1、第九章代理,第一節(jié) 概述 一、代理的概念和特征 (一)代理的概念 代理，是代理人依據(jù)代理權(quán)，以被代理人的名義與第三人實施民事行為，直接對被代理人發(fā)生效力。 代理的含義有二（1）代理是一種法律關(guān)系。（2）代理行為是民事行為。,(二)代理的特征,1.代理人在代理的權(quán)限之內(nèi)實施代理行為； 2.代理人得以被代理人的名義實施代理行為； 3、代理行為是具有法律意義的行為； 4.代理行為直接對被代理人發(fā)生效力。,（三）代理與委托,委托是指本人與代理人之間的內(nèi)部關(guān)系，而代理則指交易的外部方面，即本人和代理人同第三人的關(guān)系。 1代理屬于對外關(guān)系，即代理人與相對人或者被代理人與相對人之間的關(guān)系；委托是委托人和受托

2、人雙方內(nèi)部關(guān)系，即使在委托代理的情形中，委托合同關(guān)系也僅存在被代理人與代理人之間。,2委托合同是產(chǎn)生委托代理權(quán)的基礎(chǔ)關(guān)系。委托授權(quán)行為是被代理人將代理權(quán)授予代理人的行為，是委托代理產(chǎn)生的直接根據(jù)。委托合同是產(chǎn)生委托代理授權(quán)的前提和基礎(chǔ)，但委托合同的成立和生效，并不當(dāng)然地產(chǎn)生代理權(quán)，只有在委托人作出授予代理權(quán)的單方行為后，代理權(quán)才發(fā)生。 3代理包括委托代理、法定代理和指定代理，委托合同僅僅是委托代理的基礎(chǔ)關(guān)系 4依民法通則，代理人必須依被代理人的名義為法律行為；而受托人既可以委托人名義為法律行為，亦可以自己名義為法律行為。 5代理的內(nèi)容，是代理人以被代理人的名義實施法律行為；而委托合同的受托人，

3、既可根據(jù)委托實施法律行為，亦可根據(jù)委托實施非法律行為。,案例1：李某受單位委派到某國考察，王某聽說后委托李某代買一種該國產(chǎn)的名貴藥材。李某考察歸來后將所買的價值1500元的藥送至王某家中。但王某的兒子告訴李某，其父已于不久前去世，這藥本來就是給他治病的，現(xiàn)在父親已去世，藥也就不要了，請李某自己處理。李某非常生氣，認(rèn)為不管王某是否活著，這藥王家都應(yīng)該收下。 問題 1李某的行為的法律后果到底應(yīng)由誰來承擔(dān)? 2藥是否應(yīng)由王家出錢買下?為什么?,分析： 1李某購買名貴藥材是受王某的委托才進行的，其行為應(yīng)屬民事代理。民法通則第63條第2款規(guī)定，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以代理人的名義實施民事法律行為，被代理人

4、對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。因此，本案中李某購買藥材的行為后果應(yīng)由王某承擔(dān)。 2根據(jù)最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)第82條的規(guī)定，當(dāng)被代理人死亡后，代理人由于不知道被代理人死亡而為的民事法律行為仍然有效。也就是說，代理人因?qū)嵤┐硇袨樗〉玫暮蠊麘?yīng)由被代理人的繼承人受領(lǐng)，由此所產(chǎn)生的債務(wù)作為被代理人的債務(wù)，以被代理人的遺產(chǎn)或者其繼承人或受遺贈人來承擔(dān)。本案中，王家理當(dāng)出錢買下此藥。,考察法條： 第六十三條 公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。 代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。

5、依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實施的民事法律行為，不得代理。 第六十四條 代理包括委托代理、法定代理和指定代理。 委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)，法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)，指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)。 第六十五條 民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的，應(yīng)當(dāng)用書面形式。 書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或蓋章。 委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。,第六十六條 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，

6、只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。 代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。 代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。 第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。,二、代理權(quán)的性質(zhì),“權(quán)力說”認(rèn)為，代理權(quán)(power of agency )是一種權(quán)力義務(wù)關(guān)系，代理人被授予改變被代理人與第三人之間的法律關(guān)系的權(quán)力，被代理人承擔(dān)接受這種被改變的關(guān)系的相應(yīng)義務(wù)。

7、代理人的權(quán)力不是由被代理人授予的，而是由法律授的。只是由于被代理人和代理人的行為使法律規(guī)則發(fā)生作用，其結(jié)果使代理人得到了這種權(quán)力。,三、代理中的六大連帶責(zé)任,1、授權(quán)不明時本人與代理人的連帶責(zé)任（民法通則第65條第3款）； 2、代理人與第三人串通的連帶責(zé)任（民法通則第66條第3款）； 3、惡意第三人與代理人的連帶責(zé)任（民法通則第66條第4款）； 4、代理人與本人的連帶責(zé)任（民法通則第67條); 5、轉(zhuǎn)授權(quán)不明時代理人與有過錯的次代理人的連帶責(zé)任（民通意見第81條）； 6、共同代理人之間的連帶責(zé)任（合同法第409條）；,案例3.甲某為采購員，經(jīng)常在全國各地出差。乙某是其鄰居，平時以采擷中藥材為生

8、。乙某在山中挖到一名貴草藥，正好甲某要到上海出差，于是乙某就委托甲某將草藥帶去賣掉。甲某卻將草藥帶到鄰村朋友家。朋友父親丁某是老中醫(yī)，他看了之后請甲某將草藥賣于他，并表示愿給甲某200元的好處費。結(jié)果甲某以低于上海市場將近500元的價格把草藥賣給丁某。雙方約定，如果事后乙某來此處打聽這種草藥價格，丁某就說此草藥現(xiàn)在已經(jīng)大跌價，在上海也不值錢了。不想此事被正要到丁某家來看病的乙某的一個遠房親戚聽見，不久就告訴了乙某。乙某遂要求甲某和丁某賠償自己的損失。 問題 1甲某的代理行為是一種什么性質(zhì)的行為? 2乙某是否有權(quán)要求甲某和丁某兩人賠償?為什么?,分析：代理人與第三人串通損害被代理人的行為 1甲某

9、的行為是一種與第三人串通，損害被代理人利益的行為。乙某委托甲某將草藥帶到上海去賣，而甲某卻將草藥賣于丁某，這本身就違背了被代理人的意思；而且甲某還以低于市場價的價格出讓草藥，更是直接損害了乙某的利益；甲某在出讓草藥的過程中，私下收受了丁某給予的好處費，將草藥以低價賣給丁某，并相約共同欺騙乙某，這就是相互串通，共同損害被代理人乙某的利益。 2我國民法通則第66條第3款規(guī)定：“代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任?！币虼耍景钢屑啄撑c第三人丁某應(yīng)對乙某的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。,四、代理的適用范圍與意義,（一）可以代理的事項 1、代理各種民事法律行為 2、代理實施某些

10、財政、行政行為 3、代理民事訴訟行為 （二）不能代理的事項 1、具有人身性質(zhì)的民事法律行為不得代理 2、被代理人無權(quán)進行的行為不得代理 3、雙方當(dāng)事人約定應(yīng)由本人親自實施的民事行為不適用代理。,案例2.某書畫裝裱店與著名書法家趙某簽訂了一份委托書法作品創(chuàng)作合同。雙方約定，趙某交付裝裱店20副對聯(lián)作品，裝裱店支付趙某5000元報酬。趙某因不慎跌倒致使右臂受傷，不能創(chuàng)作，于是他委托他兒子代為書寫了全部對聯(lián)，以此交付裝旅店，裝裱店支付了全部報酬。但是不久裝裱店感到作品風(fēng)格與趙某不同，遂請專家鑒定，結(jié)果發(fā)現(xiàn)屬他人作品。 問題 1趙某能否委托他的兒子代理其創(chuàng)作? 2趙某兒子的行為是否屬于無權(quán)代理?,分析

11、：不得代理的法律行為 1民法通則第63條規(guī)定：“依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實施的民事法律行為，不得代理。”本案中合同既約定由趙某創(chuàng)作全部對聯(lián)，同時書法創(chuàng)作具有很強的人身屬性，必須由本人親自實施，是不得代理的行為，趙某無權(quán)委托他人代為履行。 2趙某兒子的行為不屬于無權(quán)代理。無權(quán)代理是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認(rèn)可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的行為，即使有合法的委托也不行。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。,第

12、二節(jié) 代理的種類,（一）根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)，可以將代理區(qū)分為委托代理、法定代理和指定代理 1、委托代理。委托代理又稱為意定代理，是基于被代理人的委托授權(quán)所發(fā)生的代理 2、法定代理。法定代理指基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生的代理。 3、指定代理。指定代理指基于法院或有關(guān)機關(guān)的指定行為發(fā)生的代理。,（二）根據(jù)代理人代理權(quán)來源的不同，可以把代理區(qū)分為本代理和復(fù)代理 1、本代理：代理人的代理權(quán)來源于被代理人直接授予代理權(quán)的行為，或來源于法律的規(guī)定以及有關(guān)機關(guān)的指定，這種代理稱為本代理。 2、復(fù)代理又稱為再代理，是代理人為了實施代理權(quán)限內(nèi)的全部或部分行為，以自己的名義選定他人擔(dān)任被代理人的代理人，該他人稱為

13、復(fù)代理人，其代理行為產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人。,3、再代理的特征,（1）再代理人是由代理人以自己的名義選人的 （2）再代理人還是被代理人的代理人 （3）再代理權(quán)不是由被代理人直接授予的，而是由原代理人轉(zhuǎn)托的，但以原代理人的代理權(quán)為限。,2 復(fù)代理（民法通則第68條，合同法第400條） 復(fù)代理是指代理人為本人的利益將其享有的代理權(quán)轉(zhuǎn)托給他人而產(chǎn)出的代理，是相對與本代理而言的。如下圖所示： 第三人 被代理人 復(fù)代理人 代理人 其中，代理人選任復(fù)代理人的權(quán)利稱為復(fù)任權(quán)。關(guān)于復(fù)代理，注意以下幾點：,（1）產(chǎn)生情形 由于原則上委托代理人無復(fù)任權(quán)，所以復(fù)代理僅限于以下幾種情形： 1本人事前授權(quán)的：

14、 2事前本人同意的： 3事后本人追認(rèn)的： 4緊急情況下，為被代理人之利益的。 其中，前三種情況皆取決于本人意志，但第4種情形下不取決于本人意志，而由法律強制成立。 例一 、甲委托乙到A市購買茶葉一批，乙到A市后即將代理權(quán)轉(zhuǎn)托給好友丙，丙買到茶葉后交與乙，乙再交給甲并說明了由丙代買的情況，甲未說什么，但接受了茶葉。問，該復(fù)代理是否成立？ 答案 成立,例2 甲委托乙到A市處理一批時鮮果品。乙到A市后水土不服得重病住院。適逢盛夏，若不及時處理，該批果品面臨壞掉危險，而乙又聯(lián)系不上甲，無奈之下，乙委托好友丙代為處理果品售賣事宜。事后，甲表示異議，拒不接受售賣貨款。問：該復(fù)代理是否成立？ 答案 成立。

15、在例一中，乙雖然事先未得到復(fù)任授權(quán)，但乙轉(zhuǎn)托丙后，甲接受了復(fù)代理的效果，表明甲以自己的積極默示行為表示了對復(fù)代理的追認(rèn)。在例2中，乙委托給丙，恰好符合“緊急情況下”的情形，盡管甲表示異議，但依法律強制成立復(fù)代理。,（2）復(fù)代理的特征 1復(fù)代理人由代理人以自己的名義任選“ 2復(fù)代理人是被代理人的代理人而非代理人的代理人” 3復(fù)代理人的代理權(quán)限以代理人的權(quán)限為限“ 4復(fù)代理人有義務(wù)接受被代理人、代理人的雙重指示。 （3）代理人在復(fù)代理人的責(zé)任 原則上，復(fù)代理一經(jīng)成立，代理人并不對復(fù)代理人的行為負(fù)責(zé)，復(fù)代理人自己對自身的代理行為對被代理人負(fù)責(zé)。但在以下三種情形下，代理人仍對復(fù)代理人的行為負(fù)責(zé)： 1選

16、任責(zé)任 2指示責(zé)任 3轉(zhuǎn)委托授權(quán)不明時的責(zé)任。,下面以幾個例子說明以上責(zé)任及其承擔(dān)。 例一 甲委托同事乙在春節(jié)回家探親時代買茶葉10斤，并交給乙5000元錢。乙受委托后回家探親，適逢春節(jié)家鄉(xiāng)不產(chǎn)茶葉，于是將情況告知甲。甲稱可留下錢托人以后代買。乙臨行前一晚上逢好友丙來探望，乙將買茶葉之事相托，丙欣然應(yīng)允，于是乙將5000元錢交給丙。 問： A假設(shè)丙拿到錢后回家路上遭強盜搶劫，該5000元損失誰來承擔(dān)？ B假設(shè)丙拿到錢后即逃之夭夭。該5000元損失誰來承擔(dān)？ C假設(shè)丙此前從未見過茶葉為何物，故在買茶葉時遭人詐欺，買到10斤芝麻葉而非茶葉，該損失誰來承擔(dān)？,答案 A題甲來承擔(dān)：B、C題乙來承擔(dān) 所

17、謂選任責(zé)任，是指代理人一自己名義為被代理人選任第3人作復(fù)代理人，代理人應(yīng)向被代理人默示擔(dān)保該第三人：一是在人品道德上可靠，二要具備處理受委托實務(wù)的基本技能。若因第三人人品道德敗壞或缺乏基本技能致使被代理人受損，代理人要對被代理人承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。上列中第B、C問即屬此類。但在第A問中，未發(fā)生選任責(zé)任，5000元遭人搶劫，乙、丙并無過錯，委托合同實行過錯責(zé)任歸責(zé)原則（合同法）第406條，故應(yīng)由甲來承擔(dān)。,例2 甲委托好友乙到A市處理一批時鮮水果，乙到A市后患急癥臥病在醫(yī)院，無奈之下轉(zhuǎn)托給自己親戚丙來負(fù)責(zé)水果售賣事宜。但是該種水果市價2.00元/公斤，而1.80元/公斤非常暢銷。丙請示乙如何定價

18、，乙為圖省事而想盡快賣掉，即指令丙以0.8/公斤迅速出手。結(jié)果，10噸水果在半日內(nèi)銷售一空，但甲虧本嚴(yán)重。問甲的損失向誰主張賠償？ 答案 乙 本例中即屬代理人錯誤指示復(fù)代理人致使被代理人利益受損，代理人對被代理人負(fù)責(zé)的指示責(zé)任。,例3 甲委托乙到福建購買特級烏龍茶葉1噸，乙到福建后由于身體不適，經(jīng)甲同意轉(zhuǎn)托乙的好友丙代買茶葉，但乙給丙出具的授權(quán)委托書中只寫明購買烏龍茶1噸。后丙與第3人丁訂立了一份購買二級烏龍茶1噸的合同，丁備好貨后，甲得知合同詳情即表示拒收，由此導(dǎo)致丁損失各種費用4000元。問丁的損失如何處理？ 答案 甲先向丁賠償：爾后甲向乙追償”若丙有過錯，丙對乙對甲承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。依據(jù)

19、請參見民法意見第81條。,（三）根據(jù)代理人進行代理活動的方式，可以把代理分為直接代理和間接代理。 1、直接代理 代理人在進行代理活動時以被代理人的名義，進行代理活動的法律效果直接由被代理人承受的代理制度，即是直接代理制度。 2、間接代理 代理人在進行代理活動時以自己的名義，進行代理活動的法律效果并不當(dāng)然由被代理人承受的代理制度，即是間接代理制度。,（四） 顯名代理與隱名代理 以代理人的責(zé)任承擔(dān)方式或者本人身份的公開狀況為準(zhǔn)，英美法中的代理可以劃分為3種類型：公開本人姓名的代理、隱名代理和不公開本人身份的代理。 1、顯名代理或公開本人姓名的代理（ agencyforanamedprincipal

20、）。這種代理指既明示為本人利益，又明示以本人名義而表示意思或接受意思表示的代理。在這種情況下，代理人同第三人進行商事活動時，既公開本人的存在、也公開其姓名。,2、隱名代理或不公開本人姓名的代理（agency for an unnamed principal） 這種代理指不明示以本人名義，但明示為本人利益而表示意思或接受意思表示的代理。在這種情況下，代理人在訂約時表示有代理關(guān)系存在、表明自己的代理人身份，公開本人的存在，但不指出本人的姓名。 3、不公開本人身份的代理（agencyforanundisclosedprincipal） 這種代理指既不明示以本人名義，也不明示為本人利益，而以自己的名義

21、表示意思或接受意思表示的代理。在這種情況下，代理人事實上得到本人的授權(quán)、有代理權(quán)，但他在訂約時根本不披露有代理關(guān)系一事。既不公開本人是否存在，更不指出本人是誰，而以自己的名義進行商事活動。,五、代理證書,代理證書，又稱授權(quán)委托書，是委托授權(quán)行為的書面形式。它是由被代理人制作的，證明代理人之代理權(quán)并表明其權(quán)限范圍的證書。 代理證書的各種事項應(yīng)記載明確，代理證書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。,第三節(jié) 代理權(quán)的行使原則,一、代理權(quán)行使的要求 （一）應(yīng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)行使（民法通則第63條），否則會構(gòu)成廣義的無權(quán)代理。 （二）親自行使代理權(quán)，嚴(yán)格限制轉(zhuǎn)委托（民法通則第

22、68條，合同法第400條）,3、盡到善良管理人之義務(wù)：忠誠、謹(jǐn)慎、勤勉。具體包括： （1）接受委托人之指示義務(wù)（合同法第399條）； （2）及時報告義務(wù)（合同法第399條及401條）； （3）一切利益歸委托人義務(wù)（合同法第404條）； （4）過錯損害賠償義務(wù)（合同法第406條）；,二、代理權(quán)行使的限制（代理權(quán)的濫用）,(一) 自己代理 所謂自己代理，指代理人在代理權(quán)限內(nèi)與自己為民事行為。自己代理，除非事前得到被代理人的同意或事后得到其追認(rèn)，法律不予承認(rèn)。 (二)雙方代理 雙方代理又稱同時代理，指一個代理人同時代理雙方當(dāng)事人為民事行為的情況 （三）代理人和第三人惡意串通，進行損害被代理人利益的行

23、為。,第三節(jié) 無權(quán)代理,一、無權(quán)代理的概念和類型 1、概念：無權(quán)代理，是指不具有代理權(quán)的當(dāng)事人所實施的代理行為。 2、類型： （1）根本未經(jīng)授權(quán)的代理 （2）超越代理權(quán)的代理 （3）代理權(quán)已終止后的代理,二、無權(quán)代理的法律效果,（一） 發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果 1.被代理人行使追認(rèn)權(quán)。被代理人追認(rèn)權(quán)的行使，有明示和默示兩種方式。所謂明示的方式，指被代理人以明確的意思表示對無權(quán)代理行為予以承認(rèn)。所謂默示的方式，是指被代理人雖沒有明確表示承認(rèn)無權(quán) 代理行為對自己的效力，但以特定的行為，如以履行義務(wù)的行為對無權(quán)代理行為予以承認(rèn)；或是被代理人明知他人以自己名義實施民事法律行為，但不作否認(rèn)表示。,案

24、例4.王某與華某(女)于1982年結(jié)婚。1995年王某的父親在老家去世，王某一人奔喪回家，將父親的后事料理完之后，王某將變賣房屋的18000元錢，連同父親遺留的5000元錢一起以自己的帳戶存入銀行。1997年，夫婦倆想在家鄉(xiāng)開飯館，華某主張租房，而王某則想買房，最后兩人決定讓劉某先給他們租三間房，如果有價格合適的房再通知他們。劉某得知一家飯館正好要出賣，價錢也僅有同地段商品房的23，于是劉某沒有通知王某夫婦就自己墊付2萬元錢以王某的名義先買了下來。知道此事華某堅決反對，認(rèn)為劉某的行為沒有得到他們的授權(quán)，應(yīng)由他自己承擔(dān)后果；但是王某卻同意，并從自己的存款中取出錢匯給劉某，并委托劉某以他的名義辦理

25、了產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。夫婦倆回家經(jīng)營飯館一年后，由于兩人關(guān)系惡化，王某提出離婚。華某同意離婚，但主張房屋應(yīng)有其一半產(chǎn)權(quán)。 問題 :1劉某的行為是否屬于無權(quán)代理?為什么？ 2、劉某的行為對華某最終是否有效? 為什么？ 2該房屋華某是否享有產(chǎn)權(quán)? 為什么？,分析無權(quán)代理與表見代理 1劉某的行為是無權(quán)代理，因為王某夫婦只授權(quán)劉某租房，并沒有要求他買房，劉某是超越代理權(quán)的無權(quán)代理。但是王某在后來以匯款和委托他辦理過戶手續(xù)的事實對劉某的行為予以了追認(rèn)。 2、王某的追認(rèn)應(yīng)該不僅僅對王某本人有效，對華某也同樣有效。因為王某與華某是夫妻，劉某有理由相信其妻同意買房，而且華某在事后并沒有表示反對，而是與王某一同回家以

26、此房經(jīng)營飯館，其行為已經(jīng)是對王某表見代理的默認(rèn)。 2華某對該房屋享有所有權(quán)。此房是王某與華某夫妻關(guān)系存續(xù)期間所購買，應(yīng)屬于夫妻共同財產(chǎn)；雖然王某購房款是其父的遺產(chǎn)，但是根據(jù)我國婚姻法，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方繼承所得的財產(chǎn)也是夫妻共同財產(chǎn)，而不是王某的個人財產(chǎn)。,被代理人追認(rèn)權(quán)的行使，受到了交易相對人催告權(quán)的限制。所謂交易相對人的催告權(quán)，是指交易相對人在被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前，得向被代理人發(fā)出催告，要求其在相當(dāng)期限內(nèi)作出是否追認(rèn)表示的權(quán)利。交易相對人催告被代理人在一定期間內(nèi)行使追認(rèn)權(quán)的，被代理人應(yīng)及時行使，不及時行使的，視為拒絕追認(rèn)。,2.表見代理。,（1）含義：表見代理為無權(quán)代理的一種，屬廣

27、義的無權(quán)代理，它是指行為人沒有代理權(quán)，但交易相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的無權(quán)代理。 該無權(quán)代理可發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果。如果善意的交易相對人不愿該無權(quán)代理發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果，也可經(jīng)由撤銷權(quán)的行使，使其歸于無效。,表見代理制度的構(gòu)成要件,一種為單一要件說，或相對人無過錯說，即相對人對無權(quán)代理的發(fā)生無過錯是構(gòu)成表見代理的唯一特殊要件。這種學(xué)說認(rèn)為，表見代理的成立，不以被代理人主觀上具有過失為必要要件。即使被代理人沒有過失，只要客觀上有使相對人對于代理權(quán)存在與否陷于錯誤判斷的客觀情形，即可成立表見代理。相對人對無權(quán)代理的發(fā)生無過失，主要表現(xiàn)在客觀和主觀兩個方面。 另一種為雙重要件

28、說。這種學(xué)說認(rèn)為，表見代理的成立必須同時具備兩個條件：一是，本人以自己的過失行為使相對人確信代理人有代理權(quán)。二是，相對人不知也不應(yīng)知代理人無代理權(quán)。,表見代理的發(fā)生原因主要包括： 第一，本人向相對人聲明授予他人以代理權(quán)，但事實上并未授權(quán)。 第二，被代理人與代理人之間的委托合同不成立、無效或被撤銷，但尚未收回代理證書，交易相對人基于對代理證書的信賴，與行為人進行交易。 第三，代理關(guān)系終止后被代理人未采取必要措施，公示代理關(guān)系終止的事實并收回代理人持有的代理證書，造成第三人不知代理關(guān)系終止而仍與代理人為交易。 4、本人將具有代理權(quán)證明意義的文件印鑒交于他人，使他人得以憑借其以代理人身份實施民事活動

29、。這種表示的客觀依據(jù)就是本人的印章、合同章、單位的空白證明信、空白委托書、空白合同文本等。,5、允許他人掛靠經(jīng)營、以自己的名義從事活動。 6允許他人作為自己的分支機構(gòu)進行活動。 7允許（企業(yè)）承包人以自己的名義進行活動。 8知道他人以自己的名義實施民事行為，而不作否認(rèn)。,A公司業(yè)務(wù)員甲常年負(fù)責(zé)A公司與大客戶B公司的業(yè)務(wù)往來。7月1日， A公司開出了甲，但未及時告知B公司。7月11日，甲又以A公司的名義與B公司簽訂了一份業(yè)務(wù)合同。 問： 1、如何界定甲的行為性質(zhì)？ 2、該合同對A公司是否有效，為什么？ 甲公司曾委托乙負(fù)責(zé)購買幾種原材料，后甲撤銷了對乙的委托，但未收回乙手中的數(shù)份蓋了公司公章及合同

30、專用章的空白合同書。一年后，乙憑這幾份空白合同書以甲公司的名義與丙、丁、戊公司分別簽訂了原材料的購銷合同。問：1、這三份合同的效力如何？為什么？,案例參考答案（一） 1、甲的行為構(gòu)成表見代理，符合表見代理的構(gòu)成要件。 2、合同有效。 案例參考答案（二） 1、乙與以甲公司的名義與丙、丁、戊公司分別簽訂原材料購銷合同有效，構(gòu)成表見代理。,（二）不發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果,1.交易相對人行使撤銷權(quán) 交易相對人撤銷權(quán)的行使，應(yīng)注意： 第一，應(yīng)于被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前行使。 第二，被撤銷的無權(quán)代理行為，被代理人不得再為追認(rèn)。 第三，第三人關(guān)于撤銷的意思表示，一般應(yīng)向被代理人作出。,2.被代理人拒絕行

31、使追認(rèn)權(quán)。,無權(quán)代理行為發(fā)生后，被代理人享有追認(rèn)或拒絕追認(rèn)的選擇權(quán)，代理行為處于效力未定狀態(tài)。若被代理人明確表示拒絕追認(rèn)或在交易相對人確定的催告期內(nèi)不作出追認(rèn)的表示，代理行為即不生效力。 無權(quán)代理不發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果，并非不發(fā)生任何法律效果。此時，無權(quán)代理人應(yīng)對交易相對人和被代理人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。,第四節(jié)代理關(guān)系的消滅,一、代理關(guān)系消滅的原因 (一) 委托代理關(guān)系消滅的原因 1.委托代理關(guān)系消滅的一般原因為： （1）代理期限屆滿或代理事務(wù)完成 （2）被代理人取消委托或代理人辭去委托 （3）代理人死亡 （4）代理人失去行為能力 （5）被代理人或代理人為法人時，因法人消滅而使代理關(guān)系

32、消滅。,被代理人死亡是否引起代理關(guān)系消滅,被代理人死亡后有下列情形之一的，委托代理人實施的代理行為有效： （1）代理人不知道被代理人死亡的 （2）被代理人的繼承人均予承認(rèn)的 （3）被代理人與代理人約定到代理事項完成時，代理權(quán)終止的。 （4）被代理人死亡前已經(jīng)進行，而在被代理人死亡后為了被代理人繼承人的利益繼續(xù)完成的。,2.間接代理關(guān)系消滅的特別原因,（1）委托人的自動介入 （2） 委托人行使介入權(quán)或者第三人行使選擇權(quán)。,(二)法定代理和指定代理關(guān)系的消滅原因,1.被代理人已取得或恢復(fù)行為能力，使代理成為不必要。 2.被代理人死亡或代理人死亡、喪失行為能力。 3.指定機關(guān)撤銷對指定代理人的指定,

33、二、代理關(guān)系消滅的效果,1.代理關(guān)系消滅后，代理權(quán)歸于消滅，代理人不得再以代理人的身份進行活動，否則即為無權(quán)代理。 2.代理關(guān)系消滅后，代理人在必要和可能的情況下，應(yīng)向被代理人或其繼承人、遺囑執(zhí)行人、清算人、新代理人等，就其代理事務(wù)及有關(guān)財產(chǎn)事宜作出報告和移交。 3.委托代理人應(yīng)向被代理人交回代理證書及其他證明代理權(quán)的憑證。,練習(xí)題,1、立新學(xué)校委托其教務(wù)人員王某購買一批電教器材。王某到百貨公司購買時，正好該公司舉行有獎銷售，規(guī)定購買商品若干元可得到獎券一張。王榮代購電教器材得到一等獎，可得到彩色電視機一臺，該電視機應(yīng)當(dāng)( ) A歸立新學(xué)校所有 B歸立新學(xué)校所有，但應(yīng)當(dāng)給王某以適當(dāng)補償 C歸王

34、某所有 D歸立新學(xué)校與王某共有 ,2、復(fù)代理應(yīng)以( )的名義進行民事活動 A原代理人 B被代理人 C. 自己 D被代理人和自己,3、下列行為中適用代理的是( ) A、立遺囑 B、專利申請 C法人成立登記 D、侵權(quán)行為,4、下列行為中，必須本人實施而不許代理的行為有( ) A.合同行為 B.納稅行為 C.遺囑行為 D.監(jiān)護行為 代理行為的意思表示應(yīng)由( )作出。 A.代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨立 B.被代理人作出 C.代理人和被代理人共同 D.代理人征得被代理人同意,5、李某因公需出差二年，臨行前將其一臺剛買月余的34寸彩色電視機委托鄰居王某保管，并授權(quán)王某以原價2/3以上價格出賣。李某出國后一年，王某的朋友杜某見該電視機質(zhì)量不錯，提出購買，但要求降價。經(jīng)王、杜二人商量，由王某出面寫信給李某，詐稱電視機的兩個重要零部件壞了，很難修理，有人愿出原價1/3的價格，最好賣掉。李某信任王某，同意以原價1/3價格出賣。李某回國后知道真相，要求杜某按電視機原價2/3的價格補足差價。杜某則提