1、,因為專注 所以專業(yè),融資租賃交易結構探討,北京匯融律師事務所 李聰方,因為專注 所以專業(yè),目 錄,一、融資租賃交易結構設計的必要性 二、基礎交易結構 三、特殊需求的交易結構設計 四、租賃資產的信托產品設計,匯融律師事務所,因為專注 所以專業(yè),前 言,融資租賃交易作為一種多交易主體、多法律關系、多產品組合的結構金融產品。融資租賃公司在交易中通過對交易結構的不同設計，能夠優(yōu)化收益并提高產品競爭力,從而為客戶提供整體金融解決方案。,因為專注 所以專業(yè),一、融資租賃交易結構設計的必要性,因為專注 所以專業(yè),1、融資租賃交易的復雜性,與兩方當事人一個合同的單一法律關系的傳統(tǒng)交易相比，融資租賃交易具有以

2、下特殊性： A 、多交易主體：出租人、承租人、經銷商、保險公司、生產商、擔保公司、二手設備銷售商等交易主體； B、多法律關系：買賣、租賃、擔保、回購、保險等法律 關系。 基于融資租賃法律關系的復雜性，出于對風險控制和提高收益的需要，有必要進行交易結構的設計。,因為專注 所以專業(yè),2、結構設計對交易的促進, 滿足客戶需求，增加產品競爭； 資源合理配置，提高項目收益； 控制交易風險，保障業(yè)務安全； 降低交易成本，避免關聯(lián)交易； 等等,3、交易結構設計應遵循的原則,（1）合法原則 一切不合法的交易結構設計，不但不能達到預期的交易效果，反而會增加不必要的成本和糾紛。 （2）透明原則 確保資產狀況的透明

3、度，使資產時刻處于可出售性狀態(tài)。對于租賃公司的可持續(xù)開展具有至關重要的作用。 （3）控制成本原則 多交易主體的參與，如無法控制成本的增加，將會直接導致客戶放棄融資租賃而采用其他的金融服務產品。 （4）控制風險原則 融資租賃交易結構的安排，任何一方交易主體的參與其最核心的目的之一就在于分散風險、促成交易，所以在交易結構的設計過程中應充分分散風險，并保持交易風險的可控制性。,因為專注 所以專業(yè),4、交易結構設計應關注的要素,A、法律 中華人民共和國合同法、中華人民共和國物權法、金融租賃公司管理辦法、外商投資租賃業(yè)管理辦法等。 B、會計 企業(yè)會計準則、企業(yè)會計準則講解等。 C、稅收 中華人民共和國增

4、值稅暫行條例、中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例等。,因為專注 所以專業(yè),因為專注 所以專業(yè),二、基礎交易結構,因為專注 所以專業(yè),1、直接融資租賃,直接租賃模式是基本融資租賃交易結構之一，在客戶具備設備投資需求但存在一次性支付壓力時，可采用直接融資租賃交易安排：,供貨人,1 承租人選定租賃物和供貨人，并確定租賃 物購買條件 2 承租人與出租人簽訂融資租賃合同 3 按照承租人的選擇，出租人與供貨人及承租人共同簽訂供貨合同 4 出租人向供貨人支付購買價款 5 供貨人向承租人直接交付設備并提供售后服務 6 承租人向出租人支付租金 7 租賃期末，承租人做出期末選擇,承租人,出租人,因為專注 所以專業(yè),直接

5、租賃交易結構的特征,結構特征： A、交易至少具備出租人、承租人和供貨人三方交易主體，至少具備買賣和融資租賃兩種法律關系。根據交易需要可適當引入銀行、保險、擔保人等資金提供方和增信服務商。 B、出租人按照承租人對租賃物和供貨人的選擇購買租賃物。 C、出租人對租賃物質量瑕疵和第三人損害不承擔責任。 D、合同中不得約定有限制出租人權利轉讓和租賃物抵押的條件。 E、一般可以通過期末選擇權和租金是否全額償付的設計，將直接融資租賃設計為會計上的融資性租賃或經營性租賃。 F、一般用于解決客戶新購固定資產融資需求。,直接租賃交易開展的限制,1、外資融資租賃公司應按照外商投資租賃業(yè)務管理辦法規(guī)定開展融資租賃業(yè)務

6、，租賃物范圍為：生產設備、通信設備、醫(yī)療設備、科研設備、檢驗檢測設備、工程機械設備、辦公設備等各類動產和飛機、汽車、船舶等各類交通工具；租賃物可以附帶的軟件、技術等無形資產，但附帶的無形資產價值不得超過租賃財產價值的二分之一 ；內資試點融資租賃公司應參照上述規(guī)定。 2、金融租賃公司應按照外商投資租賃業(yè)務管理辦法規(guī)定開展融資租賃業(yè)務，適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產。,因為專注 所以專業(yè),直接融資租賃的稅收政策,天津市融資租賃業(yè)務增值稅管理暫行辦法 第四條 對以融資租賃方式取得的設備(固定資產)，承租方可憑“三方兩合同”，及銷售方開具的增值稅專用發(fā)票上注明的增值稅額予以抵扣進項稅額。 承租方

7、通過融資租賃方式取得固定資產，須由出租方直接支付給銷售方全部的價款、價外費用和增值稅款。 第七條 銷售方憑購貨合同向承租方開具增值稅專用發(fā)票(六聯(lián)票)。同時在增值稅專用發(fā)票備注欄內注明出租方名稱和融資租賃合同號及購貨合同號。 增值稅專用發(fā)票記賬聯(lián)作為銷售方核算銷售收入和增值稅銷項稅額的記賬憑證。抵扣聯(lián)作為承租人報送主管稅務機關認證和留存?zhèn)洳榈膽{證。發(fā)票聯(lián)作為承租人核算增值稅進項稅額的記賬憑證，不作為核算采購成本以及支付全部價款和價外費用的記賬憑證，附加聯(lián)作為出租人核算采購成本以及支付全部價款、價外費用和增值稅額的記賬憑證。 第八條 承租方從銷售方取得的增值稅專用發(fā)票，對符合抵扣規(guī)定的，必須在規(guī)

8、定的時間內，認證并申報抵扣進項稅額，并在每份增值稅專用發(fā)票后附購貨合同和融資租賃合同的復印件。,因為專注 所以專業(yè),因為專注 所以專業(yè),2、出售回租融資租賃,出售回租又稱“售后回租”或“回租賃”，是融資租賃交易承租人與供貨人為同一人的特殊表現(xiàn)形式，同時也是融資租賃的基本交易模式之一：,承租人,出租人,1 出租人與承租人簽訂融資租賃協(xié)議，確定資產轉讓和融資租賃交易內容 2 出租人向承租人支付租賃物購買價款，并按照約定取得租賃物所有權 3 承租人向出租人支付租金 4 租賃期末，承租人做出期末選擇,出售回租融資租賃交易特征,結構特征： A、交易至少具備出租人、承租人和供貨人兩方交易主體，至少具備買賣

9、和融資租賃兩種法律關系。根據交易需要可適當引入銀行、保險、擔保人等資金提供方和增信服務商； B、租賃物在出售前不存在抵押、質押等權利瑕疵； C、出租人對租賃物質量瑕疵和第三人損害不承擔責任； D、合同中不得約定有限制出租人權利轉讓和租賃物抵押的條件; E、一般可以通過期末選擇權和租金是否全額償付的設計，將出售回租融資租賃設計為會計上的融資性租賃或經營性租賃； F、一般用于解決客戶盤活存量固定資產融資需求。,因為專注 所以專業(yè),出售回租交易開展的限制,金融租賃公司開展按照金融租賃公司管理辦法的如下規(guī)定開展出售回租業(yè)務： 1、售后回租業(yè)務的標的物必須由承租人真實擁有并有權處分。金融租賃公司不得接受

10、已設置任何抵押、權屬存在爭議或已被司法機關查封、扣押的財產或其所有權存在任何其他瑕疵的財產作為售后回租業(yè)務的標的物。 2、售后回租業(yè)務中，金融租賃公司對標的物的買入價格應有合理的、不違反會計準則的定價依據作為參考，不得低值高買。 3、從事售后回租業(yè)務的金融租賃公司應真實取得相應標的物的所有權。標的物屬于國家法律法規(guī)規(guī)定其產權轉移必須到登記部門進行登記的財產類別的，金融租賃公司應進行相關登記。,因為專注 所以專業(yè),出售回租的稅收政策,1、 關于融資性售后回租業(yè)務中承租方出售資產行為有關稅收問題的公告（國家稅務總局公告2010年第13號）： 融資性售后回租業(yè)務是指承租方以融資為目的將資產出售給經批

11、準從事融資租賃業(yè)務的企業(yè)后，又將該項資產從該融資租賃企業(yè)租回的行為。融資性售后回租業(yè)務中承租方出售資產時，資產所有權以及與資產所有權有關的全部報酬和風險并未完全轉移。 一、 增值稅和營業(yè)稅根據現(xiàn)行增值稅和營業(yè)稅有關規(guī)定，融資性售后回租業(yè)務中承租方出售資產的行為，不屬于增值稅和營業(yè)稅征收范圍，不征收增值稅和營業(yè)稅。二、 企業(yè)所得稅根據現(xiàn)行企業(yè)所得稅法及有關收入確定規(guī)定，融資性售后回租業(yè)務中，承租人出售資產的行為，不確認為銷售收入，對融資性租賃的資產，仍按承租人出售前原賬面價值作為計稅基礎計提折舊。租賃期間，承租人支付的屬于融資利息的部分，作為企業(yè)財務費用在稅前扣除。 本公告自2010年10月1日

12、起施行。此前因與本公告規(guī)定不一致而已征的稅款予以退稅。 2、關于促進我市租賃業(yè)發(fā)展的意見（津政發(fā)201039號 ）第二十二項第3條第二款：對政府物業(yè)和商業(yè)物業(yè)售后回租業(yè)務，在租賃公司購買環(huán)節(jié)和原業(yè)主回購環(huán)節(jié)發(fā)生的契稅，實行先征后返。如因情況發(fā)生變化，售后回租業(yè)務未能實施，物業(yè)所有權未轉移到原業(yè)主的，租賃公司和原業(yè)主應補繳已經返還的契稅。,因為專注 所以專業(yè),基礎交易結構中的交易要素調整,在直接融資租賃和出售回租兩種基本交易結構中，雖然結構相對簡單，但融資租賃公司仍可以通過以下幾種交易要素的排列組合從而實現(xiàn)降低風險和調整收益的目的： 1、保證金 保證金同時具備調整項目收益和降低交易風險的雙重效果

13、，在其他交易條件不變的情況下，融資租賃公司可通過提高保證金比例，降低租賃利率。 2、手續(xù)費 在其他交易條件不變的情況下，手續(xù)費的收取比例越高，項目收益越高。 3、租賃期限 在其他交易條件不變的情況下，租賃期限越短，項目收益越高（不收取保證金和手續(xù)費的交易除外）。 4、租金支付周期和方式 在其他交易條件不變的情況下，租賃的先付和后付方式以及租金的支付周期長短均會對收益產生影響（不收取保證金和手續(xù)費的交易除外）。 融資租賃公司可以通過對上述交易要素的排列組合，實現(xiàn)租賃項目的風險控制和收益調整。,因為專注 所以專業(yè),三、特殊需求的交易結構設計,因為專注 所以專業(yè),1、經營租賃交易結構,融資租賃公司在

14、絕大多數(shù)情況下無法向高端優(yōu)質客戶提供像銀行信貸一樣的低成本資金，因此，融資租賃公司在向高端優(yōu)質客戶營銷融資租賃產品時，可以從銀行信貸無法解決的表外融資（會計上的經營租賃）功能上進行產品設計：,因為專注 所以專業(yè),供貨人,出租人,承租人,二手商,結構特征： A、基本結構為：出租人、承租人和二手設備銷售商三方主體、主體之間存在買賣和融資租賃等法律關系。由于經營性出售回租受資產轉讓可能被征收增值稅，會導致交易成本增加，因此一般采用較少； B、交易條件中一般不得約定有限制出租人權利轉讓和租賃物抵押的條款； C、租賃物權屬明確，無瑕疵；承租人享有租賃物完整處分權； D、租賃最低付款額的現(xiàn)值小于租賃成本的

15、 90%、租賃期限小于租賃物使用壽命的75%、設備非承租人專用設備； E、租賃期末承租人一般具備公允價值留購、續(xù)租、返還等三種選擇； F、出租人對租賃物質量瑕疵和第三人損害不承擔責任； G、租賃物二手市場成熟，二手設備價格穩(wěn)定，租賃物殘值具有較強的變現(xiàn) 性、變現(xiàn)價值可預測； H、如租賃物余值風險無法控制則需在租賃合同簽訂時與承租人無關聯(lián)關系的第三方簽訂附條件的遠期現(xiàn)貨買賣合同，鎖定余值處置風險。在此情況下，由于租賃最低收款額現(xiàn)值相當于全部成本，租賃最低付款額的現(xiàn)值小于成本的90%，形成承租人經營租賃、出租人融資租賃的特殊交易結構。,因為專注 所以專業(yè),經營性租賃期末選擇條款的設計,1、租賃期限

16、屆滿，如承租人在本合同項下沒有違約情形，承租人就租賃物件的期滿選擇為：歸還、續(xù)租或留購。承租人必須在合同期滿前90個工作日書面通知出租人其期滿選擇。一旦承租人發(fā)出通知，就不得在未取得出租人事先書面同意的情況下撤銷通知。 2、如承租人選擇歸還租賃物件，承租人應使租賃物件恢復至承租人接受時的狀態(tài)以及正常工作狀態(tài)（合理磨損和損耗除外），承租人應自行承擔費用，將租賃物件運輸并歸還至出租人指定的地點，并保證隨租賃物交回所有證書、證件、維修及保養(yǎng)記錄在法定和規(guī)定的有效期內。 3、如承租人選擇續(xù)租，關于續(xù)租的具體條件，包括租金支付日期、支付方式、租金數(shù)額及續(xù)租期限，將在承租人根據本條的規(guī)定送達通知后60個工

17、作日內由雙方協(xié)商確定。 4、如承租人選擇留購，則留購價格為租賃物件的公允價值，出租人將在收到承租人選擇留購的書面通知后15個工作日內向承租人發(fā)出租賃物留購價格通知。承租人在租賃期限的最后一個工作日向出租人付清本合同項下全部租金、租賃物件留購價款和其他與本合同有關的應付款項（如有）后，出租人將租賃物件所有權轉移給承租人。 5、如發(fā)生下述情況，租賃期限將自動續(xù)期3個月。 (1)承租人未按本條規(guī)定及時向出租人送達通知告知其選擇。 (2)在條款4款的情況下，雙方未達成一致。 (3)承租人按本合同約定送達返還租賃物件的通知后，在租賃期間屆滿的最后一日或之前未返還租賃物件。 (4)承租人在選擇留購租賃物件

18、后未支付租賃物件留購價款。 在根據本款規(guī)定續(xù)租的續(xù)租期限內，本協(xié)議及相關租賃附表的所有條款將繼續(xù)適用，且承租人將繼續(xù)按上一個租賃期限內約定的租金數(shù)額和方式支付租金。,因為專注 所以專業(yè),2、解決廠商租賃的再融資需求,由于廠商租賃公司雖然可以為加速設備銷售，無法根本解決現(xiàn)金流需求。在此情況下，融資租賃公司可以通過轉租賃方式為廠商租賃公司提供再融資服務： 1、選擇租賃物與供貨人 2、簽訂融資租賃合 3、簽訂并履行供貨合同 4、交付租賃物 5、簽訂轉讓和回租協(xié)議 6、簽訂回購協(xié)議 7、再融資協(xié)議 8、租金支付 9、所有權轉移,經銷商,出租人,最終承租人,廠商 租賃公司,銀行,1,3,2,1,廠商,4

19、,4,5,6,7,8,9,6,8,9,因為專注 所以專業(yè),結構風險點： A、基本結構為：出租人、承租人和經銷商三方主體、主體之間存在買賣和融資租賃和回購等法律關系?？蛇m當引入銀行、保險公司、廠商、擔保人等資金提供方和增信服務商。 B、出租人與廠商租賃公司的租賃期限、轉租權和所有權轉移條件應滿足廠商租賃與最終承租人的租賃條件。 C、出租人與最終承租人不發(fā)生直接債權、債務關系； D、經銷商或廠商的履行回購義務（含債權）的同時應承擔租賃物自主取回的風險； E、一般情況下廠商租賃公司對最終承租人所享有的租賃債權應質押給出租人或出租人的權利繼受者（銀行），并接受收款賬戶監(jiān)管； F、出租人對租賃物質量瑕疵

20、和第三人損害不承擔責任。,因為專注 所以專業(yè),因為專注 所以專業(yè),3、服務股權投資者的交易結構,對于投資前景較好、但尚未完全符合股權投資者投資條件的高科技企業(yè)或中小企業(yè)，融資租賃公司（金融租賃公司除外）可以通過債轉股的結構促成交易。 1、選擇租賃物和供貨人 2、簽訂債轉股融資租賃合同 3、附條件物/股權轉讓協(xié)議 4、交付租賃物 5、支付部分租金 6、債轉股選擇權行使 7、股權或權利轉讓,供貨人,投資者,承租人,出租人,1,3,2,4,3,5,7,承租人股東,6,結構特征： A、基本結構為：出租人、承租人（目標公司）、供貨人和股權投資者四方交易主體、主體之間存在買賣、融資租賃和股權/物權（含債權

21、）轉讓等法律關系?？蛇m當引入銀行、保險公司、擔保人等資金提供方和增信服務商。 B、出租人在約定的條件成就時有債轉股的選擇權，行使債轉股條件確定且具有可操作性。 C、出租人根據股權投資者的選擇是否選擇行使債轉股。 D、在條件成就時（包括承租人違約或債轉股行權），股權投資者對出租人所享有的股權或物權（含債權），股權投資者必須無條件按事先確定的價格收購融資租賃公司已轉換的目標公司股權。 F、鎖定投資成本，降低投資風險。,因為專注 所以專業(yè),4、與銀行合作的交易結構,當面對單一項目融資數(shù)額特別巨大的客戶需求時，可以通過杠桿租賃的交易結構設計獲得項目資金： 出租人與承租人簽訂租賃合同 出租人與貸款人簽訂

22、部分租賃債權再融資協(xié)議（如無追索保理等） 承租人違約時貸款人有直接追償權,因為專注 所以專業(yè),結構特征： A、基本結構為：出租人、承租人（投資對象）、供貨人和貸款人（可以為多個）多方交易主體、主體之間存在買賣和融資租賃和無追索的保理融資等法律關系?？蛇m當引入保險公司、擔保人等資金提供方和增信服務商。 B、出租人與貸款人之間的融資為無追索保理融資。 C、出租人依靠手續(xù)費和所保留的債權份額獲得收益。 D、貸款人獨立承擔所受讓債權的風險，出租人受托管理租賃資產但不承擔租 賃資產相關的風險。 E、事先確定債權人議事機構，確保各債權人采取救濟措施的手段及步驟一致。,因為專注 所以專業(yè),因為專注 所以專業(yè)

23、,5、資金委托融資租賃交易結構,當企業(yè)閑置資金具備定向債權投資需求，或無財務公司的集團公司內部具有資金拆借需求時，租賃公司可采用委托租賃的方式與上述機構開展合作： 1、簽訂委托協(xié)議 2、選擇供貨人和租賃物 3、簽訂融資租賃合同 4、簽訂供貨合同 5、支付委托資金 6、支付購買價款 7、交付租賃物 8、支付租金 9、租金結算,供貨人,委托人,出租人,承租人,2,6,5,4,3,1,9,7,8,結構特征： A、基本結構為：委托人、出租人、承租人和供貨人四方交易主體、主體之間存在委托、買賣和融資租賃等法律關系?？蛇m當引入保險公司、擔保人等增信服務商。 B、承租人由委托人指定。 C、租賃風險由委托人承

24、擔。 D、出租人代為管理租賃資產。 E、出租人由于不承擔風險，單獨建賬，獨立于出租人的資產之外；關于納稅，各地執(zhí)行中有不同，北京稅務局同意按融資租賃適用稅率按利差出租人代扣代繳營業(yè)稅，至于所得稅，對委托人來說按投資收益處理。,因為專注 所以專業(yè),因為專注 所以專業(yè),6、與節(jié)能服務商合作的交易結構,當客戶具備能耗資源，但又希望第三方投資從而獲得效益分成時，融資租賃公司可以通過與節(jié)能服務商合作開展或有租金交易，結構設計： 1、選擇租賃物和提供商 2、簽訂租賃合同 3、總包合同 4、分包合同 5、設備交付 、測算節(jié)能量 6、簽訂服務運營合同 7、確定租金、支付租金 8、節(jié)能提供商補足預期租金差額或分

25、享超額收益,分包商,分包商,分包商,節(jié)能提供商,承租人,出租人,運營服務商,3,5,1,6,2,4,8,4,4,7,因為專注 所以專業(yè),結構風險點： A、基本結構為：出租人、承租人、節(jié)能提供商、分包商（可以為多個）和運營服務商多方交易主體、主體之間存在總包、分包、融資租賃和運營服務等法律關系?？蛇m當引入保險公司、銀行及擔保人等資金提供方和增信服務商。 B、出租人承擔承租人資信與行業(yè)風險；節(jié)能量是否達標的風險由節(jié)能提供商承擔；設備質量風險由分包商承擔；能耗的穩(wěn)定性風險由承租人承擔。 C、節(jié)能量驗收標準、計算方法應提前明確約定。 D、租金為節(jié)能收益的分成部分，如節(jié)能量未達預期最低收益，節(jié)能提供商承擔差額部分的補足。如節(jié)能量超過預期效果由承租人、出租人和節(jié)能提供商分成。 E、定價應考慮承租人所獲得的政策收益。,因為專注 所以專業(yè),7、委托購買業(yè)務模式,法律依據： 中華人民共和國民法通則第六十三條規(guī)定：“公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為?！?中華人民共和國合同法第三百九十七條規(guī)定：“委托人可以特別委托受托人處理一項或者數(shù)項事務，也可以概括委托受托人處理一切事務?！?中華人民共和國合同法第四百零二條規(guī)定：“受托人以自己的名義，在委托人的授權范圍內與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系的，該合同直