2025司法考試主觀題模擬題及答案一、案例分析題（本題28分）【案情】2024年3月，甲市A區(qū)居民林浩（男，32歲）因急需資金，將其名下一套市價420萬元的住宅抵押給乙市B區(qū)“恒信小額貸款公司”（以下簡稱恒信公司），借款300萬元，期限6個月，月利率2%，雙方辦理了抵押登記。同日，林浩與恒信公司又簽訂《補充協(xié)議》約定：若林浩逾期還款超過15日，恒信公司有權(quán)以市價70%的價格直接受讓該房屋，并抵銷全部債務(wù)；林浩須無條件配合辦理過戶。5月，林浩因投資失敗無力支付利息。6月20日，恒信公司向林浩發(fā)出《行使受讓權(quán)通知書》，要求7日內(nèi)配合過戶。林浩拒絕。7月5日，恒信公司憑《補充協(xié)議》向A區(qū)法院起訴，請求確認(rèn)房屋所有權(quán)歸其所有，并判令林浩協(xié)助過戶。訴訟中，林浩提出反訴：1.確認(rèn)《補充協(xié)議》無效；2.恒信公司返還其已支付利息36萬元中超出LPR四倍部分。另查明：1.合同簽訂時，一年期LPR為3.55%；2.恒信公司營業(yè)執(zhí)照載明“在乙市B區(qū)范圍內(nèi)發(fā)放小額貸款”，未在甲市取得經(jīng)營許可；3.房屋抵押登記簿“備注欄”僅記載“抵押權(quán)人恒信公司，債權(quán)數(shù)額300萬元”，未記載《補充協(xié)議》內(nèi)容；4.林浩已支付三個月利息合計18萬元?！締栴}】1.恒信公司訴請確認(rèn)房屋所有權(quán)并請求協(xié)助過戶，應(yīng)否支持？（8分）2.《補充協(xié)議》效力如何認(rèn)定？（6分）3.林浩反訴請求返還超LPR四倍利息，是否成立？金額如何計算？（6分）4.若恒信公司在起訴前未辦理房屋過戶，而是于7月10日與善意第三人薛瑞簽訂房屋買賣合同，薛瑞支付全部價款420萬元并實際入住，但未辦理登記，林浩能否主張追回房屋？（8分）【參考答案與解析】1.不應(yīng)支持。（1）恒信公司請求確認(rèn)所有權(quán)屬于“流抵”條款變相實現(xiàn)。根據(jù)《民法典》第401條，抵押權(quán)人在債務(wù)履行期限屆滿前，與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有的，只能依法就抵押財產(chǎn)優(yōu)先受償，不能直接取得所有權(quán)。本案《補充協(xié)議》約定逾期15日即按市價70%受讓房屋，本質(zhì)系事先約定流抵，違反強制性規(guī)定，該約定無效，恒信公司不能據(jù)此取得所有權(quán)。（2）恒信公司訴請“協(xié)助過戶”系請求繼續(xù)履行無效條款，法院應(yīng)判決駁回其確權(quán)及過戶請求，并釋明其可另案主張實現(xiàn)抵押權(quán)（拍賣、變賣后優(yōu)先受償）。（8分）2.《補充協(xié)議》部分無效、部分有效。（1）關(guān)于“逾期15日即按市價70%受讓房屋”的流抵條款，因違反《民法典》第401條效力性強制性規(guī)定，絕對無效，且該部分無效不影響其他部分效力。（2）關(guān)于“配合辦理過戶”的約定，系流抵條款的履行方式，亦隨流抵條款一并無效。（3）關(guān)于“抵銷全部債務(wù)”的約定，因欠缺確定的可抵銷債權(quán)，且與流抵條款不可分，亦無效。綜上，法院應(yīng)認(rèn)定《補充協(xié)議》中涉及房屋所有權(quán)變動的條款全部無效，其余如違約后果、通知方式等程序性條款，若不具有從屬性，可認(rèn)定有效。（6分）3.成立，應(yīng)返還超LPR四倍部分利息。（1）根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第25條，雙方約定的利率超過一年期LPR四倍的部分，借款人可以請求返還。本案月利率2%，年化24%，而LPR四倍為14.2%，超出9.8個百分點。（2）已支付利息18萬元，按300萬元本金、年化14.2%計算，3個月應(yīng)付利息10.65萬元，超付7.35萬元；未支付部分不再支持。（3）恒信公司應(yīng)返還林浩7.35萬元，并自反訴受理之日起按同期LPR支付資金占用利息。（6分）4.林浩可以主張追回房屋，但需滌除抵押權(quán)。（1）恒信公司未取得所有權(quán)，其處分房屋構(gòu)成無權(quán)處分；薛瑞支付合理對價并占有，符合善意取得構(gòu)成要件，但未完成登記，尚未取得所有權(quán)。（2）根據(jù)《民法典》第311條，善意取得以“登記”或“交付”為要件，不動產(chǎn)需登記。薛瑞未登記，所有權(quán)仍歸林浩。（3）林浩可訴請確認(rèn)房屋歸其所有，并請求薛瑞返還占有；但法院應(yīng)追加恒信公司為第三人，并釋明恒信公司可主張拍賣房屋優(yōu)先受償。（4）若林浩代為清償300萬元本息，可要求注銷抵押登記，再請求返還房屋；否則，薛瑞可代為清償后要求林浩賠償，或主張恒信公司承擔(dān)權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任。（8分）二、論述題（本題32分）【材料】2024年7月，全國人大常委會通過《關(guān)于完善和加強備案審查制度的決定》，首次以“決定”形式明確：行政法規(guī)、監(jiān)察法規(guī)、地方性法規(guī)、司法解釋均須報送全國人大常委會備案；對公民、組織提出的審查建議，常委會工作機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)書面答復(fù)是否啟動審查；對發(fā)現(xiàn)存在“不符合憲法規(guī)定、原則、精神”或“與上位法相抵觸”情形的，可以督促制定機關(guān)自行修改、廢止，或依法作出糾正決定。媒體評論認(rèn)為，該決定標(biāo)志著“合憲性審查”從“鴨子鳧水”走向“前臺唱戲”，但也有學(xué)者擔(dān)憂：備案審查結(jié)論是否具有實質(zhì)法律效力？糾正決定是否可訴？若法院在個案中必須適用與上位法相抵觸的下位法，應(yīng)如何救濟(jì)？【問題】請結(jié)合憲法、立法法、行政訴訟法及相關(guān)司法解釋，論述“備案審查制度對審判權(quán)的拘束與邊界”，并回答：1.備案審查結(jié)論對人民法院是否具有法律拘束力？2.人民法院在個案審理中發(fā)現(xiàn)下位法可能違憲或違法，應(yīng)如何處置？3.若當(dāng)事人以“依據(jù)的法規(guī)已被備案審查機關(guān)認(rèn)定抵觸上位法”為由申請再審，法院應(yīng)如何審查？【答題要求】1.觀點明確，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，說理充分，引據(jù)準(zhǔn)確；2.不得大段復(fù)述材料，應(yīng)結(jié)合規(guī)范與學(xué)說展開論證；3.字?jǐn)?shù)不少于1200字?！緟⒖即鸢概c解析】（一）備案審查結(jié)論對人民法院的拘束力：有限拘束而非既判力1.從規(guī)范依據(jù)看，《立法法》第109條、第110條賦予全國人大常委會對報送備案的法規(guī)進(jìn)行“被動審查”與“主動審查”職權(quán)，但并未直接賦予其決定以“普遍撤銷”效力，而是“提出意見—制定機關(guān)修改—拒不修改時再行處理”的階梯式程序。因此，審查結(jié)論在形式上屬于“內(nèi)部監(jiān)督意見”，不具有直接廢止下位法的普遍效力。2.從憲法體制看，我國采“人民代表大會制度”，全國人大及其常委會是最高國家權(quán)力機關(guān)，但其對法規(guī)的糾正決定仍須通過“公告廢止”或“作出決定”方式完成，尚未建立“抽象規(guī)范控制”與“具體規(guī)范控制”合一的憲法法院模式。法院作為“國家審判機關(guān)”，對法律適用擁有獨立判斷權(quán)，但“獨立”并非“至上”，須受憲法、法律及合法上位法拘束。3.從司法實踐看，最高人民法院《關(guān)于裁判文書引用法律規(guī)范的規(guī)定》第4條明確：人民法院審理行政案件，依據(jù)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)，參照規(guī)章；對規(guī)章以下規(guī)范性文件，經(jīng)審查認(rèn)為不合法的，不作為認(rèn)定行政行為合法的依據(jù)?？梢?，法院對下位法擁有“選擇適用權(quán)”與“有限審查權(quán)”，但無權(quán)“撤銷”或“宣告無效”。備案審查結(jié)論為法院提供了“高度確信”的違法信號，法院應(yīng)予以尊重，但仍需經(jīng)司法審查程序確認(rèn)后，方可拒絕適用。綜上，備案審查結(jié)論對人民法院具有“說服性拘束”，而非“強制性既判力”。法院應(yīng)在判決理由中回應(yīng)審查結(jié)論，但保留最終法律適用決定權(quán)。（二）人民法院在個案中發(fā)現(xiàn)下位法可能違憲或違法的處置路徑1.行政案件：依據(jù)《行政訴訟法》第53條、第64條，原告可一并請求對規(guī)范性文件進(jìn)行審查；法院認(rèn)為相關(guān)條款不合法的，不作為認(rèn)定行政行為合法的依據(jù)，并向制定機關(guān)提出處理建議，抄送同級人大常委會。若法院發(fā)現(xiàn)的是“地方性法規(guī)”與上位法相抵觸，因《行政訴訟法》第63條將“地方性法規(guī)”列為“依據(jù)”而非“參照”，法院無權(quán)直接拒絕適用，應(yīng)層報最高人民法院，由最高人民法院提請全國人大常委會裁決（《立法法》第110條第2款）。2.民事、刑事案件：對法規(guī)、司法解釋以外的規(guī)范性文件，法院可依《民法典》第11條“法律優(yōu)先”原則直接選擇適用上位法；對“司法解釋”本身，若發(fā)現(xiàn)與法律相抵觸，應(yīng)報請最高人民法院審判委員會決定，地方法院無權(quán)自行排除適用。3.憲法解釋層面：我國尚未建立法院提請全國人大常委會解釋憲法的程序機制，但依《憲法》第67條第1項，全國人大常委會有權(quán)解釋憲法。地方法院在個案中認(rèn)為“法規(guī)抵觸憲法”時，應(yīng)中止審理，逐級報請最高人民法院，再由最高人民法院向全國人大常委會提出“憲法解釋”或“法規(guī)審查”請求。該機制雖無明確期限，但符合“人民代表大會制度”下審判權(quán)與立法權(quán)配置。（三）當(dāng)事人以“依據(jù)的法規(guī)已被備案審查機關(guān)認(rèn)定抵觸上位法”為由申請再審的審查規(guī)則1.再審事由的契合性：依據(jù)《行政訴訟法》第91條第2項，“據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或變更的”可作為再審事由；但該條僅針對“判決、裁定所依據(jù)的法律文書”，而非“所適用的法律規(guī)范”。法規(guī)被備案審查機關(guān)糾正，并不直接等同于“法律文書被撤銷”，故不能簡單套用。2.“新證據(jù)”路徑：若當(dāng)事人能夠提供“全國人大常委會法制工作機構(gòu)出具的審查結(jié)論”“制定機關(guān)自行廢止或修改法規(guī)的公告”等證據(jù)，可依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第110條第1款第1項“有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定”申請再審。法院應(yīng)審查：第一，審查結(jié)論是否已對外公告并生效；第二，原判決結(jié)果是否主要建立在與上位法相抵觸的條款之上；第三，再審申請人是否在知道或應(yīng)當(dāng)知道該結(jié)論之日起六個月內(nèi)提出申請。3.法不溯及既往與信賴保護(hù)：若原判決已執(zhí)行完畢，且當(dāng)事人已基于判決形成穩(wěn)定的法律秩序，法院應(yīng)綜合衡量“法不溯及既往”“信賴保護(hù)”“再審訴的利益”等因素，裁定是否啟動再審。對涉及巨額補償、股權(quán)變動、身份關(guān)系等情形，可駁回再審申請，告知當(dāng)事人另行提起損害賠償之訴，向制定機關(guān)主張國家賠償。（四）邊界與平衡：審判獨立與法制統(tǒng)一的張力紓解1.建立“快速通道”：最高人民法院與全國人大常委會法制工作委員會可建立“法規(guī)抵觸上位法”信息共享平臺，對已進(jìn)入訴訟程序的法規(guī)，一旦備案審查結(jié)論確認(rèn)抵觸，立即推送至審理法院，法院可據(jù)此決定是否中止審理。2.明確“中止標(biāo)準(zhǔn)”：借鑒德國“具體規(guī)范審查”程序，規(guī)定地方法院在“高度確信”抵觸情形下，經(jīng)審判委員會討論決定，可中止審理，并在三個月內(nèi)層報最高人民法院；最高人民法院應(yīng)在兩個月內(nèi)決定是否提請全國人大常委會裁決，避免案件久拖不決。3.強化“說理論證”：法院在判決書中應(yīng)就“是否采納備案審查結(jié)論”進(jìn)行充分說理，對當(dāng)事人提出的審查建議、全國人大常委會工作機構(gòu)的回復(fù)意見予以回應(yīng)，提升裁判透明度，增強判決可接受性。4.完善“配套救濟(jì)”：對因適用被廢止法規(guī)而遭受損害的當(dāng)事人，可探索“立法損害賠償”訴訟，由制定機關(guān)承擔(dān)國家賠償責(zé)任，倒逼立法機關(guān)提高立法質(zhì)量，減少“問題法規(guī)”進(jìn)入實施領(lǐng)域。結(jié)語：備案審查制度是“立法監(jiān)督”與“憲法實施”的重要抓手，但其效力的發(fā)揮需與“審判獨立”形成良性互動。法院既應(yīng)尊重全國人大及其常委會的憲法地位，又應(yīng)堅守“依法獨立行使審判權(quán)”的底線，通過“選擇適用—層報裁決—再審救濟(jì)”的三階機制，實現(xiàn)法制統(tǒng)一與個案正義的有機統(tǒng)一。三、法律文書撰寫題（本題30分）【案情】2024年5月，甲省A市B區(qū)市場監(jiān)督管理局（以下簡稱“B區(qū)市監(jiān)局”）接到舉報，稱“云尚電子商務(wù)有限公司”（住所地B區(qū)，法定代表人李驍）在直播帶貨中宣稱其銷售的“黃金射頻微針儀”為“全球唯一獲FDA認(rèn)證可居家使用醫(yī)療器械”，涉嫌虛假廣告。B區(qū)市監(jiān)局立案后，扣押涉案產(chǎn)品32臺，并作出《行政處罰聽證告知書》，擬依據(jù)《廣告法》第55條第1款處罰：責(zé)令停止發(fā)布虛假廣告，罰款120萬元。云尚公司提出聽證申請。聽證中，云尚公司提交FDA510(k)預(yù)市通知（編號K24012）及中文翻譯件，顯示該產(chǎn)品獲FDA“ClassII醫(yī)療器械”認(rèn)證，但適用范圍為“professionaluse”。B區(qū)市監(jiān)局認(rèn)為“professionaluse”不等于“可居家使用”，仍構(gòu)成虛假廣告，維持原處罰。云尚公司不服，向A市市場監(jiān)督管理局（復(fù)議機關(guān)）申請行政復(fù)議。復(fù)議機關(guān)認(rèn)為“professionaluse”與“居家使用”存在明顯區(qū)別，云尚公司翻譯錯誤且未盡核實義務(wù)，決定維持處罰。云尚公司仍不服，欲提起行政訴訟?！締栴}】請以云尚公司代理律師身份，撰寫一份《行政起訴狀》，訴訟請求、事實與理由須符合《行政訴訟法》及相關(guān)司法解釋規(guī)定，格式規(guī)范，說理充分，引用法條準(zhǔn)確，不得少于1000字。【參考范文】行政起訴狀原告：云尚電子商務(wù)有限公司，住所地甲省A市B區(qū)云谷大道88號C座19層，統(tǒng)一社會信用代碼91310105MA1FPX1234。法定代表人：李驍，職務(wù)總經(jīng)理。訴訟代理人：王××，北京××律師事務(wù)所律師，執(zhí)業(yè)證號1110120××××××。被告一：甲省A市B區(qū)市場監(jiān)督管理局，住所地A市B區(qū)陽明路66號。法定代表人：張××，職務(wù)局長。被告二：甲市市場監(jiān)督管理局，住所地A市高新區(qū)長江大道100號。法定代表人：陳××，職務(wù)局長。案由：不服行政處罰及行政復(fù)議決定訴訟請求1.撤銷被告一作出的B市監(jiān)處字〔2024〕103號《行政處罰決定書》；2.撤銷被告二作出的A市監(jiān)復(fù)決字〔2024〕27號《行政復(fù)議決定書》；3.本案訴訟費用由兩被告共同承擔(dān)。事實與理由一、被訴行政行為認(rèn)定事實不清、證據(jù)不足1.原告在直播中對“黃金射頻微針儀”的宣傳用語為“全球唯一獲FDA認(rèn)證可居家使用醫(yī)療器械”，其依據(jù)為供應(yīng)商提供的FDA510(k)摘要及中文翻譯件。原告作為非專業(yè)醫(yī)療器械翻譯機構(gòu)，已盡到合理審查義務(wù)。2.被告一在聽證階段已查明FDA文件原文為“professionaluse”，但未進(jìn)一步調(diào)查“professionaluse”是否絕對排除“居家使用”。事實上，美國FDA對“professionaluse”并無明確定義，部分ClassII器械可在醫(yī)師指導(dǎo)下由患者自行操作。被告一未聘請專業(yè)翻譯或第三方機構(gòu)出具意見，即認(rèn)定原告“虛假”，屬事實認(rèn)定草率。3.被告二在復(fù)議階段未補充調(diào)查，僅依據(jù)被告一證據(jù)維持，違反《行政復(fù)議法》第28條“全面審查”原則。二、被訴行政行為適用法律錯誤1.《廣告法》第55條第1款所稱“虛假廣告”，須以“對購買行為有實質(zhì)性影響”為核心要件。原告直播觀看人數(shù)雖達(dá)12萬人次，但實際成交僅3臺，成交金額2.4萬元，不足以證明“誤導(dǎo)、欺騙”后果。2.被告一未依據(jù)《行政處罰法》第5條第2款“過罰相當(dāng)”原則，直接以“廣告費用無法計算”為