治安管理處罰法治安管理處罰法修訂的主要變化和特點(diǎn)︱值得關(guān)注的條款《治安管理處罰法》實(shí)施17年后迎來(lái)首次大修，日前正在全國(guó)人大官公開(kāi)征求意見(jiàn)，征求意見(jiàn)的截止日期為修訂草案《治安管理處罰法》實(shí)施17年后迎來(lái)首次大修，日前正在全國(guó)人大官公開(kāi)征求意見(jiàn)，征求意見(jiàn)的截止日期為20XX年9月30日。司法部部長(zhǎng)賀榮在作草案說(shuō)明時(shí)表示，近年來(lái)，我國(guó)社會(huì)治安出現(xiàn)很多新情況，治安管理工作面臨很多新問(wèn)題，為更好適應(yīng)新時(shí)代新形勢(shì)的需要，修訂治安管理處罰法被列入了全國(guó)人大常委會(huì)和國(guó)務(wù)院20XX年度立法工作計(jì)劃項(xiàng)目。草案將社會(huì)治安管理領(lǐng)域出現(xiàn)的新情況新問(wèn)題納入治安管理處罰范圍，將治安管理工作中一些好的機(jī)制和做法通過(guò)法律形式予以確認(rèn)，對(duì)治安管理處罰程序予以優(yōu)化、完善，旨在更好維護(hù)社會(huì)治安秩序。前言前言PrefaceContents目錄目錄01治安管理處罰法：特殊的地位02此次修訂的主要變化和特點(diǎn)03值得重點(diǎn)關(guān)注的條款治安管理處罰法特殊的地位治安管理處罰法特殊的地位修訂的主要變化和特點(diǎn)︱值得關(guān)注的條款第一部分治安管理處罰法：特殊的地位《治安管理處罰法》通常被叫做“小刑法”，法案中一半以上行為，和刑法的行為樣態(tài)是相同的，只是情節(jié)輕重不同。如果你違法了，但不構(gòu)成犯罪，就可能受到治安管理處罰。所以它其實(shí)是銜接行政責(zé)任和刑事責(zé)任的一部法案。它和我們的日常生活是非常密切的。一般的行政法規(guī)，例如食品安全法、消防法，只針對(duì)某個(gè)專門(mén)領(lǐng)域，而且觸犯后最多會(huì)罰款，但治安管理處罰法涉及我們生活的方方面面，處理社會(huì)上的各類治安事件，觸犯后可能導(dǎo)致拘留，所以它是行政法領(lǐng)域中處罰最重的。治安管理處罰法：特殊的地位治安管理處罰法：特殊的地位1957年我國(guó)出臺(tái)了第一部《治安管理?xiàng)l例》，它其實(shí)是承襲民國(guó)時(shí)期的《違警罰法》，用于處理輕罪，當(dāng)時(shí)我國(guó)都還沒(méi)有《刑法》，該條例的出臺(tái)是出于維護(hù)社會(huì)秩序、打擊階級(jí)敵人的考慮，有著特殊的時(shí)代背景。上世紀(jì)80年代，《治安管理?xiàng)l例》開(kāi)始逐步法制化，20XX年之后正式改名為“治安管理處罰法”，將未構(gòu)成犯罪的輕度違法行為都納入懲戒范圍，以維護(hù)統(tǒng)一的社會(huì)秩序。在整個(gè)過(guò)程中，條款不斷增加，處罰范圍一直在擴(kuò)大。《治安管理處罰法》中的行為，在世界上大部分國(guó)家和地區(qū)被列為“輕罪”，大多數(shù)國(guó)家的一個(gè)通例是，執(zhí)法機(jī)關(guān)做出處罰，需要經(jīng)過(guò)司法機(jī)關(guān)的論證。我國(guó)的《治安管理處罰法》有其特殊性：公安機(jī)關(guān)在處理“輕罪”時(shí)，具有較大的自由裁量權(quán)，不需要經(jīng)過(guò)司法機(jī)關(guān)篩選、檢驗(yàn)和制衡，就可以立刻做出拘留決定。如果這個(gè)決定是錯(cuò)誤的，當(dāng)事人可以等拘留結(jié)束后再提起訴訟，要求國(guó)家賠償，但拘留已經(jīng)產(chǎn)生，也就喪失了公民權(quán)利保護(hù)的時(shí)效性。治安管理處罰法：特殊的地位此次修訂的主要變化和特點(diǎn)此次修訂的主要變化和特點(diǎn)修訂的主要變化和特點(diǎn)︱值得關(guān)注的條款第二部分第一，加強(qiáng)了與刑法的銜接。近年來(lái)刑法中新增設(shè)的犯罪，這次修訂中也在治安管理處罰法中出現(xiàn)了，如非法獲取數(shù)據(jù)與個(gè)人信息，傳銷(xiāo)、侮辱英烈、妨害安全駕駛、高空拋物等。此次修訂的主要變化和特點(diǎn)第二，處罰有變重的趨勢(shì)。罰款金額普遍從五百元上升到一千、三千元，涉及行政拘留的條款增加，拘留天數(shù)也有延長(zhǎng)。比如第22條，對(duì)于已滿14未滿16周歲的未成年人，增加了“一年內(nèi)二次以上違反治安管理，可以執(zhí)行行政拘留處罰”的規(guī)定。再比如，這次增加的第67條，“娛樂(lè)場(chǎng)所和印章、舊貨、機(jī)動(dòng)車(chē)修理等行業(yè)經(jīng)營(yíng)者不按規(guī)定登記信息”，處罰類型直接就是行政拘留，沒(méi)有警告、罰款的選項(xiàng)。罰款金額增加可能與通貨膨脹有關(guān)，但拘留時(shí)長(zhǎng)增加是出于什么依據(jù)，是否有必要性，這有待商榷。第三，放寬了對(duì)執(zhí)法機(jī)關(guān)的制約。一個(gè)是部分新設(shè)條款的處罰標(biāo)準(zhǔn)寬泛模糊，主觀色彩較濃，執(zhí)法者有更多的自由裁量空間。除了廣為討論的第34條，其實(shí)不少條款都有類似問(wèn)題。比如，新增第46條，“違反有關(guān)規(guī)定，在低空飛行無(wú)人駕駛航空器”，這其中的“有關(guān)規(guī)定”具體為何，無(wú)人機(jī)如何與兒童玩耍的飛機(jī)玩具區(qū)分呢？第59條中，侮辱、謾罵的主觀化色彩較濃。其實(shí)有很多條款都值得我們關(guān)注。我梳理了這次修訂的內(nèi)容后，認(rèn)為主要有三個(gè)變化。許多條款放寬了警察執(zhí)法的程序性要求。比如第94條和103條規(guī)定中，在緊急情況下，警察可以當(dāng)場(chǎng)實(shí)施強(qiáng)制傳喚或物品扣押，之后再補(bǔ)辦手續(xù)。而第106條和第120條規(guī)定，可由一名警察單獨(dú)執(zhí)法。在第101條中還降低了審批的層級(jí)，對(duì)場(chǎng)所進(jìn)行檢查只需“公安機(jī)關(guān)辦案部門(mén)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)”，但在原本的法案中是要求“縣級(jí)以上人民政府公安機(jī)關(guān)開(kāi)具檢查證明文件”。辦案部門(mén)負(fù)責(zé)人的定義是很模糊的，他可以是一個(gè)支隊(duì)長(zhǎng)，或者更低的層級(jí)。此次修訂的主要變化和特點(diǎn)與此相對(duì)，對(duì)行政相對(duì)人即公民的權(quán)利保障是不夠的。比如，根據(jù)第117條，只有兩種情形才可啟動(dòng)聽(tīng)證，“公安機(jī)關(guān)作出吊銷(xiāo)許可證、處四千元以上罰款或者采取責(zé)令停業(yè)整頓措施”，兩種情形都是財(cái)產(chǎn)處罰，行政拘留處罰卻未納入可啟動(dòng)聽(tīng)證程序。這是比較奇怪的，法律界普遍認(rèn)為，限制人身自由的處罰是比財(cái)產(chǎn)處罰是更嚴(yán)重的。再比如，第100條收集生物識(shí)別信息，基本上是將行政違法行為人當(dāng)作犯罪分子來(lái)對(duì)待，賦予公安機(jī)關(guān)過(guò)大的權(quán)力。此外，第59條中，將侮辱與謾罵納入妨礙公務(wù)執(zhí)行的行為方式范圍，也可能出現(xiàn)過(guò)度保護(hù)執(zhí)法者、對(duì)公民權(quán)利做出不合理限制的問(wèn)題。值得重點(diǎn)關(guān)注的條款值得重點(diǎn)關(guān)注的條款修訂的主要變化和特點(diǎn)︱值得關(guān)注的條款第三部分值得重點(diǎn)關(guān)注的條款第34條為新增條文，其目的在于打擊有損英烈和民族感情的違法行為，但所列舉的應(yīng)罰事項(xiàng)中包括“（二）在公共場(chǎng)所或者強(qiáng)制他人在公共場(chǎng)所穿著、佩戴有損中華民族精神、傷害中華民族感情的服飾、標(biāo)志的；（三）制作、傳播、宣揚(yáng)、散布有損中華民族感情、傷害中華民族感情的物品或者言論的”。“有損民族精神，傷害民族感情”屬于較為抽象、模糊的觀念，在具體實(shí)施時(shí)很容易被公職人員的個(gè)人認(rèn)知所替代。比如之前一名女生僅因在蘇州日式風(fēng)情街穿和服拍照遭到警察訓(xùn)斥，在女生表示質(zhì)疑后，當(dāng)?shù)鼐煲陨嫦訉め呑淌聻橛蓪⑵鋷е僚沙鏊{(diào)查。該案曝光，曾引起廣泛的爭(zhēng)議。有的友認(rèn)為，不支持34條就是不愛(ài)國(guó)，但我們作為法律人，必須去想象最壞的后果——立法者也許是好意，但基層執(zhí)行者不一定會(huì)按照想象實(shí)施，尤其當(dāng)條款中出現(xiàn)一些抽象的概念時(shí)，就給了執(zhí)法者很大的自由裁量空間，會(huì)導(dǎo)致權(quán)力的濫用。我認(rèn)為第59條、第100條很值得重點(diǎn)關(guān)注。第59條中增加了一句，“以侮辱、謾罵、威脅、圍堵、攔截等方式阻礙人民警察依法執(zhí)行職務(wù)的，從重處罰?！蔽耆柚櫫R如何認(rèn)定，這其中主觀隨意性很大，每個(gè)人的感受不同?？赡苣阒皇菫榱宿q解，言辭比較激烈，或者你質(zhì)疑了警察執(zhí)法的依據(jù)，但警察就可能認(rèn)為是對(duì)他的侮辱，妨礙了公務(wù)，要從重處罰。值得重點(diǎn)關(guān)注的條款第100條中還寫(xiě)道，對(duì)于違反治安管理的行為人，公安機(jī)關(guān)可以采集生物信息。舉個(gè)例子，假如你跟鄰居打了一架，你扇他耳光，他薅你頭發(fā)，這可能被認(rèn)為是互毆。盡管這種行為不構(gòu)成犯罪，但是警察可以把你帶到派出所強(qiáng)制采集指紋、血液、毛發(fā)。對(duì)于程度較輕的違法行為，采集生物信息的必要性和合理性，需要經(jīng)過(guò)細(xì)致的論證，因?yàn)檫@會(huì)侵犯公民的隱私和人身權(quán)利。值得重點(diǎn)關(guān)注的條款生物信息屬于《個(gè)人信息保護(hù)法》規(guī)定的“敏感個(gè)人信息”，此類信息一旦泄露或者非法使用，就很容易讓自然人的人格尊嚴(yán)受到侵害或者人身、財(cái)產(chǎn)安全受到危害?，F(xiàn)在的信息泄露如此嚴(yán)重，一旦擴(kuò)大采集面，后果不堪設(shè)想。此外，修訂中增加了對(duì)一些行為的處罰，比如駕駛無(wú)人機(jī)、高空拋物、組織傳銷(xiāo)等，看似是回應(yīng)社會(huì)需求、加大處罰力度，但這也意味著基層執(zhí)法機(jī)關(guān)的權(quán)力擴(kuò)張。但與此同時(shí)，這部法案中并沒(méi)有增加配套的制衡措施，包括學(xué)界一直呼吁的“拘留需要聽(tīng)證程序”，給行為人辯解、律師介入的機(jī)會(huì)。我也認(rèn)為這兩條是尤其值得關(guān)注的。第59條，讓幾乎任何表達(dá)不服或質(zhì)疑的方式，都可能被認(rèn)為是阻礙公務(wù)執(zhí)行。這其實(shí)也不利于公安機(jī)關(guān)依法執(zhí)法，還可能加劇警民矛盾，對(duì)社會(huì)的長(zhǎng)治久安是弊大于利。第100條，對(duì)普通違法者也可以采集生物信息，但《治安管理處罰法》涉及范圍太廣了，我們?nèi)粘Ｉ钪泻芏嘈袨槎伎赡芩阕鬟`法，比如你和別人發(fā)生糾紛，在公共場(chǎng)所高聲喧嘩，裝修發(fā)出噪音，甚至在上發(fā)表言論進(jìn)行批評(píng)，都可能被認(rèn)為涉嫌行政違法。對(duì)于涉嫌行政違法的人都要采集生物識(shí)別信息，必要性存疑。這些修訂將導(dǎo)致公安機(jī)關(guān)權(quán)力的過(guò)度擴(kuò)張，但執(zhí)法者都是具體的人，每一個(gè)具體的人都會(huì)有人性弱點(diǎn)，所以就需要適當(dāng)?shù)闹萍s。值得重點(diǎn)關(guān)注的條款(一)在公共場(chǎng)所從事有損紀(jì)念英雄烈士環(huán)境和氛圍的活動(dòng)的；(二)在公共場(chǎng)所或者強(qiáng)制他人在公共場(chǎng)所穿著、佩戴有損中華民族精神、傷害中華民族感情的服飾、標(biāo)志的；(三)制作、傳播、宣揚(yáng)、散布有損中華民族精神、傷害中華民族感情的物品或者言論的；(四)褻瀆、否定英雄烈士事跡和精神，宣揚(yáng)、美化侵略戰(zhàn)爭(zhēng)和侵略行為，尋釁滋事，擾亂公共秩序的；(五)以侮辱、誹謗或者其他方式侵害英雄烈士的姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)，損害社會(huì)公共利益的；(六)侵占、破壞、污損英雄烈士紀(jì)念設(shè)施的?！吨伟补芾硖幜P法》（修訂草案）第五十九條：…………以侮辱、謾罵、威脅、圍堵、攔截等方式阻礙人民警察依法執(zhí)行職務(wù)的，從重處罰?！吨伟补芾硖幜P法》（修訂草案）第一百條：為了確定違法治安管理行為人、被侵害人的某些特征、傷害情況或者生理狀態(tài)，經(jīng)公安機(jī)關(guān)辦案部門(mén)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以對(duì)人身進(jìn)行檢查，可以提取或者采集肖像、指紋等人體生物識(shí)別信息和血液、尿液等生物樣本。對(duì)已經(jīng)提取、采集的信息或者樣本，不得重復(fù)提取、采集。違反治安管理行為人拒絕檢查、提取、采集，人民警察認(rèn)為必要的，經(jīng)公安機(jī)關(guān)辦