法律職業(yè)資格考試主觀題試題與參考答案【案情】2021年3月1日，甲公司（住所地A市B區(qū)）與乙公司（住所地A市C區(qū)）簽訂《鋼材買賣合同》，約定甲公司向乙公司購買螺紋鋼1000噸，單價4500元/噸，總價款450萬元；交貨時間為2021年6月1日，交貨地點為甲公司倉庫（A市D區(qū)）；乙公司應于交貨前3日通知甲公司，甲公司需在交貨當日支付30%貨款（135萬元），剩余70%貨款（315萬元）于交貨后30日內付清；若一方違約，需向守約方支付合同總價款20%的違約金（90萬元）。合同簽訂后，甲公司于3月5日向乙公司支付定金50萬元，乙公司出具收據注明“收到甲公司鋼材買賣定金50萬元”。2021年5月28日，乙公司向甲公司發(fā)送《交貨通知》，稱因原材料價格上漲，無法按原合同價格交貨，要求將單價調整為5000元/噸，否則解除合同。甲公司收到通知后，于5月30日回函拒絕調價，要求乙公司按原合同履行。6月1日，乙公司未按約定交貨。甲公司于6月5日向A市D區(qū)法院提起訴訟，請求：1.解除與乙公司的《鋼材買賣合同》；2.乙公司雙倍返還定金100萬元；3.乙公司支付違約金90萬元；4.乙公司賠償因未交貨導致的可得利益損失50萬元。訴訟中，乙公司辯稱：（1）定金數額超過主合同標的額20%（450萬元×20%=90萬元），超過部分無效；（2）甲公司同時主張定金和違約金，違反“擇一適用”規(guī)則；（3）甲公司主張的可得利益損失無證據證明，不應支持。另查明：1.甲公司系2020年1月由張某（持股60%）、李某（持股40%）共同出資設立的有限責任公司，張某認繳出資600萬元（應于2023年12月31日前實繳），李某認繳出資400萬元（已實繳）。截至2021年6月，張某僅實繳出資200萬元。2.2021年4月10日，乙公司為向丙銀行（住所地A市E區(qū)）借款300萬元，與丙銀行簽訂《保證合同》，約定甲公司為乙公司的該筆借款提供連帶責任保證，保證期間為借款到期后6個月；甲公司法定代表人王某在《保證合同》上簽字并加蓋公司公章，但未提交股東會決議。3.2021年7月，因乙公司未向丁公司（住所地A市F區(qū)）支付設備采購款200萬元，丁公司向A市C區(qū)法院起訴乙公司并勝訴。判決生效后，丁公司申請強制執(zhí)行乙公司財產。執(zhí)行過程中，法院查封了乙公司存放于A市G區(qū)倉庫的一批機器設備。案外人戊公司提出執(zhí)行異議，主張該批機器設備系其于2021年5月15日從乙公司處購買，雙方簽訂了《設備買賣合同》，約定乙公司應于5月20日交付設備，戊公司已支付全部價款，但乙公司因設備被其他債權人查封未實際交付?！締栴}】1.甲公司與乙公司的《鋼材買賣合同》是否有效？乙公司未按約定交貨是否構成違約？請說明理由。2.甲公司主張的定金雙倍返還請求是否成立？乙公司關于“定金超過20%部分無效”的抗辯是否成立？請說明理由。3.甲公司能否同時主張違約金和可得利益損失？乙公司關于“定金與違約金擇一適用”的抗辯是否成立？請說明理由。4.若甲公司財產不足以清償本案債務，債權人能否要求張某在未出資范圍內承擔責任？請說明理由。5.甲公司為乙公司提供的保證是否有效？丙銀行能否要求甲公司承擔保證責任？請說明理由。6.戊公司提出的執(zhí)行異議是否成立？法院應如何處理？請說明理由。參考答案1.甲公司與乙公司的《鋼材買賣合同》有效，乙公司未按約定交貨構成違約。理由：根據《民法典》第143條，具備下列條件的民事法律行為有效：（一）行為人具有相應的民事行為能力；（二）意思表示真實；（三）不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不違背公序良俗。本案中，甲公司與乙公司均為依法成立的企業(yè)法人，具有相應民事行為能力；雙方簽訂的《鋼材買賣合同》系真實意思表示，內容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，故合同有效。乙公司未按約定于2021年6月1日交貨，且在交貨前單方要求調價并明確表示不履行原合同義務，構成《民法典》第577條規(guī)定的“當事人一方不履行合同義務”的違約行為。2.甲公司主張的定金雙倍返還請求部分成立；乙公司關于“定金超過20%部分無效”的抗辯成立。理由：根據《民法典》第586條第2款，定金的數額由當事人約定；但是，不得超過主合同標的額的20%，超過部分不產生定金的效力。本案中，主合同標的額為450萬元，定金最高限額為450萬元×20%=90萬元。甲公司實際支付定金50萬元，未超過90萬元的限額，故全部50萬元均產生定金效力。根據《民法典》第587條，債務人履行債務的，定金應當抵作價款或者收回；給付定金的一方不履行債務或者履行債務不符合約定，致使不能實現合同目的的，無權請求返還定金；收受定金的一方不履行債務或者履行債務不符合約定，致使不能實現合同目的的，應當雙倍返還定金。乙公司作為收受定金一方，因違約導致合同目的不能實現，應雙倍返還定金，即返還50萬元×2=100萬元。乙公司關于“定金超過20%部分無效”的抗辯不成立，因實際支付的50萬元未超過法定限額。（注：此處需注意，若實際支付定金超過20%，超過部分不視為定金，而應認定為預付款。但本案中50萬元未超過90萬元限額，故乙公司抗辯不成立。）3.甲公司可以同時主張違約金和可得利益損失；乙公司關于“定金與違約金擇一適用”的抗辯成立。理由：（1）關于定金與違約金的關系：根據《民法典》第588條第1款，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。因此，甲公司只能選擇主張定金雙倍返還（100萬元）或違約金（90萬元），不能同時主張，乙公司的抗辯成立。（2）關于違約金與可得利益損失的關系：根據《民法典》第585條第2款，約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據當事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，可以予以適當減少?？傻美鎿p失屬于違約造成的實際損失范疇。若甲公司主張的違約金（90萬元）不足以覆蓋其實際損失（包括可得利益損失50萬元），甲公司可請求法院增加違約金至實際損失數額；若違約金高于實際損失，但未超過30%，則一般不予調整。因此，甲公司可以同時主張違約金和可得利益損失，但需以實際損失為限，法院將綜合判斷是否調整違約金數額。4.債權人可以要求張某在未出資范圍內承擔責任。理由：根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第13條第2款，公司債權人請求未履行或者未全面履行出資義務的股東在未出資本息范圍內對公司債務不能清償的部分承擔補充賠償責任的，人民法院應予支持。本案中，張某作為甲公司股東，認繳出資600萬元，僅實繳200萬元，未全面履行出資義務。若甲公司財產不足以清償本案債務（如乙公司需向甲公司支付的款項），甲公司的債權人（本案中為甲公司自身作為原告，若甲公司勝訴后乙公司未履行債務，甲公司的債權人可能涉及其他主體，但根據問題表述，此處應指甲公司對乙公司的債權執(zhí)行不能時，甲公司的債權人能否要求張某承擔責任）可依據上述規(guī)定，要求張某在未出資本息（600萬元-200萬元=400萬元及相應利息）范圍內對甲公司不能清償的債務承擔補充賠償責任。5.甲公司為乙公司提供的保證無效，丙銀行不能要求甲公司承擔保證責任。理由：根據《公司法》第16條第1款，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國民法典〉有關擔保制度的解釋》第7條第1款規(guī)定，公司的法定代表人違反公司法關于公司對外擔保決議程序的規(guī)定，超越權限代表公司與相對人訂立擔保合同，相對人非善意的，擔保合同對公司不發(fā)生效力。本案中，甲公司為乙公司（非甲公司股東或實際控制人）提供擔保，屬于“為他人提供擔?！?，需經股東會或董事會決議。丙銀行作為債權人，未審查甲公司的股東會決議，未盡到合理注意義務，不構成善意相對人。因此，甲公司法定代表人王某越權簽訂的《保證合同》對甲公司不發(fā)生效力，丙銀行不能要求甲公司承擔保證責任。6.戊公司提出的執(zhí)行異議不成立，法院應裁定駁回其異議請求。理由：根據《最高人民法院關于人民法院辦理執(zhí)行異議和復議案件若干問題的規(guī)定》第28條，金錢債權執(zhí)行中，買受人對登記在被執(zhí)行人名下的不動產提出異議，符合下列情形且其權利能夠排除執(zhí)行的，人民法院應予支持：（一）在查封前已簽訂合法有效的書面買賣合同；（二）在查封前已合法占有該不動產；（三）已支付全部價款，或者已按照合同約定支付部分價款且將剩余價款按照人民法院的要求交付執(zhí)行；（四）非因買受人自身原因未辦理過戶登記。本案中，戊公司主張的標的物為機器設