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文檔簡介
民事訴訟當(dāng)事人事案解明義務(wù)研究——基于日本法“文書提出命令”制度的借鑒摘要在我國社會主義市場經(jīng)濟體制不斷深化、社會關(guān)系與民商事糾紛日趨復(fù)雜的宏大背景下,現(xiàn)代民事訴訟所面臨的一個核心挑戰(zhàn),在于證據(jù)材料,特別是關(guān)鍵性的書證,日益呈現(xiàn)出向一方當(dāng)事人(通常是擁有信息優(yōu)勢的企業(yè)、金融機構(gòu)或醫(yī)療機構(gòu))高度集中的“偏在”狀態(tài)。我國民事訴訟法長期以來所秉持的、以“誰主張,誰舉證”為核心的傳統(tǒng)辯論主義與處分權(quán)主義原則,在面對此種結(jié)構(gòu)性的證據(jù)不平等時,其內(nèi)在的局限性與潛在的程序非正義風(fēng)險,日益凸顯。當(dāng)事人因客觀上無法獲取由對方當(dāng)事人所掌握的關(guān)鍵證據(jù),而導(dǎo)致其合法實體權(quán)利無法獲得有效司法救濟的現(xiàn)象,在司法實踐中屢見不鮮,這已成為制約我國民事審判實現(xiàn)實質(zhì)正義的關(guān)鍵性難題。本研究旨在深入探討在我國現(xiàn)行法律框架下,如何通過理論重構(gòu)與制度借鑒,確立并有效落實當(dāng)事人的“事案解明義務(wù)”,以矯正證據(jù)偏在所帶來的程序失衡。本研究的核心目的在于,通過對日本法中,作為事案解明義務(wù)核心制度保障的“文書提出命令”制度,進行系統(tǒng)性的、深入的比較法考察,精準(zhǔn)診斷我國現(xiàn)行書證提出制度在構(gòu)成要件、程序構(gòu)造、權(quán)利保障與制裁機制等方面的核心缺陷,并在此基礎(chǔ)上,為構(gòu)建一套既符合我國司法傳統(tǒng)與現(xiàn)實國情,又能夠有效強化當(dāng)事人真實、全面提供證據(jù)之程序協(xié)力責(zé)任的、具有高度可操作性的法律制度框架,提供堅實的理論依據(jù)與明確的制度重塑路徑。本研究綜合運用規(guī)范分析法、比較法研究與案例分析法。首先,本研究將對我國《民事訴訟法》及其相關(guān)司法解釋中,關(guān)于證據(jù)交換、書證提出令、以及妨害證據(jù)規(guī)則等規(guī)范文本,進行體系化的法釋義學(xué)分析,厘清我國現(xiàn)行制度的內(nèi)在邏輯與實踐短板。其次,本研究的核心方法,是以日本《民事訴訟法》中,關(guān)于“文書提出命令”的完整制度構(gòu)造,作為一個精細的、成熟的比較法“參照系”,通過對其適用的一般義務(wù)原則、具體的免除事由、嚴(yán)格的申請與審查程序、以及強大的法律制裁效果(特別是“真實擬制”效果)進行深度解構(gòu),從而反向地、更為清晰地,映照出我國制度設(shè)計的不足之處。研究結(jié)果表明,我國現(xiàn)行的書證提出制度,與日本成熟的“文書提出命令”制度相比,在三個核心層面,存在著系統(tǒng)性的、根本性的差距。第一,在義務(wù)設(shè)定的基礎(chǔ)理念上,我國的制度,更多地,是一種基于法官職權(quán)裁量的、例外的“命令模式”,缺乏日本法中,那種將“文書持有者負有一般性的提出義務(wù)”作為基本原則的、更為積極的立法理念。第二,在程序規(guī)則的精細化程度上,我國的制度,對于申請的要件、審查的流程、特別是對于如何處理涉及商業(yè)秘密、個人隱私等免除事由的程序性爭議,缺乏明確、細致的規(guī)定,導(dǎo)致法官在實踐中,自由裁量空間過大,且普遍趨于保守。第三,在違反義務(wù)的法律后果上,我國的制度,主要依賴于罰款、拘留等懲戒性措施,以及在證明妨礙下,對舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移,其威懾力與實效性,遠不及日本法中,那種直接“擬制”對方當(dāng)事人關(guān)于文書內(nèi)容的主張為“真實”的、強大的、旨在恢復(fù)程序平等的證據(jù)法效果。本研究的核心結(jié)論是,要從根本上破解我國民事訴訟中的“證據(jù)偏在”困境,就必須實現(xiàn)一次深刻的、從傳統(tǒng)的“當(dāng)事人舉證責(zé)任”向現(xiàn)代的“當(dāng)事人事案解明協(xié)力義務(wù)”的理論范式轉(zhuǎn)型。這一結(jié)論的理論意義在于,它深刻地揭示了,現(xiàn)代民事訴訟的價值目標(biāo),已不再是單純地、消極地,充當(dāng)當(dāng)事人“競技場”的中立裁判,而是在尊重當(dāng)事人程序主體地位的基礎(chǔ)上,更為積極地,追求案件事實的發(fā)現(xiàn)與實質(zhì)正義的實現(xiàn),這極大地豐富和發(fā)展了我國民事訴訟法中,關(guān)于辯論主義與協(xié)同主義關(guān)系的理論內(nèi)涵。其實踐價值則在于,本研究借鑒日本法的成功經(jīng)驗,所提出的關(guān)于在我國建立“提出義務(wù)一般化、免除事由法定化、審查程序精細化、法律后果效果化”的制度重構(gòu)方案,為我國最高司法機關(guān)在未來通過司法解釋,進一步完善證據(jù)制度,提供了清晰的法理支撐與明確的、具有高度可操作性的制度構(gòu)建藍圖,對于豐富和完善我國民事證據(jù)理論、指導(dǎo)相關(guān)案件的統(tǒng)一公正審理、最終提升我國民事司法的公信力與權(quán)威性,具有重要的理論和實踐意義。關(guān)鍵詞:民事訴訟;事案解明義務(wù);舉證責(zé)任;文書提出命令;證據(jù)偏在;辯論主義引言我們正處在一個信息以前所未有的深度與廣度,滲透并重構(gòu)社會經(jīng)濟生活的偉大時代。從醫(yī)療糾紛中的電子病歷,到金融消費爭議中的內(nèi)部交易記錄;從產(chǎn)品責(zé)任案件中的設(shè)計圖紙與實驗數(shù)據(jù),到勞動爭議中的考勤與薪酬發(fā)放臺賬,現(xiàn)代民商事糾紛的核心證據(jù),越來越多地,以電子化、數(shù)據(jù)化的形式,被系統(tǒng)性地、排他性地,存儲和控制在作為組織一方的當(dāng)事人手中。這種因現(xiàn)代社會組織化、信息化而導(dǎo)致的、結(jié)構(gòu)性的“證據(jù)偏在”(或稱“證據(jù)武器不平等”)現(xiàn)象,正以前所未有的力度,沖擊著我國民事訴訟制度的傳統(tǒng)根基。我國《民事訴訟法》第六十七條第一款所確立的“誰主張,誰舉證”原則,作為辯論主義的核心體現(xiàn),長期以來,被視為是民事訴訟中,分配當(dāng)事人舉證責(zé)任的“黃金法則”。這一原則,在雙方當(dāng)事人能夠平等地、對等地,接觸和獲取證據(jù)材料的傳統(tǒng)糾紛模型中,無疑是公正且高效的。然而,當(dāng)我們將這一古老的法則,投射到前述那些證據(jù)嚴(yán)重偏在于一方的現(xiàn)代糾紛場景中時,其內(nèi)在的、深刻的程序非正義風(fēng)險,便暴露無遺。對于處于信息弱勢地位的一方當(dāng)事人(如患者、消費者、勞動者)而言,“誰主張,誰舉證”,在很多時候,無異于一句無法被完成的“法律空話”。他們明知能夠證明案件事實的關(guān)鍵證據(jù),就安然地“躺”在對方當(dāng)事人的服務(wù)器或文件柜中,但卻因為缺乏有效的、強制性的法律手段,而無法使其呈現(xiàn)在法庭之上。最終,他們所面臨的,往往是因“舉證不能”而承擔(dān)敗訴后果的法律宿命。這種“贏了道理,卻輸了官司”的困境,不僅深刻地,損害了當(dāng)事人的合法實體權(quán)利,更從根本上,動搖了社會公眾對司法能夠?qū)崿F(xiàn)“實質(zhì)正義”的信心。它尖銳地,向我們提出了一個關(guān)乎我國民事訴訟制度現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型的根本性問題:在堅持辯論主義與當(dāng)事人處分權(quán)原則的大框架下,我們是否、以及應(yīng)當(dāng)如何,對傳統(tǒng)的、絕對化的舉證責(zé)任分配原則,進行必要的、適應(yīng)時代需求的修正與補充?當(dāng)一方當(dāng)事人,掌握著查明案件事實所必需的關(guān)鍵證據(jù)時,我們是否應(yīng)當(dāng)承認,其不僅僅負有向自己“主張”提供證據(jù)的責(zé)任,更負有一種向法庭、向?qū)Ψ疆?dāng)事人、乃至向“發(fā)現(xiàn)真實”這一更高的程序目標(biāo),所承擔(dān)的、更為積極的“事案解明協(xié)力義務(wù)”?事實上,為了回應(yīng)這一全球性的司法難題,世界各主要法治國家,早已在各自的民事訴訟制度中,進行了深刻的理論反思與制度變革。尤其是在深受大陸法系影響,但又在二戰(zhàn)后,引入了大量英美法當(dāng)事人進行主義元素的日本,其民事訴訟法,在理論上,深刻地,發(fā)展了“當(dāng)事人的事案解明義務(wù)”理論,并在制度上,構(gòu)建了一套極為精細、強大且完備的“文書提出命令”制度。該制度,通過確立文書持有者的一般性提出義務(wù),并輔之以嚴(yán)格的程序與強大的制裁,成為日本法院在個案中,強制性地,矯正證據(jù)偏在、探求實體真實的“核心武器”。反觀我國,雖然在2012年修改《民事訴訟法》以及后續(xù)的司法解釋中,也引入了“書證提出令”等相關(guān)制度,試圖對證據(jù)偏在問題,有所回應(yīng)。但從司法實踐的運行效果來看,這些制度,在很大程度上,仍然是“雷聲大,雨點小”。由于在立法理念上,仍然未能擺脫傳統(tǒng)的、以法官職權(quán)干預(yù)為基調(diào)的“命令”思維,而非確立當(dāng)事人之間的一種“義務(wù)”;加之程序規(guī)則的粗疏與制裁措施的乏力,導(dǎo)致我國的書證提出制度,在實踐中,常常陷入“申請難、獲準(zhǔn)難、執(zhí)行更難”的尷尬境地,遠未能達到預(yù)期的制度目標(biāo)。因此,深入研究在“證據(jù)偏在”日益成為新常態(tài)的背景下,我國民事訴訟中,當(dāng)事人“事案解明義務(wù)”的理論基礎(chǔ)與制度構(gòu)建,已經(jīng)不再是一個純粹的比較法獵奇或理論思辨,而是深刻地,觸及了我國民事司法改革,能否有效回應(yīng)社會需求、能否真正實現(xiàn)從“形式正義”向“實質(zhì)正義”價值轉(zhuǎn)型的核心地帶。本研究旨在以日本法中成熟的“文書提出命令”制度,作為一個系統(tǒng)性的、具有高度啟發(fā)性的“他山之石”,通過對其內(nèi)在法理與制度構(gòu)造的深度解剖,來為我國構(gòu)建一個更為科學(xué)、更為有效的書證提出制度,提供一份兼具理論深度與實踐價值的“診斷報告”與“改革藍圖”。在理論層面,本研究旨在通過對“事案解明義務(wù)”的體系化證成,為我國民事訴訟法中,關(guān)于辯論主義與協(xié)同主義、當(dāng)事人主體性與法院真實發(fā)現(xiàn)職能之間關(guān)系的理論探討,注入新的活力。在實踐層面,則致力于為我國的立法機關(guān)與司法機關(guān),在未來如何進一步完善證據(jù)開示制度、統(tǒng)一裁判尺度、有效平衡各方當(dāng)事人的程序利益與實體利益,構(gòu)建一個邏輯嚴(yán)密、論證充分的理論框架與制度設(shè)計方案,從而豐富和完善我國民事證據(jù)法的理論體系。文獻綜述為了對民事訴訟當(dāng)事人的“事案解明義務(wù)”,特別是借鑒日本法“文書提出命令”制度以完善我國證據(jù)規(guī)則,進行一次體系嚴(yán)謹、論證深入的研究,必須將這一具體的制度構(gòu)建議題,置于全球范圍內(nèi),民事訴訟模式從“古典辯論主義”向“現(xiàn)代協(xié)同主義”演進的宏大理論背景、大陸法系與英美法系在證據(jù)開示制度上的相互借鑒與融合,以及我國本土民事訴訟法在回應(yīng)“證據(jù)偏在”挑戰(zhàn)時的艱難探索這一多維度的立體坐標(biāo)系中,進行全面的梳理與批判性的審視。一個國家的民事訴訟制度,如何構(gòu)建其強制性證據(jù)提出的規(guī)則體系,深刻地反映了其在當(dāng)事人程序主體性、法院真實發(fā)現(xiàn)職能、訴訟效率與程序成本等一系列核心價值之間的根本權(quán)衡與取舍。在國際比較法的宏大視野下,強制性的證據(jù)提出制度,主要形成了兩種相互影響但又存在深刻差異的制度傳統(tǒng)。在以英美法系為代表的國家,其證據(jù)制度的核心,是極為寬泛、強大的“證據(jù)開示”(Discovery)程序。以美國《聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則》為典范,在正式庭審之前,雙方當(dāng)事人,有權(quán)通過書面詢問、文書提出請求、質(zhì)詢等多種方式,向?qū)Ψ?,獲取任何與案件“相關(guān)”的、且不屬于“特權(quán)”(Privilege)保護范圍的幾乎所有信息。這種“開卷考試”式的、高度透明化的證據(jù)交換,其優(yōu)點,在于能夠最大限度地,減少因信息不對稱而導(dǎo)致的“訴訟突襲”,使雙方都能在掌握充分信息的基礎(chǔ)上,進行和解談判或庭審準(zhǔn)備。但其弊端,也同樣顯著,即可能導(dǎo)致訴訟成本的急劇攀升與程序的過度拖延。而在大陸法系國家,其傳統(tǒng)的訴訟模式,是以法官為中心的職權(quán)探知主義,證據(jù)的調(diào)查與收集,主要由法院依職權(quán)進行。然而,隨著現(xiàn)代民事訴訟越來越多地,吸收了當(dāng)事人主義的元素,如何平衡當(dāng)事人的舉證責(zé)任與法院的真實發(fā)現(xiàn)職能,便成為了改革的核心。在德國法中,雖然沒有像美國那樣寬泛的證據(jù)開示制度,但其在理論上,深刻地,發(fā)展了當(dāng)事人的“闡明義務(wù)”與“真實義務(wù)”,并賦予法官在特定情況下,依職權(quán)調(diào)查證據(jù)、要求當(dāng)事人提供特定文書的權(quán)力。尤其值得關(guān)注的,是兼具兩大法系特點的日本法。日本在二戰(zhàn)后,雖然在訴訟構(gòu)造上,全面轉(zhuǎn)向了以當(dāng)事人主義為核心的辯論主義,但其深刻地認識到,如果缺乏配套的、強有力的證據(jù)收集手段,辯論主義,很可能淪為“強者”的游戲。因此,日本在其《民事訴訟法》中,構(gòu)建了一套極為精細、強大且完備的“文書提出命令”制度。日本的學(xué)者,如高橋宏志、三木浩一等,在理論上,深刻地,論證了該制度的正當(dāng)性基礎(chǔ),即當(dāng)事人,作為訴訟程序的參與者,不僅僅是追求自身利益的“斗士”,更負有一種協(xié)助法院“發(fā)現(xiàn)真實”的、源于程序信義則的“事案解明義務(wù)”。在制度層面,日本法更是以“文書持有者負有一般性的提出義務(wù)”為原則,以少數(shù)幾種法定的、嚴(yán)格解釋的“免除事由”(如公務(wù)秘密、職業(yè)秘密、純粹的內(nèi)部利用文書)為例外,從而在根本上,扭轉(zhuǎn)了證據(jù)提出的邏輯起點。反觀我國國內(nèi),圍繞“證據(jù)偏在”與書證提出制度的研究,其核心的脈絡(luò),始終是與我國民事訴訟模式的定位、以及“誰主張,誰舉證”原則的修正與完善,緊密相連的。在理論層面,我國的學(xué)者,如張衛(wèi)平、陳剛等,早已深刻地,認識到了傳統(tǒng)、僵化的辯論主義,在現(xiàn)代社會中的局限性。他們旗幟鮮明地,倡導(dǎo)在我國的民事訴訟理論中,引入“協(xié)同主義”的理念,主張當(dāng)事人與法院之間,是一種為了“發(fā)現(xiàn)真實、公正裁判”這一共同目標(biāo)而協(xié)力合作的關(guān)系。在此理論基礎(chǔ)上,學(xué)者們普遍認為,應(yīng)當(dāng)在“誰主張,誰舉證”的一般原則之外,確立當(dāng)事人在特定情況下的“事案解明義務(wù)”,這已基本成為學(xué)界的共識。在制度層面,伴隨著2012年《民事訴訟法》的修改及后續(xù)司法解釋的出臺,我國也正式,在法律文本上,確立了“書證提出令”制度。此后,學(xué)術(shù)界的研究,便主要聚焦于對這一新生制度的解讀、評判與完善建議。學(xué)者們,如肖建國、傅郁林等,普遍肯定了這一制度的立法初衷,認為其是矯正證據(jù)偏在、完善證據(jù)制度的重大進步。但同時,他們也極為敏銳地,指出了該制度在實踐中所暴露出的諸多問題。批判的焦點,主要集中在以下幾個方面:其一,是立法理念的保守,該制度,被設(shè)計為一種由法院“依申請”或“依職權(quán)”啟動的、例外的干預(yù)措施,而非當(dāng)事人的一般性義務(wù),其啟動門檻,在實踐中,被法官掌握得過高。其二,是程序規(guī)則的粗疏,對于書證的范圍、申請的要件、特別是如何處理涉及商業(yè)秘密等正當(dāng)理由的抗辯,缺乏具體、可操作的程序指引。其三,是制裁措施的乏力,對于拒不執(zhí)行書證提出令的行為,法律規(guī)定的制裁,主要是罰款、拘留等,而更具實效性的“證據(jù)法上的不利后果”(如擬制對方主張為真),則規(guī)定得較為原則,法官在適用時,普遍較為猶豫。盡管國內(nèi)外的研究,為本課題提供了堅實的理論基礎(chǔ)和宏觀的制度框架,但深入審視,當(dāng)我們將研究的焦點,從對本土制度的“內(nèi)部批判”,轉(zhuǎn)向更為系統(tǒng)、更為深入的“外部借鑒”時,現(xiàn)有研究仍然存在以下幾方面亟待進一步突破與整合的明顯不足。第一,在借鑒的深度與系統(tǒng)性上,存在著“碎片化”與“標(biāo)簽化”的傾向?,F(xiàn)有研究,雖然也多有提及日本的“文書提出命令”制度,但大多是將其作為一個“正面標(biāo)簽”,來印證我國制度的不足,缺乏對該制度,從立法理念、義務(wù)構(gòu)造、程序細節(jié)到制裁邏輯的、全鏈條的、體系化的深度解剖與學(xué)理闡釋。對于日本法,為何能夠?qū)ⅰ疤岢隽x務(wù)一般化”,其背后的理論支撐是什么?其精細的“免除事由”是如何在保護文書持有者正當(dāng)利益與促進真實發(fā)現(xiàn)之間,進行權(quán)衡的?對此的、深入到制度肌理之中的、體系化的借鑒研究,尚顯不足。第二,在理論構(gòu)建上,未能將“事案解明義務(wù)”這一理論倡導(dǎo),與“文書提出命令”這一具體制度,進行更為有機的、內(nèi)在的邏輯勾連。現(xiàn)有研究,或是從宏觀的訴訟理念層面,談?wù)摗笆掳附饷髁x務(wù)”的重要性;或是從微觀的證據(jù)規(guī)則層面,評述“書證提出令”的得失。但對于“事案解明義務(wù)”,作為一種當(dāng)事人的基本程序義務(wù),是如何邏輯地、必然地,要求我們必須構(gòu)建一套以“一般性提出義務(wù)”為核心的、而非“例外性命令”為核心的書證提出制度?對此的、從“宏觀理論”到“微觀制度”的、具有強大說服力的建構(gòu)性論證,其深度,有待加強。第三,在對策建議上,提出的完善路徑,其可操作性與精細化程度有待加強?,F(xiàn)有研究,多是提出“應(yīng)當(dāng)完善程序”、“加大制裁力度”等宏觀建議,但對于如何借鑒日本法的經(jīng)驗,來具體地、條款化地,設(shè)計我國未來的書證提出申請審查程序、如何界定商業(yè)秘密的范圍、如何構(gòu)建一個更具操作性的“真實擬制”規(guī)則,現(xiàn)有研究提供的方案,其體系化與可操作性,尚有提升空間。鑒于此,本文的研究切入點與核心創(chuàng)新之處在于,致力于打破對日本法進行“標(biāo)簽化”借鑒、以及將理論倡導(dǎo)與制度設(shè)計進行“割裂式”研究的傳統(tǒng)范式,采取一種以“制度的全景式深度解剖”來驅(qū)動“理論的體系化重構(gòu)”的獨特研究路徑。本文將不再僅僅滿足于抽象地批判我國制度的不足,而是要通過對日本“文書提出命令”制度,進行一次近乎于“法學(xué)解剖”式的、從理念到規(guī)則、從程序到制裁的全方位深度解讀,并在此基礎(chǔ)上,反向地,為我國構(gòu)建一個以“事案解明義務(wù)”為堅實理論內(nèi)核的、體系化的、具有高度可操作性的新書證提出制度,提供一份完整的“立法建議稿”式的研究成果。研究方法本研究旨在對我國民事訴訟中當(dāng)事人的“事案解明義務(wù)”進行體系化的理論重構(gòu),并以日本法中成熟的“文書提出命令”制度為核心參照系,為我國現(xiàn)行書證提出制度的根本性改革,提供一套兼具理論深度與實踐可操作性的完整方案。為確保研究結(jié)論既能深刻揭示兩種制度在立法哲學(xué)與技術(shù)構(gòu)造上的根本差異,又能為“中國化”的制度移植與重構(gòu),提供具有說服力的法理支撐,本研究采用了以比較法的功能主義分析為核心方法論,并與規(guī)范分析法、案例分析法深度融合的綜合性研究設(shè)計。本研究的性質(zhì)定位為民事訴訟證據(jù)法領(lǐng)域的、以“制度借鑒與重構(gòu)”為核心目標(biāo)的建構(gòu)性理論研究,其核心目標(biāo)是通過深入到日本法制度的“肌理”之中,探尋并提煉出其在解決“證據(jù)偏在”這一全球性司法難題時的制度精髓與運作邏輯,并以此為“催化劑”,激活并重塑我國本土制度的改革路徑。本研究的資料收集與論證過程,主要通過以下幾種核心方法的協(xié)同運用與邏輯遞進得以實現(xiàn)。首先,規(guī)范分析法是本研究展開所有比較與建構(gòu)的法理基礎(chǔ)與邏輯起點。這是為整個研究,設(shè)定一個清晰的、本土化的“問題坐標(biāo)系”。本研究將對構(gòu)成我國現(xiàn)行書證提出制度規(guī)制體系的核心規(guī)范群,進行全面、系統(tǒng)的梳理與多層次的法釋義學(xué)解釋。分析的文本將主要包括:(1)《中華人民共和國民事訴訟法》中,關(guān)于“誰主張,誰舉證”的基本原則、法院調(diào)查收集證據(jù)的權(quán)限、以及關(guān)于當(dāng)事人申請法院調(diào)查取證和書證提出令的規(guī)定。(2)最高人民法院發(fā)布的相關(guān)司法解釋,特別是《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》和《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中,對書證提出令的申請條件、審查程序、以及違反義務(wù)的法律后果(如證據(jù)妨礙規(guī)則)的細化規(guī)定。此處的規(guī)范分析,將聚焦于一個核心任務(wù):通過體系解釋與目的解釋,深刻地、批判性地,揭示我國現(xiàn)行制度在立法理念上的“職權(quán)主義”殘留、在義務(wù)設(shè)定上的“例外性”定位、在程序構(gòu)造上的“粗疏性”以及在制裁機制上的“乏力性”。其次,也是本研究的核心方法論,是以日本法為核心參照對象的比較法研究。這是本研究力求客觀、深入地,提煉可供借鑒的“制度智慧”的關(guān)鍵所在。本研究將以日本《民事訴訟法》中,從第219條至第225條所構(gòu)成的、完整的“文書提出命令”制度集群,作為一個主要的、核心的分析樣本。本研究將不僅僅滿足于對法律條文的簡單翻譯與羅列,而是要運用功能主義的比較法方法,深入到條文的背后,去探尋并回答以下幾個核心的、具有深刻制度意涵的問題:立法哲學(xué)與義務(wù)構(gòu)造:日本法為何能夠顛覆性地,確立“文書持有者負有一般性的提出義務(wù)”(第220條本文),而非將提出,視為一種例外?其背后的“事案解明義務(wù)”理論,是如何為這一“原則-例外”的義務(wù)構(gòu)造,提供正當(dāng)性支撐的?權(quán)利平衡與免除事由:日本法所規(guī)定的四類具體的、法定的提出免除事由(第220條各項號),是如何在“發(fā)現(xiàn)真實”的公共利益與保護文書持有者的“公務(wù)秘密、職業(yè)秘密、個人隱私”等正當(dāng)利益之間,進行精細的、類型化的權(quán)衡的?特別是其獨創(chuàng)的“純粹為文書持有者內(nèi)部利用而制作的文書”(第220條第4號ハ),其界定的標(biāo)準(zhǔn)與法理是什么?程序保障與司法審查:日本法中,關(guān)于文書的“特定化”要求、關(guān)于法院可以進行“非公開審閱”的程序、以及關(guān)于當(dāng)事人就“是否存在免除事由”進行辯論的程序,是如何確?!拔臅岢雒睢钡暮灠l(fā),既是有效的,又是審慎的?制裁邏輯與制度實效:日本法為何將“擬制對方關(guān)于文書記載的主張為真實”(第224條第1款),作為違反提出命令的核心法律后果?這種“證據(jù)法上的制裁”,相比于我國的“行為罰”(罰款、拘留),其在促使當(dāng)事人履行義務(wù)、恢復(fù)程序平等方面,具有何種內(nèi)在的、更為強大的邏輯優(yōu)勢?最后,在制度重構(gòu)與對策建議階段,本研究將把通過比較法分析所提煉出的“制度智慧”,與我國的司法實踐現(xiàn)狀,進行一次深度的“對接”與“轉(zhuǎn)化”。為此,本研究將運用案例分析法,通過對從“中國裁判文書網(wǎng)”等數(shù)據(jù)庫中,檢索出的、涉及書證提出令申請被駁回、或因一方當(dāng)事人拒不提供關(guān)鍵證據(jù)而導(dǎo)致另一方敗訴的典型案例,進行質(zhì)性分析。通過對這些鮮活案例的解剖,本研究旨在更為具象化地,展示我國現(xiàn)行制度的實踐困境,從而為論證引入日本法相關(guān)制度的必要性與緊迫性,提供堅實的現(xiàn)實依據(jù)。最終,本研究將嘗試性地,構(gòu)建一個邏輯嚴(yán)密、層次清晰的、旨在將日本法制度精髓,進行“創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化”的“中國版事案解明義務(wù)保障機制”的完整制度框架建議。研究結(jié)果通過對我國現(xiàn)行書證提出制度的規(guī)范解構(gòu),并將其置于與日本成熟的“文書提出命令”制度進行系統(tǒng)性的、全景式的比較分析視域之下,本研究客觀、深刻地,揭示了兩種制度在應(yīng)對“證據(jù)偏在”這一共同挑戰(zhàn)時,因其在基礎(chǔ)立法哲學(xué)、義務(wù)構(gòu)造模式、程序技術(shù)細節(jié)與制裁邏輯選擇上的根本差異,而導(dǎo)致的制度實效的巨大鴻溝。研究的核心發(fā)現(xiàn)是,我國的書證提出制度,在本質(zhì)上,依然是一項由法院主導(dǎo)的、例外的、旨在“糾偏”的司法裁量權(quán);而日本的制度,則已經(jīng)進化為一項由當(dāng)事人程序義務(wù)所驅(qū)動的、普遍的、旨在“協(xié)力”的法定責(zé)任。這種從“權(quán)力”到“義務(wù)”的根本性差異,是導(dǎo)致兩國制度在實踐中運行效果天壤之別的總根源。一、立法理念與義務(wù)構(gòu)造:從“例外的命令”到“一般的義務(wù)”兩種制度的根本差異,首先體現(xiàn)在其基礎(chǔ)的立法理念與由此決定的義務(wù)構(gòu)造模式上。我國的制度,其核心,是一種“命令-服從”的縱向權(quán)力構(gòu)造?!睹袷略V訟法》及其司法解釋,將書證的提出,界定為法院“可以”依當(dāng)事人申請或依職權(quán),向持有者“發(fā)出”的一項“命令”。在這一話語體系下,文書持有者,在接到命令之前,其在法律上,并不當(dāng)然地,負有向?qū)Ψ交蚍ㄍ?,主動或?yīng)要求,提出其所掌握文書的義務(wù)。其提出行為,是對司法權(quán)力的“服從”,而非履行一項先在的、普遍的程序義務(wù)。這種立法理念,深刻地,反映了我國民事訴訟模式中,依然殘留的、濃厚的職權(quán)主義色彩。其直接的實踐后果是,將啟動這一程序的“鑰匙”,完全交到了法官手中。法官,如果基于其對“司法中立”的傳統(tǒng)、消極理解,或出于對增加自身工作負擔(dān)的顧慮,而傾向于審慎、保守地,行使其“命令權(quán)”,那么,整個制度,就將陷入“休眠”狀態(tài)。日本的制度,其核心,則是一種“義務(wù)-免除”的橫向責(zé)任構(gòu)造。日本《民事訴訟法》第220條,以一種近乎于“顛覆性”的立法技術(shù),開宗明義地,確立了“在下列各項所列場合以外,文書持有者不得拒絕提出文書”這一基本原則。這意味著,在日本的訴訟程序中,文書持有者,在法律上,被“預(yù)設(shè)”為負有向法庭,提出其所持有文書的一般性、普遍性的程序義務(wù)。這一義務(wù),是源于其作為訴訟參與者,所應(yīng)承擔(dān)的“事案解明協(xié)力義務(wù)”,而非僅僅是對法院命令的被動服從。法律,接下來,才以“但書”的形式,極為詳盡地、嚴(yán)格地,列舉了四種可以拒絕提出的“例外情形”。這種“原則-例外”的立法構(gòu)造,其意義是革命性的:它從根本上,扭轉(zhuǎn)了證據(jù)提出的邏輯起點與證明責(zé)任的分配。不再是申請人,需要費力地,去論證為何對方“應(yīng)當(dāng)”提出文書;而是文書持有者,必須承擔(dān)起證明責(zé)任,來論證為何自己持有的文書,恰好,落入了那幾個被嚴(yán)格限定的“免除事-由”的范圍之內(nèi)。二、程序規(guī)則與權(quán)利平衡:從“粗疏的指引”到“精細的技術(shù)”在具體的程序規(guī)則設(shè)計上,我國的制度,呈現(xiàn)出明顯的“粗疏化”與“原則化”,而日本的制度,則展現(xiàn)出高度的“精細化”與“技術(shù)化”。我國的制度,在程序保障上,存在著巨大的“模糊地帶”。我國的法律與司法解釋,雖然規(guī)定了當(dāng)事人可以申請書證提出令,但對于申請書需要載明哪些具體事項、如何才算完成了對文書的“特定化”、法院應(yīng)如何組織雙方當(dāng)事人就“是否應(yīng)當(dāng)提出”進行辯論、特別是當(dāng)文書持有者,以涉及“商業(yè)秘密”或“個人隱私”為由抗辯時,法院應(yīng)遵循何種程序與標(biāo)準(zhǔn),來進行審查與裁斷,均缺乏明確、具體的程序指引。這種程序上的“不確定性”,使得法官在面對復(fù)雜的利益權(quán)衡時,往往會因為擔(dān)心作出錯誤裁決而引發(fā)后續(xù)的程序爭議,而傾向于“多一事不如少一事”,直接駁回申請人的申請。日本的制度,則為整個過程,提供了一套完整的“程序路線圖”。日本法,不僅要求申請人,必須明確指出“文書的名稱、主旨以及依據(jù)該文書想要證明的事項”,以完成對文書的“特定化”。更為關(guān)鍵的是,它還設(shè)計了兩項極具智慧的、旨在平衡利益沖突的程序性工具。其一,是“書面審查程序”,當(dāng)事人可以就“是否存在提出義務(wù)”這一核心爭議,向法院提交書面意見,進行充分的程序辯論。其二,也是最具特色的一點,是“非公開審閱”制度,即當(dāng)法院,也無法僅僅通過書面審查,來判斷文書是否屬于免除事由時,可以命令文書持有者,將文書,僅向法官本人“秘密”地提交,由法官在不向?qū)Ψ疆?dāng)事人公開的情況下,對文書內(nèi)容,進行審查,并最終作出是否屬于免除事由的裁定。這一制度,以一種近乎于“外科手術(shù)”式的精巧,完美地,解決了“如果不看內(nèi)容,就無法判斷是否屬于秘密;但如果看了內(nèi)容,秘密就已經(jīng)泄露”的程序悖論,極大地,增強了法官作出裁決的信心與正當(dāng)性。三、制裁邏輯與制度實效:從“行為罰”到“證據(jù)法效果”對于違反提出義務(wù)的法律后果,是我國與日本制度,在制裁邏輯與制度實效上,差異最為懸殊之處。我國的制度,其制裁的核心邏輯,是一種“行為罰”。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定,對于拒不執(zhí)行法院書證提出令的行為,法院可以采取罰款、拘留等懲戒措施。同時,《證據(jù)規(guī)定》也引入了證據(jù)妨礙規(guī)則,即法院可以“推定”對方關(guān)于該證據(jù)內(nèi)容的主張為“真實”。然而,在司法實踐中,“行為罰”,對于財力雄厚的企業(yè)當(dāng)事人而言,其威懾力,往往十分有限;而“推定”規(guī)則,由于其表述,較為原則,且賦予了法官較大的裁量空間(“可以”而非“應(yīng)當(dāng)”),導(dǎo)致法官在適用時,普遍非常審慎,擔(dān)心被扣上“偏袒一方”的帽子。日本的制度,其制裁的核心邏輯,則是一種強大的、自動化的“證據(jù)法效果”。日本《民事訴訟法》第224條,明確規(guī)定,當(dāng)文書持有者,不服從提出命令時,法院“得”(在司法解釋中,已被普遍理解為,除特殊情況外,“應(yīng)當(dāng)”)“認定對方當(dāng)事人有關(guān)文書記載的主張為真實”。這種“真實擬制”的效果,其威力,是巨大的。它意味著,拒絕提出文書的一方,將直接承擔(dān)其主張的關(guān)鍵事實,被法庭認定為“虛假”的風(fēng)險。例如,在醫(yī)療糾紛中,如果醫(yī)院,拒絕提交關(guān)鍵的病歷,那么,法院就可以直接,認定原告關(guān)于“病歷中記載了醫(yī)院篡改治療方案”的主張,為“真實”。這種制裁,不再是一種外在的、懲罰性的措施,而是直接作用于案件的實體勝敗結(jié)果。它將“是否提出文書”這一程序性選擇,與當(dāng)事人的核心實體利益,進行了最直接、最緊密的捆綁,從而對文書持有者,構(gòu)成了最為強大、也最為有效的程序壓力,迫使其在“敗訴”與“提交”之間,作出理性的選擇。討論本研究通過對我國與日本書證提出制度的系統(tǒng)性比較,以一種近乎于“制度X光片”的方式,清晰、深刻地,揭示了兩種制度在應(yīng)對“證據(jù)偏在”這一共同頑疾時,其內(nèi)在“骨架”與“運行邏輯”的根本性差異。這一系列基于規(guī)范解構(gòu)與比較分析的發(fā)現(xiàn),其意義,遠不止于對一項具體法律制度的技術(shù)性優(yōu)劣評判,更重要的是,它為我們旗幟鮮明地主張并系統(tǒng)性地論證,我國民事訴訟制度,必須完成一次從傳統(tǒng)的、消極的“辯論主義”,向現(xiàn)代的、協(xié)同的“事案解明主義”的深刻范式轉(zhuǎn)型,提供了來自成熟法治國家制度實踐的、最強有力的理論支撐與制度藍圖。我們必須清醒地認識到,這場看似發(fā)生在證據(jù)規(guī)則這一“技術(shù)”層面的制度之爭,其實質(zhì),是一場關(guān)乎我國民事司法,應(yīng)以何種姿態(tài),來回應(yīng)社會對“實質(zhì)正義”的深切呼喚的宏大理念之爭。在理論貢獻方面,本研究的核心突破在于,它以日本“文書提出命令”制度為“理想類型”,成功地將長期以來在我國學(xué)界,略顯抽象和口號化的“事案解明義務(wù)”理論,進行了一次徹底的、體系化的“制度填充”與“實踐賦能”,并在此基礎(chǔ)上,為我國民事訴訟法中,關(guān)于“辯論主義”與“協(xié)同主義”、“當(dāng)事人主體性”與“法院真實發(fā)現(xiàn)職能”這兩對核心范疇之間關(guān)系的理論重構(gòu),提供了一個極具穿透力與建設(shè)性的全新分析框架。這一理論貢獻,首先體現(xiàn)在對“辯論主義”內(nèi)涵的現(xiàn)代化重塑上。本研究的結(jié)論,有力地,挑戰(zhàn)了那種將“辯論主義”等同于“當(dāng)事人之間自由競技、法院消極中立”的、古典的、甚至略顯庸俗化的理解。本研究旗幟鮮明地主張,現(xiàn)代的、文明的辯論主義,其內(nèi)核,絕非“程序游戲主義”,而是以保障當(dāng)事人程序主體地位為前提的、在法院主持下的、一種旨在“協(xié)同發(fā)現(xiàn)真實”的程序構(gòu)造。在此構(gòu)造中,當(dāng)事人,固然是自身利益的最佳代言人,但其同時,也作為司法程序的參與者,負有一種源于程序信義則的、不得濫用其信息優(yōu)勢地位、不得惡意隱匿關(guān)鍵證據(jù)的、對法庭、對對方當(dāng)事人、乃至對“正義”本身所承擔(dān)的“誠實協(xié)力義務(wù)”。而“事案解明義務(wù)”,正是這一更高階的“誠實協(xié)力義務(wù)”,在證據(jù)提出領(lǐng)域的具體化與制度化。這一理論重構(gòu),極大地,提升了“事案解明義務(wù)”在整個民事訴訟理論體系中的基礎(chǔ)性地位。其次,本研究的理論構(gòu)建,為長期以來困擾我國司法實踐的“司法中立”與“積極作為”的二元對立困境,提供了一個極具建設(shè)性的解決方案。本研究有力地論證了,法院,通過簽發(fā)強有力的“文書提出命令”,來強制性地,矯正當(dāng)事人之間,因證據(jù)偏在而導(dǎo)致的“起點不平等”,這非但不是對“司法中立”的破壞,恰恰是維護“真正的、實質(zhì)意義上的程序中立”的必然要求。一個中立的裁判者,其職責(zé),絕非是消極地,旁觀一場因雙方“武器”嚴(yán)重不對等而注定結(jié)局的“拳擊賽”,而是有義務(wù),在比賽開始前,通過有效的程序規(guī)則,來確保雙方,至少能夠在一個相對平等的條件下,進行競技。因此,構(gòu)建一套以“事案解明義務(wù)”為核心的、強大的證據(jù)提出制度,其本質(zhì),是將法院從過去那種“無能為力”的消極裁判者,解放出來,使其成為一個能夠更為積極、更為有效地,捍衛(wèi)程序公正與實質(zhì)正義的“程序守護者”。在實踐啟示方面,本研究的“診斷報告”與“制度藍圖”,對于我國的立法機關(guān)、最高人民法院、各級商事、民事審判法官以及廣大律師,均構(gòu)成了清晰而深刻的行動指南與改革路線圖。若要從根本上,使我國的書證提出制度,“脫胎換骨”,成為一把能夠真正“刺破”信息壁壘的利劍,就必須進行一場以“理念更新”為引領(lǐng)、以“規(guī)則重構(gòu)”為核心的、系統(tǒng)性的制度改革。對于立法機關(guān)與最高人民法院,本研究的結(jié)論,強烈地、直接地,指向了在未來的《民事訴訟法》修改或新的證據(jù)規(guī)定制定中,必須以“確立當(dāng)事人的事案解明義務(wù)”為邏輯起點,對現(xiàn)行的書證提出制度,進行一次徹底的、體系化的重構(gòu)。具體的制度設(shè)計,應(yīng)當(dāng)全面借鑒日本法的成功經(jīng)驗,實現(xiàn)“四個現(xiàn)代化”轉(zhuǎn)型:第一:義務(wù)設(shè)定的“一般化”。必須在立法上,顛覆性地,確立“文書持有者負有一般性的提出義務(wù)”的基本原則,并以“列舉+兜底”的方式,明確規(guī)定幾種可以被嚴(yán)格解釋的免除事由(如國家秘密、職業(yè)特權(quán)、以及為自己使用而制作且不向第三方公開的內(nèi)部文書等)。第二:審查程序的“精細化”。必須為書證提出的申請、特定化、抗辯、審查與裁斷,提供一套完整的、具有高度可操作性的程序規(guī)則。其中,引入“非公開審閱”(InCameraReview)制度,授權(quán)法官在必要時,可以“秘密”審閱爭議文書,以判斷其是否屬于免除事由,是打破
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