第一章國際商法導(dǎo)論

1.國際商法的概念和特征

（1）國際商法（InternationalCommercialLaw）的概念

馮大同等定義：國際商法是調(diào)整國際商事交易和商事組織的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總

和。

鄒建華等定義：國際商法是調(diào)整跨越國界的商事關(guān)系以及與此有關(guān)的其他關(guān)系的法律規(guī)

范的總和。它所調(diào)整的商事關(guān)系不僅包括國家之間、國際組識之間的商事關(guān)系，而且還包括

不同國家的公司、企業(yè)、個人之間的商事關(guān)系。

（2）國際商法的特征

1）國際商法源于傳統(tǒng)商法，但其調(diào)整對象和范圍比后者更為廣泛。

2）國際商法中的“國際”不是指“國家與國家之間”，而是指“跨越國界”。

3）國際商法的性質(zhì)屬于跨國私法。

4）國際商法主要是實(shí)體法.

2國際商法的歷史沿革

1、商法的產(chǎn)生：分階段

（1）萌芽：1）原因：商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)生和發(fā)展

2）萌芽：古代羅馬法中

（2）產(chǎn)生：商人習(xí)慣法；近代歐洲各國商法的來源，十一世紀(jì)威尼斯

1）內(nèi)容：

2）特征：跨國性和民間性

2、發(fā)展階段：17世紀(jì)一-二戰(zhàn)國內(nèi)法化

（1）大陸法系

1）法、德、日：民商分立吸收

2）瑞士、荷蘭、意大利：民商合一吸收

（2）英美法系：英國普通法判例吸收商人習(xí)慣法

18世紀(jì)中葉：大法官曼斯菲爾特

3、新發(fā)展：一戰(zhàn)后

（1）特點(diǎn)：商法的國際性和統(tǒng)一性得到恢復(fù)

（2）原因：1）經(jīng)濟(jì)的國際化；

2）國際貿(mào)易慣例的普遍化；

3）國際組織的推動。

3國際商法的淵源

1、國際商事條約

（1）含義

（2）分類

（3）重要的國際商事條約：

2、國際商事慣例

（1）含義

（2）性質(zhì)地位作用

（3）重要的國際貿(mào)易慣例：

3、各國有關(guān)商事的國內(nèi)立法

4】?西方兩大法系的別稱、特點(diǎn)和趨勢

（1）大陸法系又稱羅馬法系、民法法系（CivilLawSystem）、成文法系，是指以羅馬法為

基礎(chǔ)，以法國民法典和德國民法典為典型代表，包括許多模仿它們而制定的其他國家的法律

的總稱。大陸法系的主要特點(diǎn)：

①法律的成文化，在法律結(jié)構(gòu)上強(qiáng)調(diào)系統(tǒng)化、條理化、法典化和邏輯性：

②其法律淵源以成文法為主；

③法院的組織層次基本相同，各國除普通法院外，還同時存在一些專門法院，如商事法院、

親屬法院、勞動法院等。

（2）英美法系又稱為普通法系（CommonLawSystem）、判例法系、英國法系，是以英國中世

紀(jì)的法律、特別是以普通法為基礎(chǔ)和傳統(tǒng)產(chǎn)生和發(fā)展起來的，包括英、美以及模仿它們的其

他國家的法律的總和。英美法系的共同特點(diǎn)：

①在法律淵源上都是以判例為主；

②在法律結(jié)構(gòu)上，英美都將法律分為普通法和衡平法；

③重視程序法：

④法院組織復(fù)雜。

（3）兩大法系的發(fā)展趨勢：

①大陸法系中判例的作用口益增強(qiáng)：

②英美法系成文法的數(shù)量迅速增多；

③兩大法系取長補(bǔ)短，逐漸融合。

4西方兩大法系結(jié)構(gòu)及特點(diǎn)

1、大陸法的結(jié)構(gòu)

（1）結(jié)構(gòu)特點(diǎn)：強(qiáng)調(diào)系統(tǒng)化、條理化、法典化和邏輯性。

（2）特點(diǎn)表現(xiàn)：1）法學(xué)上：公法與私法的劃分

2）立法上：成文法律為主；區(qū)分民商合一與民商分立

2、普通法的結(jié)構(gòu)

（1）英國法的結(jié)構(gòu)特點(diǎn)：二元性與重程序法。

注意：普通法與衡平法不問：1）救濟(jì)方法不問；2）訴訟程序不問；3）法院的組織系

統(tǒng)不同；4）法律術(shù)語不同等。

（2）美國法的結(jié)構(gòu)特點(diǎn)：雙二元性：州法的地位

4"西方兩大法系比較

（1）法律的分類方法不同。大陸法系是以公法和私法的劃分作為法律分類的基礎(chǔ)；英美法

系則是以普通法和衡平法為法律的基本分類。

（2）法律的表現(xiàn)形式不同。大陸法系在私法方面傾向于編纂法典；而英美法系主要以判例

法為主要形式。

（3）法律思維方式的特點(diǎn)不同。大陸法系的法官審理案件以成文的法律條文為依據(jù)，運(yùn)用

演繹型思維分析案例；而英美法系的法官引證判例審理案件，運(yùn)用歸納式思維，注重類比推

理。

（4）在訴訟程序方面，大陸法系與教會法程序接近，屬于糾問制訴訟；而英美法系則采用

對抗制訴訟程序，當(dāng)事人舉證居于主宰地位。

（5）此外，兩大法系在法院體系、法律概念、法律適用技術(shù)及法律觀念等方面存在許多差

別。

網(wǎng)絡(luò)版答案：

（1）法律淵源不同。大陪法系是成文法系，其法律以成文法即制定法的方式存在。英美法

系的法律淵源既包括各種制定法，也包括判例。

(2)法律適用不同。前者習(xí)慣用演繹形式，后者習(xí)慣用歸納的形式。

(3)判例地位不同。前者不是正式淵源，后者是法

(4)法律分類不同。前者分為公法和私法，后者分為普通法、平衡法

(5)法律編纂不同。前者傾向法典形式，后者傾向單行法

(6)訴訟程序不同。前者的訴訟程序以法官為重心，具有糾問程序的特點(diǎn)。后者的訴訟程

序以原告、被告及其辯護(hù)人和代理人為重心，具有抗辯式的特點(diǎn)，同時還存在陪審團(tuán)制度。

4兩大法系的區(qū)別

(1)法律淵源不同：大陪法系是成文法系，其法律以成文法即制定法的方式存在。英美法

系的法律淵源既包括各種制定法，也包括判例.

(2)立法途徑不同

(3)法的意識不同(法律適用不同)

(4)法律重心不同

(5)法律結(jié)構(gòu)不同

(6)司法機(jī)關(guān)的作用不同

5重要的國際商務(wù)制度

1、1980聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約

2、1978國際貨物海上運(yùn)輸公約

3、2000國際貿(mào)易術(shù)語解秤通則

4、1994國際商會《跟單信用證統(tǒng)?慣例》

5、1979英國貨物買賣法

6、1952美國統(tǒng)一商法典

7、1807法國商法典和1804法國民法典

9、1900德國商法典和1896德國民法典

10、1988聯(lián)合國國際匯票和本票公約

11、其他領(lǐng)域的國際公約、慣例和各國民商立法等。

【案例】0T

1997年7月25日，香港大成公司作為賣方與展門華海公司簽訂一份買賣“鰻魚完全配

合飼料”確認(rèn)書，主要內(nèi)容為:數(shù)量180噸，單價CIF凰門980美元，總值176400美元，付

款條件為買方開具不可撤銷、不可轉(zhuǎn)讓、可分期交貨的90天遠(yuǎn)期信用證。因華海公司不具

備開具信用證結(jié)算貨款的條件，遂于7月28日與中國北方工業(yè)公司廈門分公司(下稱“北方

公司”)簽訂一份協(xié)議。內(nèi)容為:北方公司代理華海公司進(jìn)I」鰻魚飼料，收貨人為華海公司，

北方公司根據(jù)華海公司的通知通過廈門國際銀行開具9()天遠(yuǎn)期信用證。8月I日，北方公

司通過廈門國際銀行開出以大成公司為受益人、金額為76400美元的不可撤銷、不可轉(zhuǎn)讓、

可分批交貨的90天遠(yuǎn)期信用證，并規(guī)定了所需單據(jù)。8月30日、31日，大成公司將180

噸鰻魚飼料分批裝船起運(yùn)，并按信用證要求提供了所需單據(jù);9月27日，廈門進(jìn)出口商品檢

驗(yàn)局出具檢驗(yàn)情況通知單，華海公司對飼料質(zhì)量提出異議，雙方協(xié)商達(dá)成降價協(xié)議，華海公

司將貨物提走。華海公司將商檢通知單交給北方公司后，北方公司提出該商檢證出具的時間

已超過信用證有效期，不同意延期，拒絕在商檢證上簽字。大成公司發(fā)貨后，于1997年9

月8日向香港愛爾蘭銀行出口部提出押匯申請并出示按信用證條款要求的除商檢證以外的

全部單據(jù);9月13日香港愛爾蘭銀行將信用證押匯文件寄予開證行廈門國際銀行。9月17

日典門國際銀行收押匯文件并通知北方公司承兌，北方公司則以押匯文件與信用證條款上要

求的單據(jù)不符(即缺少商檢證明)為由拒絕承兌。大成公司在信用證不能承兌的情況下，為追

索貨款，向法院提起訴訟，要求華海公司與北方公司支付貨款及銀行利息并支付違約金和承

擔(dān)賠償責(zé)任。

［問題］:

(1)大成公司有無違約行為？

答：大成公司在與華海公司簽訂買賣協(xié)議后，按時提交貨物，并按要求提交單據(jù)并通知華海

公司。華海公司收貨后雖向大成公司提出質(zhì)量異議，但雙方就此問題達(dá)成新協(xié)議。因此，大

成公司作為賣方，己按時、按質(zhì)、按量履行了合同的約定，不存在違約行為。

(2)信用證無法承兌的責(zé)任何在？

答：依據(jù)華海公司與北方公司之間的委托關(guān)系，北方公司負(fù)有開具信用證，并按信用證所引

條款規(guī)定在商檢證書上背書簽字后交大成公司的義務(wù)，但北方公司卻拒絕在商檢證書上簽

字。這是造成大成公司無法承兌信用證的主要原因，而北方公司所稱商檢證書出具的時間已

超過信用證的有效期，其本身也有不可推卸的責(zé)任。因化，北方公司應(yīng)對?信用證無法承兌負(fù)

責(zé)。

(3)大成公司、華海公司、北方公司三者的法律關(guān)系如何？

答：大成公司與華海公司之間是買賣合同關(guān)系；華海公司與北方公司之間系委托關(guān)系。

(4)違約責(zé)任如何承擔(dān)？

答：作為購貨方和收貨方的華海公司，應(yīng)依法向大成公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

【案例】0-2買賣合同爭議一一合同修改與保留索賠權(quán)

1996年2月13日，山西某公司(申請人，下稱山西公司)與法國某公司(被申請人，

下稱法國公司)簽定買賣合同，由山西公司向法國公司購買玻璃生產(chǎn)設(shè)備以轉(zhuǎn)賣給其國內(nèi)下

家公司。合同總價28萬美元，價格條件為CIF天津新港，付款條件為買方在貨物裝運(yùn)前60

天開立以賣方為受益人的100%不可撤銷即期信用證。合同約定貨物的裝船期為1996年5月

30日前。申請人于1996年2月28日依據(jù)合同開立了以被申請人為受益人的信用證。后被

申請人因其自身的原因不能按期交貨。雙方經(jīng)反復(fù)協(xié)商，申請人于1996年4月20日修改信

用證，將交貨期改為1996年7月15前。被申請人于1996年7月13日將合同項下貨物實(shí)際

裝運(yùn)，交付申請人。申請人在收到貨物后以被申請人延遲交貨為由，要求被申請人依據(jù)合同

規(guī)定支付遲交貨罰款，并賠償申請人因遲交貨對其下家違約而支付的違約金損失人民幣18

萬元及有關(guān)的改證費(fèi)損失人民幣2萬元。

［問題］:本案如何認(rèn)定和處理？

中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁庭認(rèn)為，信用證獨(dú)立于其基礎(chǔ)合同而存在，但信用證

畢竟源「其基礎(chǔ)合同。一股說來，對信用證交貨期等主要條款的修改，即視為對基礎(chǔ)合同有

關(guān)規(guī)定的修改。賣方應(yīng)按照信用證修改后的交貨期交付貨物。當(dāng)事人在協(xié)商修改信用證時可

以附條件修改，也可以無條件同意修改。如果當(dāng)事人一方提出以對方作出某些補(bǔ)償作為其修

改信用證的條件，或直接明示保留其就有關(guān)損失依據(jù)合同規(guī)定索賠的權(quán)利，該方當(dāng)事人仍有

權(quán)向?qū)Ψ剿髻r。如果當(dāng)事人?方無保留地同意修改信用證，其便放棄了就有關(guān)損失向?qū)Ψ剿?/p>

賠的權(quán)利。

本案雙方當(dāng)事人提供的證據(jù)材料及庭審中查明的事實(shí)表明，申請人在修改信用證時或之

前未就延期交貨一事向被申請人提出過任何索賠，也未就此聲明保留其索賠的權(quán)利。申請人

已喪失依據(jù)原合同規(guī)定就延遲交貨向被申請人索賠的權(quán)利。被申請人在業(yè)經(jīng)修改后的信用證

規(guī)定期限內(nèi)交付貨物，其已履行了按期交貨的義務(wù)。被申請人行為并未構(gòu)成違約。鑒于此，

仲裁庭駁回了申請人的所有仲裁請求。

第二章合同法

1合同的概念、特征及其分類

1、合同(Contract)的概念：合同就被界定為雙方或者多方為了設(shè)立、變更、終止民事(包

括商事)財產(chǎn)關(guān)系，經(jīng)意思表示一致而達(dá)成的協(xié)議。

2、合同的法律特征：

（1）合同是雙方或多方的民事行為；

（2）合同是意思表示一致的民事行為

（3）合同是以設(shè)立、變更和終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系為內(nèi)容。

3、合同分類（注意分類標(biāo)準(zhǔn)）

（1）根據(jù)合同間的主從關(guān)系,合同分為主合同與從合同。

（2）根據(jù)合同當(dāng)事人雙方權(quán)利、義務(wù)的分擔(dān)不同,合同分為雙務(wù)合同和單務(wù)合同。

（3）以當(dāng)事人取得權(quán)益是否須付相應(yīng)代價為標(biāo)準(zhǔn),合同分為有償合同與無償合同。

（4）根據(jù)合同是否可以交付標(biāo)的物為生效要件,合同分為諾成性合同和實(shí)踐性合同。

（5）根據(jù)合同的成立是否需要特定的法律形式,合同分為要式合同和非要式合同。

（6）以訂約人是否僅為設(shè)定權(quán)利義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn),合同可分為束己合同與涉他合同。

（7）根據(jù)法律.上有無規(guī)定?定的名稱,合同可分為有名合同和無名合同。

2合同有效成立的要件

1、當(dāng)事人之間須以要約和承諾的方式達(dá)成協(xié)議

要約（Offer）：要約人（Offeror）、受要約人（Offeree）

（1）要約的定義：一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果內(nèi)容十分確定，

并且表明發(fā)價人有當(dāng)其發(fā)價一旦被接受就將受其約束的意思。

（2）構(gòu)成要約的條件：①內(nèi)容必須明確、肯定；

②必須具有訂立合同的目的；

③是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示；

④必須向要約人希望與之締約合同的受約人發(fā)出；

⑤要約必須送達(dá)到受要約人。

（3）要約的約束力：要約的拘束力，包括對要約人的拘束力和對受要約人的拘束力兩個方

面。①對要約人的拘束力，表現(xiàn)在要約生效后，要約人即不得撤回、撤銷或?qū)σs加以限制、

變更和擴(kuò)張。法律對要約人所加的這種義務(wù)，目的在于保護(hù)受要約人的利益、維護(hù)交易的安

全。在?定條件下，法律也允許要約人撤回、撤銷或變更要約的內(nèi)容。②對受要約人的拘束

力，在理論上又稱為要約的實(shí)質(zhì)拘束力，是指受要約人于要約發(fā)生法律效力時，取得依其承

諾而使合同成立的法律地位。它實(shí)際上是法律賦予受要約人以承諾的權(quán)利。要約人即使在要

約中規(guī)定受要約人應(yīng)通知其是否承諾，受要約人也不受約束，除非雙方有預(yù)先約定，如不通

知，則視為以默示方式承諾。

（4）要約的終止：①要約因要約人撤回或者撤銷要約而失效；

②要約因期間已過而失效；

③要約因拒絕要約或者反要約而失效；

④要約因法律原因而失效。

r要約與要約邀請的區(qū)別（擴(kuò)展）

a.要約邀請是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約，而要約是一方向他方發(fā)出訂立合同的意思

表不；

b.要約邀請是一種事實(shí)行為，而非法律行為。要約是希望他人和自己訂立合同的意思表示,

是法律行為；

c.要約邀請只是引誘他人向自己發(fā)出要約，在發(fā)出邀請要約邀請人撤回其中邀請，只要未

給善意相對人造成信賴?yán)娴膿p失，邀請人并不承擔(dān)法律責(zé)任，以下四個法律文件為要約邀

請：寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書。

承諾（Acceptance）：

（1）承諾的定義：承諾是指受要約人在要約有效期內(nèi)按照要約所規(guī)定的方式對要約的內(nèi)容

表示接受的一種意思表示。

（2）構(gòu)成承諾的條件：①承諾的主體必須是受要約人或者其授權(quán)的代理人；

②承諾須在要約確定的有效期內(nèi)作出；

③承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致；

④承諾的傳達(dá)方式須符合要約所提出的要求；

⑤承諾必須送達(dá)到要約人。

（3）承諾生效的時間，即為合同成立。

三種主張：“投郵主義”（mail-boxrule）

"到達(dá)主義"（receivedtheletterofacceptance）

“了解主義"（knowledgeoftheletterofacceptance）

（4）承諾的撤回：是指承諾人在承諾生效前有權(quán)取消承諾。

2、當(dāng)事人須有訂立合同的能力P35

（1）自然人訂立合同的能力：

（2）法人的行為能力:

3、合同必須合意且真實(shí)

（1）錯誤：中國法、法國法、德國法、英國法、美國法

（2）詐欺：中國法、法國法、德國法、英美法

（3）脅迫：中國法、法國法、德國法、英美法

（4）不正當(dāng)影響：英美法系

4、合同必須合法

（1）中國法

（2）大陸法

（3）英美法

5、合同要有對價或約因

（1）英美法的對價

（2）法國法中的約因

6、合同的訂立必須符合法定的形式

（1）法國法

（2）德國法

（3）英美法

（4）中國法律關(guān)于合同形式的規(guī)定

（5）聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約有關(guān)合同形式的規(guī)定

3合同的履行

1、合同的履行與承擔(dān)違約責(zé)任的條件：違約認(rèn)定大陸法采用過錯責(zé)任的原則，英美法不采

用：（1）合同的履行原則

（2）承擔(dān)違約責(zé)任的條件

2、違約的形式及其法律后果

注意：無過錯方要求解除合同與要求賠償損失的不同

（1）英國法：違反條件、違反擔(dān)保、違反中間性的條款

（2）美國法：重大違約、輕微違約（其他形式--提前違約、履行不可能）

（3）大陸法：德國：給付不能、給付遲延

（4）中國法：不履行、不完全履行、履行遲延、不能履行、預(yù)期違約

（5）公約：根本違約、非根本違約、提前違約

例：圣誕節(jié)前簽定的火雞買賣合同與普通肉雞買賣合同

3、違約的救濟(jì)方法

（1）實(shí)際履行：中國法、大陸法、英美法、公約

（2）損害賠償：

①損害賠償責(zé)任的成立：過錯責(zé)任原則采用的差異

②損害賠償?shù)姆秶簩?shí)際損失和間接損失

（3）解除合同：解除權(quán)的發(fā)生、解除權(quán)的行使、在解除合同時能否同時請求損害賠償

（4）違約金：

①大陸法上不同性質(zhì)的違約金：補(bǔ)償性為主，法國等；懲罰性為主，德國。

②我國法律有關(guān)違約的規(guī)定：補(bǔ)償性為主

③英美法對違約金的態(tài)度：補(bǔ)償性

④違約金的增加或減少：均可酌情而定

4、違約責(zé)任免除的法定事由

（1）情勢變遷

（2）合同落空

（3）不可抗力

注意：情勢變遷原則、合同落空、不可抗力發(fā)生后的法律后果類似

4合同的讓與

】、債權(quán)讓與何時生效；

（1）債權(quán)讓與合同訂立時合同生效：德國法、美國法

（2）以通知債務(wù)人時合同生效：法國法、英國、中國法

2、債務(wù)承擔(dān)合同的成立條件：各國法律都要求必須經(jīng)債權(quán)人的認(rèn)可方有效

3、為第三人利益訂立的合同

各國法律認(rèn)可并加以保護(hù)：如為他人訂立的運(yùn)輸合同、人壽保險合同等

5合同的權(quán)利與義務(wù)終止

1、大陸法各國對債的消滅的有關(guān)規(guī)定：1）清償；2）提存；3）抵銷；4）免除；5）混同；

6）時效完成

2、英美法有關(guān)合同的消滅的方式

（1）合同依單方依法終止

（2）合同因雙方當(dāng)事人的協(xié)議而消滅

（3）合同因履行而消滅

（4）合同因違約而消滅

（5）依法使合同歸于消滅

3、中國法律的有關(guān)規(guī)定：

4、訴訟時效

（1）各國法律關(guān)于時效期間的規(guī)定

（2）訴訟時效的計算

1）訴訟時效的起算

2）訴訟時效的中止

3）訴訟時效的中斷

4）訴訟時效的延長或縮短

5）國際貨物買賣合同的訴訟時效

6）時效期限屆滿的后果

【案例】17

1996年7月27日我國某公司應(yīng)荷蘭A商號的請求，報出某初級產(chǎn)品100噸，每噸鹿特

丹到岸價格(CIF)人民幣3900元即期裝運(yùn)的實(shí)盤。對方接收到我方報盤后，沒作承諾表示,

而是再三請求我方增加數(shù)量，降低價格一并延長要約有效期。我方曾將數(shù)量增至30()噸，價

格每噸鹿特丹CIF減至人民幣3800元，并兩次延長了要約的有效期，最后延至8月30日。

荷蘭于8月26日來電接受該盤。

我方公司在接到對方承諾電報時，發(fā)現(xiàn)巴西因受旱災(zāi)而影響到該產(chǎn)品的產(chǎn)量，國際市場

價格暴漲，從而我方拒絕成交，并復(fù)電稱：“由于世界市場價格變化，貨物在接到承諾電報

前已售出?！暗煞讲煌膺@一說法，認(rèn)為承諾是在要約有效期內(nèi)作出，因而是有效的，堅

持要求我方按要約的條件履行合同，并提出，要么執(zhí)行合同，要么賠償對方差價損失40余

萬元人民幣，否則將提起訴訟?！?/p>

［問題］:

(1)如果A商號對我國的這家公司提起訴訟，有無正當(dāng)理由？

(2)雙方間的買賣合同是否成立？

［解析］本案的關(guān)鍵問題是如何認(rèn)識合同訂立的程序。一般說來，訂立合同必須經(jīng)過兩個程序,

即要約和承諾。

一項要約必須具備下列條件：

1.應(yīng)清楚表明愿意按要約所列條件與對方訂立合同的目的，并表明一旦對方接受，要約人就

愿受其約束。

2.原則上應(yīng)向一個或一個以上特定的人提出，凡不是向一個或一個以上特定人提出的建議，

僅視為要約邀請。

3.內(nèi)容必須十分確定。所謂十分確定，即所標(biāo)明貨物的名稱、明示或默示地規(guī)定貨物數(shù)量或

價格，或者規(guī)定如何確定數(shù)量和價格。

承諾即受要約人作出聲明或以其他行為對要約表示同意。構(gòu)成一項承諾也必須具備一

定條件：L承諾必須由受要約人以聲明或其他行為作出。2.承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一

致，而不能有所添加、限制或更改，但如果所作限制、添加或更改并未實(shí)質(zhì)上變更要約的內(nèi)

容，要約人又末在過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面方式提出反對，則該項承諾仍然可以視為

有效。3.承諾必須在要約規(guī)定的期限內(nèi)送達(dá)要約人，如果要約人末規(guī)定時間，則必須在?段

合理的時間內(nèi)送達(dá)，對于口頭發(fā)出的要約，必須立即作出承諾。承諾一旦送達(dá)要約人，就發(fā)

生效力，合同即告成立。

本案中，經(jīng)過推遲的要約有效期是8月30?日，荷蘭A商號的承諾于8月26日到達(dá)，

是有效承諾，合同應(yīng)于8月26日成立。我方公司以“由于世界市場價格變化，貨物在接到

承諾電報前已售出”為由不履行合同是完全沒有法律依據(jù)的違約行為。

參見《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第14條、第15條、第23條。

【案例】1-2

1991年11月25日，德國A公司向香港B有限公司發(fā)出如下要約:Jettish彩色復(fù)印機(jī)

2000臺，每臺漢堡船.上交貨價(FOB)4000美元，即期裝運(yùn)，要約的有效期截止到12月30

日。A公司發(fā)出要約后，又收到了巴黎某公司購買該種型號復(fù)印機(jī)的要約，報價高于A公司

發(fā)給香港B有限公司的要約價格。由于當(dāng)時香港B有限公司尚未對該要約作出承諾，故而A

公司于12月15日向香港B公司發(fā)出撤銷11月25日要約的通知，而后與巴黎方面的公司簽

約。

但是，12月22日，A公司收到了香港B有限公司的承諾，同意德國A公司的要約條件，

并隨之向A公司開出了不可撤銷的信用證，要求A公司履行合同。后因A公司末履約，香港

B公司訴諸瑞典斯德哥爾摩仲裁庭，要求A公司賠償損失"公司的律師辯稱，該公司于1991

年11月25日發(fā)出的要約已于12月15日被該公司撤銷，該要約已失去效力，因而B公司

12月22FI的承諾沒有效力，購銷合同沒有成立。

［問題］:

(1)A公司的辯稱是否成立，A公司11月25日發(fā)出的要約能否被撤銷。

(2)A公司與B公司之間是否存在有效的買賣合同.

［解析］本案涉及到要約的撤回與撤銷的問題.

要約的撤回是指要約生效前要約人將其取消。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第

15條的規(guī)定，一項要約，即使是不可撤銷的，也可以揄回，要撤回要約的通知于該要約到

達(dá)受要約人之前，或與該要約同時送達(dá)受要約人。所謂要約的撤銷是指要約生效后，受要約

人作出承諾前，要約人將其取消。根據(jù)該《公約》第16條的規(guī)定，要約是可以撤銷的，但

撤銷通知須于受要約人作出承諾之前送達(dá)受要約人。

但這項規(guī)定有一定限制，根據(jù)該《公約》第16條笫2款的規(guī)定，在下列情況下，要約

一旦生效，即不得撤銷：第一，在要約中已載明了承諾的期限，或者以其他方式表明它的不

可撤銷性。第二，受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，并已本著對該要約的信賴行

事。、本案中A公司的要約注明了有效期是1991年12月30日，故而是不可撤銷的。B公司

的承諾于有效期內(nèi)到達(dá)，所以合同視為成立。

參見《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第15條、笫16條第2款。

【案例】1-3

福建省某縣家具廠生產(chǎn)的皮箱式樣美觀，結(jié)實(shí)耐用，用料考究，于90年代中期打入新

加坡市場，很受歡迎，成為當(dāng)?shù)刂饕某隹趧?chuàng)匯產(chǎn)品。1998年2月，新加坡獅城家具行向

該家具廠發(fā)出購買皮箱的要約，要求訂購2000只皮箱，并對皮箱的式樣、用料提出了特殊

要求，還要求皮箱必須在5月4日之前交貨,該家具廠接受了該要約，雙方于2月10日正

式簽約。簽約后，家具廠即按照對方的要求，開始生產(chǎn)皮箱。然而3月25日，家具廠收到

獅城家具行的傳真，聲稱家具廠是鄉(xiāng)鎮(zhèn)小廠，生產(chǎn)能力極低，不可能按時履行合同，為防止

家具廠預(yù)期違約，決定對合同宣告撤銷。

家具廠收到傳真后，立即給獅城家具行回電話，說明至3月25日已生產(chǎn)出900多只皮

箱，按照這個生產(chǎn)速度，截止交貨日，完全可以完成，獅城家具行僅因?yàn)橥茰y缺乏證據(jù)，因

此無權(quán)撤銷合同，這種行為與《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中對預(yù)期違約所作的救濟(jì)方

式不符?？紤]到雙方以往的友好合作關(guān)系，希望獅城家具行按雙方簽定的和約履行自己的義

務(wù)。獅城家具行對此末予答復(fù)。4月30日，家具常電告獅城家具行，2000只皮箱已按要求

完全完工，請做好提貨準(zhǔn)備。但獅城家具行回傳真說:合同早已撤銷，不準(zhǔn)備提貨。某縣家

具廠遂于5月15日向北京中國貿(mào)易仲裁委員會提請仲裁。

［問題］:獅城家具行是否有權(quán)撤銷合同，是否有義務(wù)履行合同？

本案的重點(diǎn)是預(yù)期違約的問題。

所謂預(yù)期違約，是指在合同規(guī)定的履行期到來以前，已有根據(jù)顯示合同的?方當(dāng)事人將

不會履行其合同義務(wù)。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，對預(yù)期違約的救濟(jì)

方法是中止履行合同的義務(wù)。如果在履行合同的FI期到來之前，已有明顯證據(jù)顯示一方當(dāng)事

人將根本違反合同，則另一方當(dāng)事人不僅有權(quán)中止履行合同，而且可以宣告撤銷合同。所以,

對預(yù)期違約須視其是否構(gòu)成根本違反合同，而分別采取中止合同或撤銷合同這兩種不同的救

濟(jì)方法。采取撤銷合同必須以對方根本違約為前提，而不能任意為之。本案中，買方并不

了解家具廠的生產(chǎn)能力，而想當(dāng)然地認(rèn)為家具廠將預(yù)期違約，因而單方面撤銷合同，是不符

合《公約》要求的。

根據(jù)《公約》規(guī)定，“有在履行合同的日期到來之前，已明顯看出一方當(dāng)事人將根本違

反合同，方可宣告撤銷合同。買方在家具廠對其履約能力作了明確說明后，仍堅持撤銷合同,

是嚴(yán)重的違約行為。在買方對賣方的履約能力產(chǎn)生懷疑時，可以中止履行合同，但是應(yīng)該及

時通知賣方。而一俟賣方拿出能按時履行合同的確鑿證據(jù)或提供了擔(dān)保時，買方就應(yīng)該恢復(fù)

履行合同項下的義務(wù)。所以，當(dāng)家具廠說明確能履約后，獅城家具行應(yīng)繼續(xù)履行合同，而不

是撤銷合同，該家具行沒有單方面撤銷合同的權(quán)利。”

根據(jù)以上的分析，家具廠并未構(gòu)成預(yù)期違約，而獅城家具行單方面違約的行為是沒有法

律依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)履行提貨和支付貨款的合同義務(wù)。

參見：聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第71條、第72條。

第三章國際貨物買賣法

1國際貨物買賣法的法律淵源

1,資本.主義各國有關(guān)貨物買賣的國內(nèi)法

2、我國有關(guān)貨物買賣的法律

3、關(guān)于國際貨物買賣的國際公約

1）1964年《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》和《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》

2）1980年《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》

4、關(guān)于國際貨物買賣的國際貿(mào)易慣例

1）國際貿(mào)易術(shù)語解獨(dú)通則

2）華沙一一牛津規(guī)則

2國際貨物買賣賣方的基本義務(wù)

1、賣方應(yīng)按合同規(guī)定的地點(diǎn)、時間交付貨物

2、賣方應(yīng)按合同規(guī)定移交與貨物有關(guān)的單據(jù)

3、賣方應(yīng)交付與合同相符的貨物：賣方承擔(dān)品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)

4、賣方應(yīng)對貨物的權(quán)利實(shí)行擔(dān)保：賣方承擔(dān)貨物的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)

注意了解：關(guān)于對上述義務(wù)國際貨物買賣合同公約的有關(guān)規(guī)定

3國際貨物買賣買方的基本義務(wù)

1、買方支付貨款的義務(wù)：買方必須按約定的時間、地點(diǎn)方式支付貨物價款、履行必要的付

款手續(xù)。

2、買方接受貨物的義務(wù)：作好接收貨物的準(zhǔn)備，按合同規(guī)定接受貨物。

注意：國際貨物買賣合同公約的有關(guān)規(guī)定

4國際貨物買賣違約及對違約的救濟(jì)方法

1、賣方違反合同時買方的救濟(jì)方法：注意：前提條件

1）要求賣方實(shí)際履行其合同義務(wù)

2）要求賣方交付替代貨物或?qū)ω浳锊环贤庍M(jìn)行修理：根本性違約與時效性

3）給賣方一段合理的額外時間讓其履行合同義務(wù)（履約寬限期）：賣方未按合同規(guī)定的

時間履行義務(wù)

4）撤銷合同：根本性違約

5）要求減價：賣方交貨與合同規(guī)定不符

6）請求損害賠償：性質(zhì)、范圍、中國雙倍賠償懲罰制、計算方法

7）中止履行合同：不安抗辯權(quán)的措施

8）賣方預(yù)期違約時：買方可中止履行或解除合同和請求損害賠償

9）當(dāng)賣方提前交貨時：買方可以收取貨物也可以拒攻

10）當(dāng)賣方超量交貨時：買方可以收取或拒絕：構(gòu)成根本違約則可拒絕整批貨物并請求

損害賠償。

11）當(dāng)賣方只交付部分貨物時：區(qū)分是否構(gòu)成根本性違約

12）當(dāng)賣方在分批交貨合同中違約時：P119買方可以采取的補(bǔ)救方法：分三種情形看是

否構(gòu)成部分或全部根本性違約處理。

2、買方違約時賣方的救濟(jì)方法

1）要求買方實(shí)際履行其合同義務(wù)：支付貨款、收取貨物或履行其他義務(wù)

2）規(guī)定寬限期讓買方履行義務(wù)

3）撤消合同：買方根本性違約或未在或拒絕在履約寬限期內(nèi)履行義務(wù)

4）賣方自行確定貨物規(guī)格的權(quán)利：當(dāng)合同中約定由買方提出標(biāo)的物的具體規(guī)格但買方違

約時。四種權(quán)利之一。三條件：符合所知的買方要求、盡快通知、給予買方確定規(guī)格的合理

時間。

5）要求支付利息：一方拖欠價款等款項。

6）中止履行合同

7）請求損害賠償

8）預(yù)期違約救濟(jì)等

5國際貨物買賣買賣雙方的一般義務(wù)

1、宣告合同解除無效后雙方互為清償債務(wù)的義務(wù)：

1）債務(wù)人應(yīng)清償因其違約給對方造成的損失

2）當(dāng)事人負(fù)有返還已受領(lǐng)的利益的義務(wù)

2、買賣雙方保全貨物的義務(wù)：

1）賣方保全貨物的義務(wù)的情形：兩種

2）買方保全貨物的義務(wù)情形；兩種

3）買賣雙方保全貨物的方法：將貨物寄放在第三方的倉庫或?qū)⒇浳锍鍪?/p>

6國際貨物買賣貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移

1、貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移

1）各國貨物買賣法的有關(guān)規(guī)定：

英國貨物買賣法的有關(guān)規(guī)定、美國統(tǒng)一商法典的有關(guān)規(guī)定、法國民法典的有關(guān)規(guī)定、

德國民法典的有關(guān)規(guī)定、中國合同法

2）國際貨物買賣合同公約和國際貿(mào)易慣例的有關(guān)規(guī)定

2、貨物的風(fēng)險轉(zhuǎn)移

1）各國法律有關(guān)風(fēng)險轉(zhuǎn)移的規(guī)定：

我國合同法的有關(guān)規(guī)定、西方各國法律的有關(guān)規(guī)定

2）國際貨物買賣合同公約的有關(guān)規(guī)定：

風(fēng)險轉(zhuǎn)移所產(chǎn)生的后果、公約允許雙方當(dāng)事人在合同中約定有關(guān)風(fēng)險轉(zhuǎn)移的規(guī)貝J、當(dāng)

買賣合同涉及運(yùn)輸時風(fēng)險何時轉(zhuǎn)移、當(dāng)貨物在運(yùn)輸途中出售時風(fēng)險何時轉(zhuǎn)移、在其他情

況下風(fēng)險何時轉(zhuǎn)移、根本違反合同對風(fēng)險轉(zhuǎn)移的影響。

3、國際貿(mào)易慣例的有關(guān)規(guī)定：ICC2000國際貿(mào)易價格術(shù)語解釋通則有關(guān)風(fēng)險界限的劃分

【案例】2-1

1993年11月，美國S公司與北京A公司簽訂了購進(jìn)100噸鋁鐵的買賣合同，交貨條件

是天津FOB每噸3000美金，于1994年2月前交貨。合同簽訂后，A公司立即與各生產(chǎn)廠家

聯(lián)系，但由于當(dāng)時鋁鐵市場需求量很大，各廠家供貨成問題，A公畝向S公司要求推遲交貨

期，遭到S公司拒絕。19g4年開始，國際市場鑰鐵價格暴漲，A公司要求S公司抬高合同價

格，也遭到拒絕。2月前\A公司未能履行交貨義務(wù)，4月份，國際市場鋼鐵價格已漲到合

同簽訂時的近2倍。6月5日，S公司根據(jù)合同中仲裁條款向中國貿(mào)易仲裁委員會提請仲裁,

要求A公司賠償S公司于6月初補(bǔ)進(jìn)的10（）噸鋁鐵與合同價格的差額貨款。

［問題］:S公司的要求是否合法？應(yīng)由哪家公司對末能及時補(bǔ)進(jìn)貨物而產(chǎn)生的額外損失負(fù)

責(zé)？

S公司的請求不合法，應(yīng)由S公司自行承擔(dān)因末能及時補(bǔ)進(jìn)貨物而產(chǎn)生的額外損失。

本案主要涉及國際貨物買賣合同違約后的損害賠償問題。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合

同公約》（以下簡稱《公約》）的規(guī)定，損害賠償是一種主要的救濟(jì)方法。當(dāng)一方違反合同時.，

另一方有權(quán)利要求賠償損失，而且要求損害賠償?shù)臋?quán)利，并不因已采取其他救濟(jì)方法而喪失。

另外《公約》第74—77條對損害賠償?shù)呢?zé)任范圍和計算方法作了具體的規(guī)定。其第74條

規(guī)定，“一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)責(zé)的損害賠償額，應(yīng)與另--方當(dāng)事人因他違反合同而遭受

的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。但這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照

他當(dāng)時已知道或理應(yīng)知道的事實(shí)和情況，對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失?！边@

項規(guī)定對買賣雙方都同樣適用，而且適用于因各種不同的違約事項所提出的損害賠償要求。

這里，《公約》沒有采用過失責(zé)任原則，而是采取了嚴(yán)格責(zé)任原則。根據(jù)《公約》的規(guī)定，

當(dāng)一方請求損害賠償時，毋須證明違約的一方有過失。只要一方違反合同，并給對方造成了

損失，對方就可以要求其賠償損失。另外，根據(jù)《公約》第77條的規(guī)定，“聲稱另一方違反

合同的一方，必須按情況采取合理措施，減輕由于另?方違反合同而引起的損失，包括利潤

方面的損失。如果他不采取這種措施，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除原應(yīng)可以減

輕的損失數(shù)額。”這項規(guī)定適用于買方或賣方的各種違約索賠情況。本案中買方美國S公司

明知賣方不能按時履行合同，買方有義務(wù)自行及早購買合同標(biāo)的的替代物，卻不及時采取措

施減輕損失，致使損失擴(kuò)大。所以買方S公司應(yīng)該自行承擔(dān)擴(kuò)大的損失。見：聯(lián)合國國際

貨物銷售合同公約》第74條、第77條。

【案例】22

買方中國某公司與賣方英國某公司于1992年5月14日簽訂了2項合同，規(guī)定賣方向買

方供應(yīng)某貨8000噸，交貨期為1992年7—12月按月份分批交貨，裝貨口岸為漢堡、鹿特

丹、安特衛(wèi)普，由賣方選擇。成交以后，買方于1992年6月7日主動提前開出了信用證。

此后，買方由1992年6—11月七次電函催促賣方發(fā)貨。賣方在其四次答復(fù)中提到其供貨人

未能交貨并對遲延發(fā)出通知表示歉意。1992年II月13日賣方致函買方，以英鎊貶值為由，

要求提高合同價格，買方末接受這一要求。合同終于1993年4月、5月部分履行;英方仍希

望我方提高合同價格，我方末同意。1994年II月16日我方函告英方，聲明收到該函告后

45天內(nèi)如果再不履行交貨義務(wù)，即提請仲裁，要求賠償損失。英方復(fù)函，由于買方1992年

6月7日開立的信用證已過期，后來又末開立新的信用證，因此解除了賣方的交貨義務(wù)。

買方于1995年5月20F1向中國國際貿(mào)易仲裁委員會提交仲裁申請書，要求賣方賠償買

方的損失，即按照1993年6月29日市場價格與合同價格的差價計算共748000英鎊，并要

求賣方承擔(dān)仲裁的一切費(fèi)用。

［問題］:買方的請求是否正當(dāng)？

中國公司的要求完全符合《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中對賣方違約時.，買方可采

取救濟(jì)方式的規(guī)定。

提交貨物和轉(zhuǎn)移與貨物有關(guān)的單據(jù)是國際貨物買賣中賣方的一項主要義務(wù)。賣方應(yīng)在合

同約定的時間和地點(diǎn)移交貨物和單據(jù)，否則就要負(fù)違約責(zé)任。本案中英國公司在與中國公司

簽訂合同后，未能按合同規(guī)定的交貨期分批交貨，先是遲延交貨，后是拒絕交貨，應(yīng)承擔(dān)違

反合同的責(zé)任。至于英方辯稱，買方開立的信用證過期，那完全是賣方的違約行為造成的。

中國公司在合同訂立后，實(shí)際履行期到來之前開出了信用證，已履行了自己的合同義務(wù)，是

符合合同規(guī)定和國際慣例的。后由于英國公司沒有履行通知對方交貨時間的義務(wù)，導(dǎo)致了中

國公司開立的信用證過期，也不可能開立新的信用證，貨物買賣合同是雙務(wù)有償合同，根據(jù)

同時履行抗辯權(quán)的法理，一方的違約，必然導(dǎo)致另一方的不能正確履行合同，但違約方不能

以此為由，認(rèn)為對方違約，從而免除自己的責(zé)任。

見：《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第45條；第49條、第53條。

【案例】2-3

（1）基本案情：

1993年1月，Z市天地公司（賣方）以《售貨確認(rèn)為》的形式確認(rèn)A國昌盛公司（買方）

提出的交易條件，與其達(dá)成5項總價值達(dá)717,646.70澳元有服裝買賣。1993年3月12口，

昌盛公司開出一份以天地公司為受益人，涵蓋全部貨物的總額信用證。依據(jù)信用證，首期

24個訂單約13萬件服裝應(yīng)于1993年4月4H出運(yùn)。后因天地公司無法如期交貨，昌盛公

司應(yīng)其請求對原定裝運(yùn)期作了兩度延期。鑒于天地公司首批貨物嚴(yán)重遲期，昌盛公司采取了

其他補(bǔ)救措施，一方面對天地公司提供的貨物采用空運(yùn)形式，另一方面向其他出口商敗買替

代物。此后，因天地公司所交的第一批貨物2萬件服裝的質(zhì)最未達(dá)合同標(biāo)準(zhǔn)，致使昌盛公司

的客戶向其提出質(zhì)量索賠，昌盛公司（申請人）就延遲交貨、購買替代物和貨物品質(zhì)問題向

天地公司（被申請人）提出索賠。

（2）雙方的主張：

1申請人昌盛公司的索賠請求和理由：

依據(jù)申請人與被申請人簽訂的《售貨確認(rèn)書》，申請人昌盛公司如期開出一份以天地公

司為受益人，金額為全部貨物總額的信用證。依據(jù)該信用證，貨物分四批運(yùn)出。因被申請人

無法如期交貨，申請人應(yīng)其請求對原定裝運(yùn)期作了兩度延期。然而，被申請人直至5月底仍

未完成首批供貨任務(wù)。考慮到被申請人首批貨物嚴(yán)重遲期，并已明顯無能力交運(yùn)以后各批，

申請人被迫采取補(bǔ)救措施，一方面對要求被申請人將所提供的貨物采用空運(yùn)形式，另一方面

重新與其他出口商安排生產(chǎn)。此后，被申請人所交的第一批貨物2萬件服裝的質(zhì)量未達(dá)合同

標(biāo)準(zhǔn)，致使申請人的客戶向申請人提出質(zhì)量索賠。被申請人?再延期交貨，且其產(chǎn)品質(zhì)量低

劣，其違約行為給申請人造成了嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。申請人提出仲裁請求為：

a被申請人賠償因其延期交貨改變運(yùn)輸方式發(fā)生的空運(yùn)費(fèi)167,946.33澳元；

b被申請人賠償申請人因購買替代物而發(fā)生的損失47,466.71澳元；

c被申請人賠償產(chǎn)品修補(bǔ)費(fèi)51,663.00澳元；

d被申請人承擔(dān)本案仲裁費(fèi)及申請人的律師費(fèi)。

2被申請人天地公司的答辯：

昌盛公司于1993年1月與被申請人就被申請人向其出口服裝進(jìn)行了洽淡，申請人提出

了有關(guān)交易條件，并在售貨確認(rèn)書上打印了有關(guān)的貨物品名、數(shù)量、單價和總金額，但并沒

有填寫每個品種的數(shù)量及具體交貨時間，也沒有規(guī)定貨款的支付方式和支付時間。該售貨確

認(rèn)書經(jīng)申請人簽字后返還給被申請人。因合同中的主要釜款支付條件一項未確定，后又因昌

盛公司直至1993年3月12日才開出信用證，被申請人考慮到無法保證按信用證規(guī)定的交貨

期交貨，只能按做好一批交一批的方式進(jìn)行交易。因此，被申請人始終沒有在伐貨合同書上

簽字，亦未以任何形式表示接受信用證規(guī)定的交貨期。據(jù)此，被申請人認(rèn)為：

A關(guān)于合同成立的問題，申請人與被申請人之間并沒有就本案所涉及的貨物出口達(dá)成?致

意見，《售貨確認(rèn)書》亦不是法律意義上的合同，對雙方當(dāng)事人并沒有約束力，申請人與被

申請人僅僅是以事實(shí)成交的方式進(jìn)行貨物買賣。

B關(guān)于延期交貨的問題，售貨確認(rèn)書沒有規(guī)定交貨時間，信用證雖然規(guī)定了交貨期，但一

方面這一期限是申請人單方面的要求。另一方面，信用證作為支付工具，與合同是兩個概念,

信用證上列明的條款不具備與合同條款同樣的法律意義.信用證受益人不遵守信用證規(guī)定，

其直接后果是從銀行拿不到該信用證項下的款項，而不能認(rèn)為是違反合同。因而，本案不存

在被申請人延期交貨的合同依據(jù)。即使以信用證上的交貨期為基準(zhǔn)，因基準(zhǔn)已向后延，與被

申請人實(shí)際交貨期一致，故被申請人未延遲交貨。至于沒有交貨的服裝，因沒有合同，也就

不存在必須交貨的義務(wù)。

C在于空運(yùn)費(fèi)負(fù)擔(dān)的問題。（1）被申請人因不存在交貨延期問題，故不可能主動多承擔(dān)費(fèi)

用向申請人空運(yùn)貨物。（2）貨物改為空運(yùn)是在申請人要求下并表示空運(yùn)費(fèi)由其承擔(dān)的情況下

進(jìn)行的。（3）申請人沒有提供相應(yīng)的材料證明空運(yùn)費(fèi)為167,941.33澳元。（4）申請人要求

被申請人賠償其從其他地方購買替代物的空運(yùn)費(fèi)更不能成立。

（3）申請人對被申請人的意見反駁：

A、關(guān)于合同的成立。（1）申請人在1993年3月底，還看到被申請人手中簽過字的合同正

本，后被申請人稱遺失了：申請人也未收到合同正本的傳真件。（2）從法律角度講，合同已

經(jīng)成立。被申請人接受訂單時，雙方對此交易就已達(dá)成了一致意見。被申請人用其標(biāo)準(zhǔn)格式

的合同打印了7份合同，親自交送。其行為已構(gòu)成了有效的要約，而申請人在上述7份確認(rèn)

書上簽字后，合同即已生效。

B、被申請人違約的事實(shí),根據(jù)訂單和信用證的規(guī)定，第一批交貨是在4月4日，以后分別

是4月14日、4月24日、5月24日、6月4日和8月4日。1993年4月4日前應(yīng)出貨24

個訂單，共13萬件服裝。被申請人提出無法如期出貨，結(jié)果申請人在與客戶商訂后，同意

將出貨其推遲到4月14FI和4月24日。但事實(shí)上到4月20FI,被申請人2萬件都沒有做

完。直到5月底，被申請人仍無法將應(yīng)在4月4日前出運(yùn)的13萬件服裝出齊。6月、7月份,

被申請人仍無力交貨。工廠幾乎不安排生產(chǎn)，便以價格變動為由停止生產(chǎn)出貨。7月份，被

申請人在運(yùn)出最后一批貨后，正式向申請人宣布中止履行合同。7月16日，申請人正式就

其所交貨同物提出品質(zhì)問題，并提出如被申請人不能如期出貨，申請人將取消訂單并索賠。

在被申請人聲明不再履行合同并停止出貨后，申請人不得不宣告合同無效，并將剩余訂單轉(zhuǎn)

至其他公司安排生產(chǎn)。

C、基于以上事實(shí)，申請人認(rèn)為無論是被申請人履行的部分還是替代物，空運(yùn)的發(fā)生只有?

個基本的理由一一被申請人延誤裝期。而服裝是極具季節(jié)性的商品，延誤幾天可能意味著失

去整個銷售季節(jié)。申請人空運(yùn)服裝，實(shí)質(zhì)是采取了合理的補(bǔ)救措施，減輕由于被申請人違反

合同而引起的損失。因此，申請人完全有理由向被申請人索賠因其違約而使申請人額外支出

的全部空運(yùn)費(fèi)。

D、關(guān)于申請人購買替代物的法律依據(jù)。（1）申請人曾多次給予被申請人額外的寬限期，（2）

被申請人在7月份聲明將不在所規(guī)定的額外時間內(nèi)履行義務(wù)。（3）申請人在7月6日正式宣

告合同將來無效。（4）購買替代物在當(dāng)時緊迫的情況下是減少損失的最合理的救濟(jì)方式。

E、關(guān)于申請人提出品質(zhì)異議和索賠的時間問題，雖然中情人第一次以書面方式向被申請人

提出品質(zhì)爭議的時間是在1993年7月16日，但在此之前申請人已多次向被申請人提出品質(zhì)

問題。況且，對于分批出運(yùn)的合同來講，申請人在最后一批貨到港后30天內(nèi)提出品質(zhì)爭議,

并不違反合同中關(guān)于“如買主提出索賠，凡屬品質(zhì)爭議須于貨到FI的口岸之日起30天內(nèi)提

出”的規(guī)定。

（4）仲裁庭的意見：

A關(guān)于合同成立的問題，

被申請人聲稱未在售貨確認(rèn)書上簽字，故合同沒有成立，與申請人之間不存在合同關(guān)系。

申請人聲稱，被申請人在售貨確認(rèn)書上簽過字，只是該簽過字的售貨確認(rèn)書被被申請人丟失

了，故未將原件傳真給申請人。合同首部與尾部均印有被申請人的名稱“Z市天地公司”，

且被申請人在接受訂單后用其標(biāo)準(zhǔn)的格式合同打印了7份合同并交給了申請人，此行為構(gòu)成

對?申請人的有效要約，申請人在合同上簽字后合同即告成立。仲裁庭認(rèn)為，盡管雙方當(dāng)事人

都未能向仲裁庭提供由雙方簽字的合同文本，但被申請人是在接受訂單之后，用自己的確認(rèn)

書格式傳真給申請人，申請人在確認(rèn)書上已簽字，對采用通信方式訂立合同的做法而言，應(yīng)

認(rèn)為合同已成立。而且，雙方當(dāng)事人事后在這筆交易中都是按確認(rèn)書及信用證的規(guī)定（包括

已作修改的規(guī)定）來行事的。因此，根據(jù)以上事實(shí)和分析，仲裁庭認(rèn)定，雙方在這筆交易中

的實(shí)際行為及做法已構(gòu)成一個合同的存在，那么該合同條款對雙方當(dāng)事人都有約束力。

B關(guān)于逾期交貨的問題，

1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第33條C款對（合同中）未寫明明確交貨期

的情況下如何確定賣方交貨時間作了以下規(guī)定：“在其它情況下，應(yīng)在訂立合同后一段合理

時間內(nèi)交貨?！笔裁词且欢魏侠頃r間？在本案中，僅在申請人開給被申請人的信用證中對貨

物的交貨期作了規(guī)定。后經(jīng)被申請人的要求，申請人對信用證的裝運(yùn)期作了后延。之后，被

申請人未能在以上延期后的裝運(yùn)期出運(yùn)貨物，為了保證被申請人能對延期交付的貨物通過信

用證收匯，應(yīng)其要求，申請人同意再次延長裝運(yùn)期。

基于以上事實(shí)，仲裁庭認(rèn)為第一次展證后的裝運(yùn)期應(yīng)視為申請人與被申請人均同意的裝

運(yùn)期。雖然被申請人未能在該期限內(nèi)交付貨物，但申請人在被申請人逾期交貨后將貨物裝運(yùn)

期作了后延，使之與實(shí)際交貨期相符的行為是對被申請人逾期交貨行為的認(rèn)可和接受。

C關(guān)于購買替代物。

從申請人提供的證明材料中仲裁庭查明：（】）申請人購買的替代物中的有些貨物已由被

申請人出運(yùn)過，如申請人尸給替代物的賣方'市天達(dá)公司的信用證中規(guī)定的4992件1310806

號貨號的服裝，被申請人已出運(yùn)過相同貨號下的服裝給申請人。（2）此外，申請人從不同的

賣方購買的替代物中有重復(fù)購買的服裝，如開給替代物賣方B市波特公司信用證中的貨物、

名稱、數(shù)最、價格完全與開給N市億達(dá)公司信用證中的第二項貨物相同。（3）申請人購買的

替代物與被申請人應(yīng)交付貨物不具有可比性。首先，申請人購買替代物的價格條款為CIF

而被申請人與其之間的為CNF；其次，申請人替代物的交付時間早于申請人要求被申請人交

貨的時間。基于以上原因，仲裁庭對申請人要求被申請人賠償其購買替代物而發(fā)生的損失的

仲裁請求不予支持。

D關(guān)于空運(yùn)費(fèi)。

根據(jù)當(dāng)事人提供的證據(jù)材料，仲裁庭查明：申請人曾在1992年5月20日給被申請人的

傳真中表示如果被申請人不能承擔(dān)空運(yùn)費(fèi)，空運(yùn)費(fèi)只能由申請人承擔(dān)，據(jù)此，仲裁庭認(rèn)為：

申請人既已同意承擔(dān)空運(yùn)費(fèi)并實(shí)際已支付此筆款項，被申請人無須承擔(dān)由于改變出運(yùn)方式而

發(fā)生的空運(yùn)費(fèi)。

對于空運(yùn)替代物而發(fā)生的空運(yùn)費(fèi)，因?qū)ι暾埲速徺I的替代物不能認(rèn)定，故仲裁庭對其要

求被申請人賠償空運(yùn)替代物而發(fā)生的損失的請求不予支持。

E關(guān)于修補(bǔ)費(fèi)。

根據(jù)申請人提供的實(shí)物及書面證據(jù)材料，仲裁庭認(rèn)為：被申請人應(yīng)對已實(shí)際交付貨物中

存在的質(zhì)量問題承擔(dān)責(zé)任，被申請人應(yīng)對申請人提出的修補(bǔ)費(fèi)損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

（5）仲裁裁決：

a駁回申請人要求被申請人賠償空運(yùn)費(fèi)的仲裁請求。

b駁回申請人要求被申請人賠償其購買替代物而發(fā)生的損失的仲裁請求。

c被申請人應(yīng)向申請人支付產(chǎn)品修補(bǔ)費(fèi)51,663.00澳元。

d駁回申請人要求被申請人賠償律師費(fèi)的仲裁請求.

e本案仲裁費(fèi)由申請人承擔(dān)30樂由被申請人承擔(dān)70Z

（6）索賠維權(quán)啟示：

A本案申請人昌盛公司的索賠請求大多沒有得到支持，主要原因在于其對合同的逾期履

行、購買替代品的必備條件和改變貨物運(yùn)輸方式費(fèi)用承擔(dān)上的有關(guān)法律和國際公約規(guī)定理解

有偏差；被申請人天地公司沒有完全免除其賠償責(zé)任并承擔(dān)大部分仲裁費(fèi)的主要原因則在于

其對國際貨物買賣合同的成立理解有誤所致。

B合同成立的法律問題，就合同成立的法律問題而言，國際貨物買賣合同是在不同國家的

買方和賣方之間意思表示?致的結(jié)果，當(dāng)事人之間的要約和承諾是合同成立的兩個要件，即

一方當(dāng)事人發(fā)出有效要約，另一方當(dāng)事人作出有效承諾，合同即告成立。要約即可由買方發(fā)

出，也可以由賣方發(fā)出。一項要約只需具備有訂立合同的意圖、向一個或一個以上特定的人

提出、內(nèi)容確定和傳達(dá)到受要約人即為有效要約。對于一項有效要約的承諾方式有兩種，即

受要約人明確表示接受要約或受要約人通過履行特定的行為接受要約。本案被申請人天地公

司基于全部免責(zé)的考慮，提出了與申請人昌盛公司并無合同關(guān)系的主張。這一主張之所以被

仲裁庭拒絕，就在于天地公司在得知昌盛公司的交易條件后，先向其提供自己的《售貨確認(rèn)

書》予以確認(rèn)，后又按照昌盛公司開出的信用證條款履行義務(wù)。雙方的行為已經(jīng)具備了合同

成立的法律要件，認(rèn)定合同成立是符合本案事實(shí)與有關(guān)法律規(guī)定的。

C購買替代物問題。購買替代物是在賣方不交貨時，買方所特有的補(bǔ)救措施。在這一權(quán)利

受到各國法律國際公約肯定的同時，也限定了嚴(yán)格的條件。其一是在時間上，買方必須要解

除合同后一段合理時間內(nèi)行使：其二是在方式上，買方購買替代物的價格、地點(diǎn)、渠道等都

必須適當(dāng)?shù)?。購買替代物在法律上的含義是合同無效，因此公約規(guī)定了買方在賣方不履行合

同義務(wù)時須先宣告合同無效。當(dāng)然，是不是必須要有這樣一個宣告合同無效的過程，買方及

或賣方才能采取購買替代物或轉(zhuǎn)售貨物？仲裁庭對此并無一致看法，這也就是說，并不一定

必須要有宣告合同無效這樣的形式。在本案中，昌盛公司購買的所謂替代物在時間上早于其

與天地公司的約定：在品種上與天地公司的已供貨物部分重合，替代貨物的不同合同之間又

相互重合；在價格條件上替代合同與原合同又各不相同。在這種情形下，與其說昌盛公司在

購買替代物，不如說其是在另購新貨物。昌盛公司的行為完全不能滿足購買替代物的法律要

求。該項索賠自然也就只能落空。

I）有大損失問題。在天地公司延遲交貨并由此增加運(yùn)費(fèi)的索賠中，昌盛公司的失誤在于事

先已經(jīng)同意或承認(rèn)了天地公司的行為及新增加的運(yùn)費(fèi)，又試圖能過仲裁重新得到補(bǔ)償。昌盛

公司多次修改信用證使天地公司的延遲交貨行為符合信用證中規(guī)定的交貨日期，等于是對其

違約行為的認(rèn)可，對自己索賠權(quán)利的放棄。這種當(dāng)事人意思自治上的處分權(quán)是不受法律約束

的，也是不能通過其他方式改變的。同樣，將貨物改為空運(yùn)，本來是由天地公司延遲交貨所

致可以就此主張自己的權(quán)利。但昌盛公司事先已明確表示新增加的費(fèi)用可由其承擔(dān)。這也是

雙方當(dāng)事人的一個新的合意，是應(yīng)該受到法律和其他方面維護(hù)的。昌盛公司以否定自己的承

諾為前提來主張索賠，其結(jié)果顯然難以如愿。

第四章國際貨物運(yùn)輸法

1關(guān)于提單的三個國際公約一《海牙規(guī)則》《維斯比規(guī)則》《漢堡規(guī)則》

1、在19世紀(jì)中，船公司所簽發(fā)的提單列舉大量免責(zé)事項，形成了“除了收取費(fèi)用，對所承

運(yùn)的貨物，幾乎不負(fù)任何責(zé)任”的狀況，引起了代表貨方利益的商界的不滿。1893年，美

國國會通過哈特法，規(guī)定了承運(yùn)人承擔(dān)的最低責(zé)任，把承運(yùn)人的過失分為管貨過失和管船過

失，在有2種過失的情況下，提單中免責(zé)條款無效。1921年國際法協(xié)會在海牙召開會議制

定海牙規(guī)則，1924年，布魯塞爾會議上對其作了一些修改，正式定名為《關(guān)于統(tǒng)一提單的

若干法律規(guī)則的國際公約》，通稱為1924年海牙規(guī)則，1931年生效.目前有87個成員國。

2、海牙規(guī)則還是側(cè)重保護(hù)船東利益，在1968年在布魯塞爾制定了《修訂統(tǒng)一提單法規(guī)國際

公約的議定書》，簡稱“維斯比規(guī)則”對海牙規(guī)則作了小的修改。該議定書影響不大。

3、由于發(fā)展中國家的斗爭和要求，1978年聯(lián)合國貿(mào)易會議主持制定了《漢堡規(guī)則》，全稱

為《聯(lián)合國海上貨物運(yùn)輸公約》。該公約在有20個國家批準(zhǔn)后一年屆滿的次月第一日起生效。

目前已有20個締約國，1992年11月1日生效?！稘h堡規(guī)則》按照船方和貨方合理分擔(dān)風(fēng)險

的原則，適當(dāng)加重了承運(yùn)人的責(zé)任，使雙方權(quán)利義務(wù)趨于平等。

2國際海上貨物運(yùn)輸承運(yùn)人的基本義務(wù)和免責(zé)

調(diào)整海上貨物運(yùn)輸?shù)幕緡H公約是《關(guān)于提單法規(guī)統(tǒng)?化的國際公約》，即海牙規(guī)則，

其最重要的內(nèi)容是規(guī)定了承運(yùn)人最低限度的責(zé)任和免責(zé)。自1924年制定以來，經(jīng)久不衰。

我國制定海商法時，吸收了其中的內(nèi)容。

1、承運(yùn)人的責(zé)任

（1）使船舶適航的責(zé)任。要求：a.在開航前與開航時船舶適用于航行；b.船員的配備、

船舶裝備和供應(yīng)適當(dāng)；c.船舶要適合貨物的安全運(yùn)送和保管；比如，冷藏船要適于安全的

運(yùn)輸貨物。等等。

（2）妥善保管貨物的責(zé)任，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎地裝載、搬運(yùn)、配送、保管、照料貨物、卸載

貨物。

（3）按照約定的或習(xí)慣航線將貨物運(yùn)往卸貨港（禁止繞航）。

2、承運(yùn)人的免責(zé)

海牙規(guī)則列舉了許多項承運(yùn)人可以免