zhǔn)答案:B
知識(shí)點(diǎn)解析:簡易交付是指買賣合同訂立時(shí)買受人已經(jīng)實(shí)際占有標(biāo)的物,自合同成
立時(shí)標(biāo)的物就已經(jīng)交付,故選B項(xiàng)。簡易交付又稱為先行占有。
3、甲
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