1、專利申請、專利權(quán)的保護(hù)、賠償以及侵權(quán)案件的受理,慶陽市知識產(chǎn)權(quán)局 徐旭東,一、專利的含義 一般而言，國際上通稱的“專利”是指中華人民共和國專利法中規(guī)定的“發(fā)明專利”。專利法所稱“發(fā)明”是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。 專利是受法律規(guī)范保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造，它是指一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造向國家審批機(jī)關(guān)提出專利申請，經(jīng)依法審查合格后向?qū)＠暾埲耸谟璧脑谝?guī)定的時(shí)間內(nèi)對該項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權(quán)。 現(xiàn)狀：根據(jù)省知識產(chǎn)權(quán)局2010年4月份數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，我市2010年13月份共申請各類專利16件，與2009年同期（11件）相比增強(qiáng)了45.5%，但與今年省上下達(dá)的任務(wù)相比僅完成了16%，其中西峰區(qū)申請9件，全年任務(wù)

2、30件；環(huán)縣申請2件，全年任務(wù)20件；寧縣申請3件，全年任務(wù)20件，鎮(zhèn)原縣申請2件，全年任務(wù)20件。 二、我國專利的種類 1、發(fā)明專利 我國專利法實(shí)施細(xì)則第二條第一款對發(fā)明的定義是：“發(fā)明是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案?！?所謂產(chǎn)品是指工業(yè)上能夠制造的各種新制品，包括有一定形狀和結(jié)構(gòu)的固體、液體、氣體之類的物品。所謂方法是指對原料進(jìn)行加工，制成各種產(chǎn)品的方法。發(fā)明專利并不要求它是經(jīng)過實(shí)踐證明可以直接應(yīng)用于工業(yè)生產(chǎn)的技術(shù)成果，它可以是一項(xiàng)解決技術(shù)問題的方案或是一種構(gòu),思，具有在工業(yè)上應(yīng)用的可能性，但這也不能將這種技術(shù)方案或構(gòu)思與單純地提出課題、設(shè)想相混同，因單純地課題、設(shè)想不具備

3、工業(yè)上應(yīng)用地可能性。 2、實(shí)用新型專利 我國專利法實(shí)施細(xì)則第二條第二款對實(shí)用新型的定義是：“實(shí)用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案?！蓖l(fā)明一樣，實(shí)用新型保護(hù)的也是一個(gè)技術(shù)方案。但實(shí)用新型專利保護(hù)的范圍較窄，它只保護(hù)有一定形狀或結(jié)構(gòu)的新產(chǎn)品，不保護(hù)方法以及沒有固定形狀的物質(zhì)。實(shí)用新型的技術(shù)方案更注重實(shí)用性，其技術(shù)水平較發(fā)明而言，要低一些，多數(shù)國家實(shí)用新型專利保護(hù)的都是比較簡單的、改進(jìn)性的技術(shù)發(fā)明，可以稱為小發(fā)明。 3、外觀設(shè)計(jì)專利 我國專利法實(shí)施細(xì)則第二條第三款對外觀設(shè)計(jì)的定義是：“外觀設(shè)計(jì)是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案所作出的富有美感并適

4、于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)?！?外觀設(shè)計(jì)與發(fā)明、實(shí)用新型有著明顯的區(qū)別，外觀設(shè)計(jì)注重的是設(shè)計(jì)人對一項(xiàng)產(chǎn)品的外觀所作出的富于藝術(shù)性、具有美感的創(chuàng)造，但這種具有藝術(shù)性的創(chuàng)造，不是單純的工藝品，它必須具有能夠?yàn)楫a(chǎn)業(yè)上所應(yīng)用的實(shí)用性。外觀設(shè)計(jì)專利實(shí)質(zhì)上是保護(hù)美術(shù)思想的，而發(fā)明專利,和實(shí)用新型專利保護(hù)的是技術(shù)思想；雖然外觀設(shè)計(jì)和實(shí)用新型與產(chǎn)品的形狀有關(guān)，但兩者的目的卻不相同，前者的目的在于使產(chǎn)品形狀產(chǎn)生美感，而后者的目的在于使具有形態(tài)的產(chǎn)品能夠解決某一技術(shù)問題。例如一把雨傘，若它的形狀、圖案、色彩相當(dāng)美觀，那么應(yīng)申請外觀設(shè)計(jì)專利，如果雨傘的傘柄、傘骨、傘頭結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)精簡合理，可以節(jié)省材料又有耐用的功能，那么應(yīng)申

5、請實(shí)用新型專利。 三、專利的特點(diǎn) 專利屬于知識產(chǎn)權(quán)的一部分，是一種無形的財(cái)產(chǎn)，具有與其他財(cái)產(chǎn)不同的特點(diǎn)。 （1）專有性。它是指同一發(fā)明在一定的區(qū)域范圍內(nèi)，其他任何人未經(jīng)許可都不能對其進(jìn)行制造、使用和銷售等，否則屬于侵權(quán)行為。專利實(shí)際上并不具有嚴(yán)格的獨(dú)占性。 （2）地域性。區(qū)域性是指專利權(quán)是一種有區(qū)域范圍限制的權(quán)利，它只有在法律管轄區(qū)域內(nèi)有效。除了在有些情況下，依據(jù)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的國際公約，以及個(gè)別國家承認(rèn)另一國批準(zhǔn)的專利權(quán)有效以外，技術(shù)發(fā)明在哪個(gè)國家申請專利，就由哪個(gè)國家授予專利權(quán)，而且只在專利授予國的范圍內(nèi)有效，而對其他國家則不具有法律的約束力，其他國家不承擔(dān)任何保護(hù)義務(wù)。但是，同一發(fā)明可以同

6、時(shí)在兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家申請專利，獲得批準(zhǔn)后其發(fā)明便可以在所有申請國獲得法律保護(hù)。,（3）時(shí)間性。時(shí)間性是指專利只有在法律規(guī)定的期限內(nèi)才有效。專利權(quán)的有效保護(hù)期限結(jié)束以后，專利權(quán)人所享有的專利權(quán)便自動(dòng)喪失，一般不能續(xù)展。發(fā)明便隨著保護(hù)期限的結(jié)束而成為社會公有的財(cái)富，其他人便可以自由地使用該發(fā)明來創(chuàng)造產(chǎn)品。專利受法律保護(hù)的期限的長短由有關(guān)國家的專利法或有關(guān)國際公約規(guī)定。目前世界各國的專利法對專利的保護(hù)期限規(guī)定不一。 （4）實(shí)施性。除美國等少數(shù)幾個(gè)國家外，絕大多數(shù)國家都要求專利權(quán)人必須在一定期限內(nèi)，在給予保護(hù)的國家內(nèi)實(shí)施其專利權(quán)，即利用專利技術(shù)制造產(chǎn)品或轉(zhuǎn)讓其專利。 專利實(shí)際上就是個(gè)人或企業(yè)與國家

7、簽訂的一個(gè)特殊的合同，個(gè)人和企業(yè)的代價(jià)是公開技術(shù)，國家的代價(jià)是允許一定時(shí)間的壟斷經(jīng)營權(quán)利。 四、專利的申請 1、申請發(fā)明、實(shí)用新型專利。 申請發(fā)明、實(shí)用新型專利應(yīng)提供的資料：發(fā)明專利（實(shí)用新型專利）請求書、說明書、說明書附圖、權(quán)利要求書、摘要及其附圖，各一式一份。 其中：說明書應(yīng)按以下五個(gè)部分順序撰寫：所屬技術(shù)領(lǐng)域；背景技術(shù)；發(fā)明內(nèi)容； 附圖說明；具體實(shí)施方式。 所屬技術(shù)領(lǐng)域 應(yīng)指出本發(fā)明、實(shí)用新型技術(shù)方案所屬或直接應(yīng)用的技術(shù)領(lǐng)域 。,背景技術(shù) 背景技術(shù)對現(xiàn)有技術(shù)的狀況（包括原理、結(jié)構(gòu)、用途等）進(jìn)行評述，主要指出同類技術(shù)中存在的缺陷、問題或不足之處。引證文獻(xiàn)、資料的，應(yīng)寫明其出處。 發(fā)明內(nèi)容

8、發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容，描述本發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)構(gòu)思，指出其具體的結(jié)構(gòu)組成、連接關(guān)系、功能作用等。 實(shí)用新型專利應(yīng)包括所要解決的技術(shù)問題、解決其技術(shù)問題所采用的技術(shù)方案及其有益效果。 （1）要解決的技術(shù)問題：應(yīng)當(dāng)針對現(xiàn)有技術(shù)存在的缺陷或不足，用簡明、準(zhǔn)確的語言寫明實(shí)用新型所要解決的技術(shù)問題。 （2）技術(shù)方案：是申請人對其要解決的技術(shù)問題所采取的技術(shù)措施的集合。技術(shù)方案應(yīng)當(dāng)清楚、完整地說明實(shí)用新型的形狀、構(gòu)造特征，以及是如何解決技術(shù)問題的,必要時(shí)應(yīng)說明技術(shù)方案所依據(jù)的科學(xué)原理。 （3）有益效果：是實(shí)用新型和現(xiàn)有技術(shù)相比所具有的優(yōu)點(diǎn)及積極效果。 附圖說明 應(yīng)寫明各附圖的圖名和圖號，對各幅附圖作簡略說明，必要時(shí)

9、可將附圖中標(biāo)號所示零部件名稱列出。 具體實(shí)施方式 在發(fā)明專利中描述實(shí)現(xiàn)發(fā)明創(chuàng)造的具體方式。在實(shí)用新型專利中具體實(shí)施方式應(yīng)當(dāng)對照附圖對實(shí)用新型的形狀、構(gòu)造進(jìn)行說明，實(shí)施方式應(yīng)與技術(shù)方案相一致，并且應(yīng)當(dāng)對權(quán)利要求的技術(shù)特征給予詳細(xì)說明，以支持權(quán)利要求。,2、申請外觀設(shè)計(jì)專利。申請外觀設(shè)計(jì)專利應(yīng)提供的資料：外觀設(shè)計(jì)專利請求書、圖片或者照片。要求保護(hù)色彩的，還應(yīng)當(dāng)提交彩色和黑白圖片或者照片各一份。提交圖片的，兩份均應(yīng)為圖片，提交照片的，均應(yīng)為照片，不得將圖片或照片混用。如對圖片或照片需要說明的，應(yīng)當(dāng)提交外觀設(shè)計(jì)簡要說明，一式一份。 產(chǎn)品的實(shí)物或產(chǎn)品設(shè)計(jì)的圖片、照片。圖片或照片應(yīng)包括：主視圖、俯視圖、仰

10、視圖、左視圖、右視圖、后視圖和立體圖（使用狀態(tài)參考圖），而且要符合下列要求： 圖的尺寸應(yīng)不小于33厘米，不大于1927厘米； 各圖片或照片的比例必須一致； 圖片或照片不得有商標(biāo)和文字； 要求保護(hù)色彩的，還要提供彩色照片。 3、申請文件的文字和書寫要求申請文件各部分一律使用漢字。外國人名、地名和科技術(shù)語如沒有統(tǒng)一中文譯名，應(yīng)當(dāng)注明英文或原文。申請人提供的附件或證明是外文的，應(yīng)當(dāng)附有中文譯文，申請文件包括請求書在內(nèi)，都應(yīng)當(dāng)用宋體、仿宋體或楷體打字或印刷，字跡呈黑色，字高應(yīng)當(dāng)在3.54.5毫米之間，行距應(yīng)當(dāng)在2.53.5毫米之間。要求提交一式兩份文件的，其中一份為原件，另一份應(yīng)采用復(fù)印件。申請文件中

11、有圖的，應(yīng)當(dāng)用墨水和繪圖工具繪制，或者繪圖軟件繪制，線條應(yīng)當(dāng)均勻清晰，不得涂改。,4、申請文件的紙張要求申請文件的紙張質(zhì)量應(yīng)相當(dāng)于復(fù)印機(jī)用紙的質(zhì)量。紙面不得有無用的文字、記號、框、線等。各種文件一律采用A4尺寸(210毫米297毫米)的紙張。 申請文件的紙張應(yīng)當(dāng)縱向使用，只使用一面。文字應(yīng)當(dāng)自左向右排列，紙張左邊和上邊應(yīng)各留25毫米空白，右邊和下邊應(yīng)當(dāng)各留15毫米空白，以便于出版和審查時(shí)使用。申請文件各部分的第一頁必須使用國家知識產(chǎn)權(quán)局統(tǒng)一制定的表格。這些表格可以向?qū)＠质芾硖帯⒏鞯氐膶＠k處索取或直接從國家知識產(chǎn)權(quán)局、省、市知識產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站下載。 5、提交申請時(shí)如何排列申請文件發(fā)明或者實(shí)用新

12、型專利申請文件應(yīng)按下列順序排列：請求書、說明書摘要、摘要附圖、權(quán)利要求書、說明書、說明書附圖和其他文件。外觀設(shè)計(jì)專利申請文件應(yīng)按照請求書、圖片或照片、簡要說明順序排列。申請文件各部分都應(yīng)當(dāng)用阿拉伯?dāng)?shù)字分別順序編號。 6、申請文件的提交 申請人申請專利時(shí),應(yīng)當(dāng)將申請文件直接提交或寄交到國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局受理處、北京市海淀區(qū)薊門橋西土城6號，郵政編碼：100088 ，也可以提交或寄交到國家知識產(chǎn)權(quán)局設(shè)立的專利代辦處，如北京、沈陽、濟(jì)南、長沙、成都、南京、上海、廣州、西安、蘭州（甘肅省知識產(chǎn)權(quán)事務(wù)中心、蘭州振華專利代理有限責(zé)任公司、蘭州中科華西專利代理有限責(zé)任公司）等城市。與此同時(shí)應(yīng)一并提交費(fèi)用減

13、緩請求書。,五、專利申請的受理專利局受理處或各專利代辦處收到專利申請后，對符合受理?xiàng)l件的申請，將確定申請日，給予申請?zhí)?，發(fā)出受理通知書。對申請人面交專利局受理處或各專利代辦處的申請文件，當(dāng)時(shí)進(jìn)行申請是否符合受理?xiàng)l件的審查，符合受理?xiàng)l件的當(dāng)場辦理受理手續(xù)。受理通知書，向?qū)＠质芾硖幖慕簧暾埼募?，大約在1個(gè)月內(nèi)可以收到國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局（以下簡稱專利局）的受理通知書或者不受理通知書以及退還的申請文件。超過1個(gè)月尚未收到專利局的通知的，申請人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向?qū)＠质芾硖幉樵?，以免申請文件或通知書在郵寄中丟失。六、申請費(fèi)的繳納時(shí)間和方式 1、申請人應(yīng)當(dāng)在收到受理通知書之后，最遲自申請日起兩個(gè)月內(nèi)繳納申請

14、費(fèi)、公布印刷費(fèi)和申請附加費(fèi)。申請人要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在繳納申請費(fèi)的同時(shí)繳納優(yōu)先權(quán)要求費(fèi)。 2、一件專利申請的權(quán)利要求（包括獨(dú)立權(quán)利要求和從屬權(quán)利要求）數(shù)量超過十項(xiàng)的，從第十一項(xiàng)權(quán)利要求起，每項(xiàng)權(quán)利要求增收附加費(fèi)150元；一件專利申請的說明書頁數(shù)（包括附圖頁數(shù)）超過三十頁的，從第三十一頁起，每頁增收附加費(fèi)50元，超過三百頁的，從三百零一頁起，每頁增收附加費(fèi)100元。 3、各種專利費(fèi)用可以直接向國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局繳納，也可以通過郵局或者銀行匯付。 4、通過郵局匯付的，請寄北京市海淀區(qū)薊門橋西土城路6號國家,知識產(chǎn)權(quán)局專利局費(fèi)用管理處；并應(yīng)在匯款單附言欄中寫明申請?zhí)枴①M(fèi)用名稱。 5、通過銀行匯付的

15、，請寄交戶名：國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局，開戶銀行：中國工商銀行北京北太平莊支行，帳號0200010009014400518；并應(yīng)在銀行匯款單中寫明申請?zhí)?、費(fèi)用名稱。 七、專利權(quán)的保護(hù)、賠償 專利權(quán)是一種專有權(quán)，這種權(quán)利具有獨(dú)占的排他性。非專利權(quán)人要想使用他人的專利技術(shù)，必須依法征得專利權(quán)人的同意或許可。（一般發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)期限為十年）。 發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求的內(nèi)容。 外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)為準(zhǔn)，簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產(chǎn)品的外觀設(shè)

16、計(jì)。 未經(jīng)專利權(quán)人許可，實(shí)施其專利，即侵犯其專利權(quán)，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門處理。管理專利工作的部門處理時(shí)，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，當(dāng)事人不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內(nèi)依照中華人民共和國行政訴訟法向人民法院起訴；侵權(quán)人期滿不,起訴又不停止侵權(quán)行為的，管理專利工作的部門可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。進(jìn)行處理的管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)事人的請求，可以就侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照中華人民共和國民事訴訟法向人民法院起訴。 專利侵權(quán)糾紛涉及新產(chǎn)

17、品制造方法的發(fā)明專利的，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)提供其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法的證明。 專利侵權(quán)糾紛涉及實(shí)用新型專利或者外觀設(shè)計(jì)專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權(quán)人或者利害關(guān)系人出具由國務(wù)院專利行政部門對相關(guān)實(shí)用新型或者外觀設(shè)計(jì)進(jìn)行檢索、分析和評價(jià)后作出的專利權(quán)評價(jià)報(bào)告，作為審理、處理專利侵權(quán)糾紛的證據(jù)。 假冒專利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得四倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處二十萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 管理專利工作的部門根據(jù)已經(jīng)取得的證據(jù)，對涉嫌假冒專利行為進(jìn)行查處時(shí)，可以詢

18、問有關(guān)當(dāng)事人，調(diào)查與涉嫌違法行為有關(guān)的情況；對當(dāng)事人涉嫌違法行為的場所實(shí)施現(xiàn)場檢查；查閱、復(fù)制與涉嫌違法行為有關(guān)的合同、發(fā)票、賬簿以及其他有關(guān)資料；檢查與涉嫌違法行為有關(guān)的產(chǎn)品，對有證據(jù)證明是假冒專利的產(chǎn)品，可以查封或者扣押。 侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定；實(shí)際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。,權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費(fèi)均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素

19、，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。 八、甘肅省專利侵權(quán)糾紛行政處理程序（試行） （一）、受理部門 甘肅省知識產(chǎn)權(quán)局政策法規(guī)處、各市州知識產(chǎn)權(quán)局。 （二）、法律依據(jù) 1、中華人民共和國專利法第十一條、第五十七條； 2、中華人民共和國專利法實(shí)施細(xì)則第七十八條、第八十一條； 3、甘肅省專利保護(hù)條例第十四條、第十五條、第十六條、第二十條、第二十五條； 4、專利行政執(zhí)法辦法第五條、第六條、第七條、第八條、第九條、第十條、第十一條、第十二條、第十三條、第十四條。 （三）、受理?xiàng)l件 1、請求人是專利權(quán)人或者利害關(guān)系人； 2、有明確的被請求人；,3、有明確的請求事項(xiàng)和具體事實(shí)、理由； 4、屬于受案管理專

20、利工作的部門的受案范圍和管轄； 5、當(dāng)事人沒有就該專利侵權(quán)糾紛向人民法院起訴。 （四）、提交材料 1、請求書 按統(tǒng)一的格式填寫調(diào)處請求書，并根據(jù)被請求人數(shù)提交副本。請求書均需加蓋請求人公章或簽名。 2、請求人身份證明文件 （1）、職務(wù)發(fā)明請求人提交注冊證明（營業(yè)執(zhí)照副本等）及法定代表人身份證明等復(fù)印件； （2）、非職務(wù)發(fā)明請求人提交專利權(quán)人身份證明復(fù)印件； （3）、利害關(guān)系人提交專利實(shí)施許可合同及實(shí)施人身份證明復(fù)印件。 3、專利文件 （1）、專利法律文獻(xiàn)(證書、說明書摘要、權(quán)利要求書、說明書附圖等)復(fù)印件； （2）、本年度繳費(fèi)收據(jù)復(fù)印件； （3）、除上述（1）、（2）項(xiàng)以外，必要時(shí)應(yīng)提交由國家知識產(chǎn)權(quán)局出具的實(shí)用新型專利檢索報(bào)告或無效宣告請求審查決定書,等。 4、涉嫌侵權(quán)證據(jù) （1）、涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品、樣品、照片等； （2）、生產(chǎn)、使用、銷售涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品的證據(jù)（如銷售發(fā)票、收據(jù)、報(bào)價(jià)單、產(chǎn)品宣傳廣告材料、生產(chǎn)任務(wù)單、出倉單、公證書等）。 5、委托代理需提交材料 （1）、授權(quán)委托書及代理人身份證明（身份證、執(zhí)業(yè)證等）復(fù)印件； （2）、授權(quán)委托書需記