1、一、證券承銷 二、證券發(fā)行上市保薦制度,（一）證券承銷的概念和適用 （二）證券承銷的方式 （三）證券承銷商權利義務的特別規(guī)制,證券承銷指證券承銷商根據(jù)與發(fā)行人簽訂的承銷協(xié)議，向證券投資者銷售或者代為銷售證券，并因此收取一定比例的承銷費用的行為。 第28條第1款規(guī)定，發(fā)行人向不特定對象發(fā)行的證券，法律、行政法規(guī)規(guī)定應當由證券公司承銷的，發(fā)行人應當同證券公司簽訂承銷協(xié)議。證券承銷業(yè)務采取代銷或者包銷方式。 上市公司證券發(fā)行管理辦法第49條規(guī)定，上市公司發(fā)行證券，應當由證券公司承銷；非公開發(fā)行股票，發(fā)行對象均屬于原前十名股東的，可以由上市公司自行銷售。,根據(jù)證券法第28條，證券承銷業(yè)務采取代銷或者包

2、銷方式。 證券代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。 發(fā)行人與承銷商之間是委托代理關系。,證券法第35條：股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達到擬公開發(fā)行股票數(shù)量70的，為發(fā)行失敗。發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還股票認購人。 該規(guī)定有助于股票定價的合理化。,證券包銷是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結束時將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。 包銷可以分為三種形式：全額包銷、余額包銷和定額包銷。 全額包銷：買賣關系。 余額包銷：代理關系和買賣關系。 定額包銷：買賣關系和代理關系，

3、我國證券法未規(guī)定此種形式。,承銷團承銷 又稱聯(lián)合承銷，可適用于證券代銷和證券包銷。 證券法第32條向不特定對象發(fā)行的證券票面總值超過人民幣五千萬元的，應當由承銷團承銷。承銷團應當由主承銷和參與承銷的證券公司組成。,主承銷商代表承銷團與發(fā)行人簽訂承銷協(xié)議，決定承銷團成員的承銷份額。 在大型項目中，往往由多個承銷商組成聯(lián)合主承銷商。 例如，中國工商銀行A+H發(fā)行上市，由美林集團、中金投行團、瑞士信貸集團、德意志銀行和工商東亞金融控股有限公司組成聯(lián)合主承銷商。,（一）超額配售選擇權 又稱超額發(fā)售權，是指發(fā)行人授權給主承銷商，后者可以根據(jù)市場認購情況，在證券發(fā)行上市后的一定期間內，按發(fā)行價格向投資者超

4、額配售一定比例（通常不超過15）的證券，超額部分證券的發(fā)行視為本次發(fā)行的一部分。 1963年，波士頓綠鞋公司率先使用，故也稱綠鞋、綠鞋期權。,超額配售選擇權是安定操作的一種方法，安定操作是合法影響證券價格，屬于市場操縱的例外。 如果證券的市場交易價格低于發(fā)行價格，主承銷商用超額發(fā)售股票獲得的資金，按不高于發(fā)行價的價格從市場購買發(fā)行人的證券，分配給提出認購申請的投資者。 如果發(fā)行人股票的市場交易價格高于發(fā)行價格，主承銷商可以根據(jù)授權要求發(fā)行人增發(fā)股票，分配給提出認購申請的投資者，發(fā)行人獲得發(fā)行此部分新股所募集的資金。,超額配售選擇權可以增加主承銷商的收益。 （1）承銷費用相應增加。 （2）在證券

5、市價低于發(fā)行價時，主承銷商可以市價從市場購買證券，而以發(fā)行價將其分配給認購者，而且，券商所用資金為超額發(fā)售證券所獲資金，因此可在未動用自有資金的情況下獲取收益。,2001年，中國證監(jiān)會發(fā)布超額配售選擇權試點意見，主要適用于上市公司向全體社會公眾發(fā)售股票中行使超額配售選擇權的情形，首次公開發(fā)行股票公司試行超額配售選擇權的，參照該試點意見執(zhí)行。 2006年證券發(fā)行與承銷管理辦法第48條：首次公開發(fā)行股票數(shù)量在4億股以上的，發(fā)行人及其主承銷商可以在發(fā)行方案中采用超額配售選擇權。超額配售選擇權的實施應當遵守中國證監(jiān)會、證券交易所和證券登記結算機構的規(guī)定。,（二）發(fā)行文件核查義務 證券法第31條：證券公

6、司承銷證券，應當對公開發(fā)行募集文件的真實性、準確性、完整性進行核查；發(fā)現(xiàn)有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，不得進行銷售活動；已經(jīng)銷售的，必須立即停止銷售活動，并采取糾正措施。,（三）不得為本公司預留承銷的證券 證券法第33條：證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。 證券公司在代銷、包銷期內，對所代銷、包銷的證券應當保證先行出售給認購人，證券公司不得為本公司預留所代銷的證券和預先購入并留存所包銷的證券。,長期以來，我國證券市場存在深層次的結構性問題，證券發(fā)行往往供不應求，發(fā)行價格與上市價格之間也存在很大的差異。 券商為追求自身利益，會采取各種手段，如縮短承銷期，減少承銷網(wǎng)點、另立賬戶或借用

7、他人賬戶購買包銷的證券等，將證券截留在自己手中。,1992年深圳“810”事件 1991至1992年，我國采取限量發(fā)售認購證方式發(fā)行股票。 1992年，上海市共發(fā)售股票認購證270萬套，每套發(fā)行價30元，中簽率高達100，每套認購證中簽后可買股票300股，投資回報驚人。 例如，華聯(lián)商廈的股票發(fā)行價9.70元/股，上市后大盤賣出價為99元/股。,認購證批量制造富翁的效應，吸引眾多的人搶購，黑市交易頻繁，認購證交易價格迅速上漲，還有價無貨。 1992年8月7日，深圳市人民銀行、工商管理局、公安局、監(jiān)察局發(fā)布了1992年新股認購抽簽表發(fā)售公公告，宣布發(fā)行國內公眾股5億股，發(fā)售新股認購抽簽表500萬張

8、，憑身份證認購，每一張身份證一張抽簽表，每人一次最多買10張表。然后將在適當?shù)臅r候，一次性抽出50萬張有效中簽表，中簽率為10，每張中簽表可認購本次上市公司發(fā)行的股票1000股。,8月7日之前，消息已經(jīng)透露給市場，并導致兩大奇觀。 8月9日，抽簽表正式開始發(fā)售，出現(xiàn)百萬人爭購場面。 至當晚9點，500萬張抽簽表全部發(fā)行完畢。 傍晚，數(shù)千名未買到抽簽表的群眾在深南中路游行，打出反腐敗和要求公正的標語，形成對市政府和人民銀行圍攻的局面，釀成著名的“810事件”。,深圳市政府當夜緊急決定，增發(fā)50萬張新股認購兌換表。 8月11日，國務院決定成立專門的證券監(jiān)管機構，即國務院證券委，并另成立中國證監(jiān)會作

9、為其工作機構，負責日常監(jiān)管和決定執(zhí)行。,（一）形成和發(fā)展 保薦制度最早產(chǎn)生于國外的創(chuàng)業(yè)板市場，創(chuàng)業(yè)板上市公司往往規(guī)模較小、經(jīng)營時間較短、前景不明，為增強投資者信心，英國倫敦證券交易所在“衍生投資市場”實行上市保薦制度。 本世紀以來，英國、香港、加拿大等在主板市場也引入這一制度。,（二）保薦制度在我國的確立 證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法于2004年2月1日起實施，在沒有創(chuàng)業(yè)板的情況下直接在主板市場實施。 證券法第11條：發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應當聘請具有保薦資格的機構擔任保薦人。,證券發(fā)行上市保

10、薦業(yè)務管理辦法自2008年12月1日起施行。 辦法第2條：發(fā)行人應當就下列事項聘請具有保薦機構資格的證券公司履行保薦職責： （1）首次公開發(fā)行股票并上市； （2）上市公司發(fā)行新股、可轉換公司債券； （3）中國證券監(jiān)督管理委員會認定的其他情形。,（三）證券發(fā)行保薦與上市保薦 證券法第49條：申請股票、可轉換為股票的公司債券或者法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券上市交易，應當聘請具有保薦資格的機構擔任保薦人。 辦法第6條：同次發(fā)行的證券，其發(fā)行保薦和上市保薦應當由同一保薦機構承擔。,（四）保薦制度與承銷制度的關系 保薦制度確立之前，證券發(fā)行與上市的推薦職責由承銷商承擔。 證券法第11條第2款

11、界定了保薦人的基本職責：保薦人應當遵守業(yè)務規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實守信，勤勉盡責，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進行審慎核查，督導發(fā)行人規(guī)范運作。 保薦制度追求的是所發(fā)行的證券的質量，承銷追求的是發(fā)行的商業(yè)效果。 辦法第6條第3款：證券發(fā)行的主承銷商可以由該保薦機構擔任，也可以由其他具有保薦機構資格的證券公司與該保薦機構共同擔任。,（五）保薦機構的主要職責 1. IPO之前的輔導職責 辦法第25條：保薦機構在推薦發(fā)行人首次公開發(fā)行股票并上市前，應當對發(fā)行人進行輔導，對發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員、持有5%以上股份的股東和實際控制人（或者其法定代表人）進行系統(tǒng)的法規(guī)知識、證券市場知識培訓，使其

12、全面掌握發(fā)行上市、規(guī)范運作等方面的有關法律法規(guī)和規(guī)則，知悉信息披露和履行承諾等方面的責任和義務，樹立進入證券市場的誠信意識、自律意識和法制意識。,2.盡職推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市的職責 辦法第28條：保薦機構應當確信發(fā)行人符合法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的有關規(guī)定，方可推薦其證券發(fā)行上市。 保薦機構推薦發(fā)行人發(fā)行證券，應當向中國證監(jiān)會提交發(fā)行保薦書、保薦代表人專項授權書以及中國證監(jiān)會要求的其他與保薦業(yè)務有關的文件。 保薦機構推薦發(fā)行人證券上市，應當向證券交易所提交上市保薦書以及證券交易所要求的其他與保薦業(yè)務有關的文件，并報中國證監(jiān)會備案。,3.審慎核查、獨立判斷的職責 辦法第29條：對發(fā)行人申請文

13、件、證券發(fā)行募集文件中有證券服務機構及其簽字人員出具專業(yè)意見的內容，保薦機構應當結合盡職調查過程中獲得的信息對其進行審慎核查，對發(fā)行人提供的資料和披露的內容進行獨立判斷。 保薦機構所作的判斷與證券服務機構的專業(yè)意見存在重大差異的，應當對有關事項進行調查、復核，并可聘請其他證券服務機構提供專業(yè)服務。,辦法第30條：對發(fā)行人申請文件、證券發(fā)行募集文件中無證券服務機構及其簽字人員專業(yè)意見支持的內容，保薦機構應當獲得充分的盡職調查證據(jù)，在對各種證據(jù)進行綜合分析的基礎上對發(fā)行人提供的資料和披露的內容進行獨立判斷，并有充分理由確信所作的判斷與發(fā)行人申請文件、證券發(fā)行募集文件的內容不存在實質性差異。,4.

14、承諾和擔保職責 辦法第33條規(guī)定，在發(fā)行保薦書和上市保薦書中，保薦機構應當就下列事項做出承諾： 1）有充分理由確信發(fā)行人符合法律法規(guī)及中國證監(jiān)會有關證券發(fā)行上市的相關規(guī)定； 2）有充分理由確信發(fā)行人申請文件和信息披露資料不存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏； 3）有充分理由確信發(fā)行人及其董事在申請文件和信息披露資料中表達意見的依據(jù)充分合理； 4）有充分理由確信申請文件和信息披露資料與證券服務機構發(fā)表的意見不存在實質性差異；,5）保證所指定的保薦代表人及本保薦機構的相關人員已勤勉盡責，對發(fā)行人申請文件和信息披露資料進行了盡職調查、審慎核查； 6）保證保薦書、與履行保薦職責有關的其他文件不存在虛

15、假記載、誤導性陳述或者重大遺漏； 7）保證對發(fā)行人提供的專業(yè)服務和出具的專業(yè)意見符合法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會的規(guī)定和行業(yè)規(guī)范； 8）自愿接受中國證監(jiān)會依照本辦法采取的監(jiān)管措施； 9）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他事項。 上述承諾是保薦機構對投資者和監(jiān)管部門的擔保，違背承諾將承擔責任。,證券法第26條：國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門對已作出的核準證券發(fā)行的決定，發(fā)現(xiàn)不符合法定條件或者法定程序，尚未發(fā)行證券的，應當予以撤銷，停止發(fā)行。已經(jīng)發(fā)行尚未上市的，撤銷發(fā)行核準決定，發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人；保薦人應當與發(fā)行人承擔連帶責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)

16、行人的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人承擔連帶責任。,證券法第69條：發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應當承擔賠償責任；發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任。,5. 持續(xù)督導職責 根據(jù)辦法第35條，證券發(fā)行上市后，保薦機構應督導發(fā)行人履行有關上市公司規(guī)范運作、信守承諾和信息披露等義務： 1）督導發(fā)行人有效執(zhí)行并完善防止控股股東、實際控制人、其他關聯(lián)方違規(guī)占用發(fā)行人資源的制度； 2）督導發(fā)行人有效執(zhí)行并完善防止其董事、監(jiān)事、高級管理人員利用職務之便損害發(fā)行人利益的內控制度； 3）督導發(fā)行人有效執(zhí)行并完善保障關聯(lián)交易公允性和合規(guī)性的制度，并對關聯(lián)交易發(fā)表意見； 4）持續(xù)關注發(fā)行人募集資金的專戶存儲、投資項