1、第2章 國際商事組織法, 國際商事組織的法律形式, 合伙企業(yè)法, 公司法,思考,Q1：什么是國際商事組織？它有何特點(diǎn)？ Q2：在生活中，你觀察到哪些商事組織形式？它們分別有何利弊？,思考,Q3：如果你是一個(gè)要投資創(chuàng)業(yè)的商人，你選擇何種企業(yè)組織形式？你的考慮因素有哪些？ Q4：不同的企業(yè)組織形式，它們的組織結(jié)構(gòu)如何？有何利弊？,一、商事組織的概念 商事組織的概念：又稱商事企業(yè)，是指能夠以自己的名義從事經(jīng)營活動，以營利為目的經(jīng)濟(jì)組織。 二、商事組織基本形式 1.（個(gè)人）獨(dú)資企業(yè) 2. 合伙企業(yè) 3.公司,1998年美國企業(yè)組織的基本情況,湖南省2003年私營企業(yè)組織形式比較統(tǒng)計(jì) （2003年12月

2、31日采集）,摘編自中國私營經(jīng)濟(jì)年鑒(2002-200406),從上述數(shù)據(jù)，你發(fā)現(xiàn)了什么？,討論,選擇不同的企業(yè)形式應(yīng)考慮哪些因素？,如何選擇企業(yè)的組織形式 ？,法律上對某些產(chǎn)業(yè)、行業(yè)的限制 投資者的責(zé)任大小 稅負(fù) 組織正式化程度與運(yùn)營成本 企業(yè)經(jīng)營期間 管理集權(quán)化 權(quán)益移轉(zhuǎn)的自由度,M國一家跨國公司欲在我國投資興建一家蘆葦種植加工企業(yè)，該公司派遣了一名經(jīng)濟(jì)顧問來我國進(jìn)行投資政策考察。該顧問在選擇中外合作還是中外合資形式投資時(shí)，向我國有關(guān)部門進(jìn)行了涉外稅收政策方面的咨詢。最后他個(gè)人認(rèn)為這個(gè)項(xiàng)目應(yīng)采用中外合作企業(yè)的形式，并認(rèn)為不應(yīng)由該公司直接投資，而應(yīng)改由該公司設(shè)在H國的子公司投資。 思考：為什

3、么？,創(chuàng)業(yè)籌劃案例,WHY?,子公司與分公司的比較選擇,（1）母公司在東道國只負(fù)有限的債務(wù)責(zé)任（雖然子公司的有些債務(wù)需母公司擔(dān)保）。而設(shè)立分公司，總公司則需負(fù)連帶責(zé)任。 （2）子公司向母公司報(bào)告企業(yè)成果只限于生產(chǎn)經(jīng)營活動方面。而分公司則要向總公司報(bào)告全面的情況。 （3）子公司有可能在東道國得到更多的客戶。 （4）子公司可享受東道國給其居民公司同等的稅收優(yōu)惠待遇。,設(shè)立子公司可能的好處,子公司與分公司的比較選擇,（5）東道國適用稅率低于居住國時(shí)，子公司的累計(jì)利潤可以得到遞延納稅的好處。 （6）許多國家允許在境內(nèi)的企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部公司之間的盈虧互抵，這樣子公司就可以加入某一集團(tuán)以實(shí)現(xiàn)整體利益上的稅收籌

4、劃。 （7）子公司可以享得集團(tuán)內(nèi)部因轉(zhuǎn)移固定資產(chǎn)取得增益免稅的好處。 （8）跨國公司在設(shè)有子公司的所在國進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動更加便利。,設(shè)立子公司可能的好處,子公司與分公司的比較選擇,（9）子公司向母公司支付的諸如特許權(quán)、利息、其他間接費(fèi)等，要比分公司向總公司支付更能得到稅務(wù)當(dāng)局的認(rèn)可。 （10）子公司利潤匯回母公司要比分公司匯回總公司靈活得多，這等于母公司的投資所得、資本利得可以持留在子公司，或者可以選擇稅負(fù)較輕的時(shí)候匯回，得到額外的稅收收益。 （11）母公司轉(zhuǎn)售子公司的股票增益通常可以享有免稅的照顧，而總公司出售分公司資產(chǎn)取得的資本增益則要征稅。,設(shè)立子公司可能的好處,子公司與分公司的比較選擇

5、,（12）境外分公司資本轉(zhuǎn)讓給子公司有的要征稅，而子公司之間的轉(zhuǎn)讓則不征稅。 （13）許多國家對子公司向母公司支付的股息規(guī)定減征或免征預(yù)提稅。 （14）某些國家子公司適用的所得稅率比分公司低。,設(shè)立子公司可能的好處,子公司與分公司的比較選擇,（1）分公司一般便于經(jīng)營，財(cái)務(wù)會計(jì)制度要求也比較簡單。 （2）分公司承擔(dān)的成本費(fèi)用一般比子公司節(jié)省。 （3）總公司擁有分公司的資本，在東道國通常不必繳納資本稅和印花稅。 （4）分公司支付給總公司的利潤通常不必繳納預(yù)提稅。,設(shè)立分公司可能的好處,子公司與分公司的比較選擇,（5）子公司（特別是合資公司）往往需要東道國的投資者參加，而分公司則不需要。 （6）在經(jīng)

6、營初期，境外企業(yè)往往出現(xiàn)虧損，分公司的虧損可以抵消總公司的利潤，減輕稅收負(fù)擔(dān)。 （7）分公司和總公司之間的資本轉(zhuǎn)移，因不涉及所得權(quán)的變動，不必負(fù)擔(dān)稅收。,設(shè)立分公司可能的好處,理由一：節(jié)稅,由于蘆葦是一種根基植物，在新的種植區(qū)域播種，達(dá)到初次具有商品價(jià)值的收獲期大約需4年5年，這樣就使企業(yè)在開辦初期面臨著大的虧損。如果采用中外合資企業(yè)的投資形式，在M國和H國視為股份有限公司，其虧損只能在中外合資企業(yè)內(nèi)部彌補(bǔ)。但如果是中外合作企業(yè)，在M國和H國則被視為負(fù)有無限責(zé)任的合伙公司，其虧損可以在M國總公司內(nèi)彌補(bǔ)。通過總公司彌補(bǔ)虧損的辦法，可以減輕企業(yè)開辦初期的壓力。,理由二：還是節(jié)稅,該項(xiàng)目改由在H國的

7、子公司投資，是這位顧問先生的又一種節(jié)稅策略。M國的公司所得稅稅率為34，而H國的公司所得稅稅率則為40，假設(shè)子公司的應(yīng)納稅所得為500萬美元，其應(yīng)納稅款為200萬美元（50040），如果為中外合作企業(yè)彌補(bǔ)200萬美元的虧損，該子公司就可以少繳納80萬美元（20040）的稅款。與在M國總公司彌補(bǔ)虧損相比，可以多得到12萬美元的減稅金額，從而更節(jié)省了稅金。,企業(yè)組織形式及利弊分析,三、個(gè)人(獨(dú)資）企業(yè),個(gè)人（獨(dú)資）企業(yè),又稱個(gè)人企業(yè)（Individual Proprietorship)，是指由一個(gè)自然人單獨(dú)出資并從事經(jīng)營管理的企業(yè)。,個(gè)人獨(dú)資企業(yè)具有下列特征： 1.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是一個(gè)自然人投資的企

8、業(yè); 2.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不具有法人資格，由投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任； 3.獨(dú)資企業(yè)的資金來源有限，資本數(shù)額較?。?4.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的稅賦較輕。,中華人民共和國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法（1999年8月30日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議通過，自2000年1月1日起施行 ）,第八條設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備下列條件： （一）投資人為一個(gè)自然人； （二）有合法的企業(yè)名稱； （三）有投資人申報(bào)的出資； （四）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件； （五）有必要的從業(yè)人員。,難點(diǎn)疑點(diǎn),（1）個(gè)人企業(yè)“一人公司”嗎？ （2）任何人都可以設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)嗎？ （3）個(gè)人企業(yè)是否是“一塊錢注冊一個(gè)企業(yè)

9、”？,寧某某訴某縣工商局行政糾紛案 寧某某是一家國有企業(yè)的職工，近年來企業(yè)效益連連滑坡，瀕臨破產(chǎn)。在2000年1月1日聽了該縣工商局的同志關(guān)于“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法”的宣傳報(bào)告后，決定自立門戶創(chuàng)建一家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，自己做老板。他將企業(yè)名稱定為“辣妹餐飲服務(wù)有限責(zé)任公司”，自己為該企業(yè)董事長。聽說個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的注冊資本只要1元錢，即象征性地出一點(diǎn)就可以了，而且注冊資本越低，他承擔(dān)的責(zé)任也就越少，所以資本暫定為400元，外加一些碗筷、幾把桌椅。他向該縣工商局提交了相關(guān)材料，申請注冊，遭拒，產(chǎn)生糾紛，上告法院。,實(shí)訓(xùn)基地,（1）寧某某是國有企業(yè)的在冊職工，他可以設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)嗎？ （2）寧某某把注冊資本

10、定為400元，可以嗎？法律依據(jù)何在？ （3）寧某某認(rèn)為注冊資本越低，他承擔(dān)的責(zé)任也就越少，正確嗎？ （4）寧某某將該企業(yè)名稱定為“辣妹餐飲服務(wù)有限責(zé)任公司”，可以嗎？,法律問題,中華人民共和國公司法,第二條 本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。 第二百一十八條 外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。 第二百一十九條本法自2006年1月1日起施行。,第一百四十九條董事、高級管理人員不得有下列行為：（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的

11、業(yè)務(wù)；董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。 第一百五十條董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。,法理：董事違反競業(yè)禁止義務(wù) 的法律效果,1.對外的法律效果。我國公司法對董事違反競業(yè)禁止義務(wù)行為本身并沒有規(guī)定為無效。 這是由于董事違反競業(yè)禁止義務(wù)的行為往往涉及到眾多的善意第三人，作為善意第三人的經(jīng)營者或者消費(fèi)者，不可能也沒有義務(wù)應(yīng)知道其交易對方的董事與自己訂立的合同之行為違反了競業(yè)禁止義務(wù)。假使法律一概規(guī)定董事違反競業(yè)禁止義務(wù)的行為無效，勢必害及善意第三人和市場交易安全。 當(dāng)然，董事違反競業(yè)禁止義務(wù)的行

12、為，如果是與第三者事先串通的，即為無效，其所得收入應(yīng)收繳國庫。,2.對內(nèi)的法律效果。競業(yè)禁止義務(wù)是董事對公司所負(fù)的一項(xiàng)重要義務(wù)，不得任意違反。否則應(yīng)受到如下制裁。 （1）請求權(quán)。公司董事如違反競業(yè)禁止義務(wù)，而與所任職公司進(jìn)行了競業(yè)行為，公司即享有請求該董事停止其競業(yè)行為的請求權(quán)，請求該董事停止其競業(yè)行為。我國公司法雖無明文規(guī)定公司的這一權(quán)利，但民法通則有此項(xiàng)權(quán)利之規(guī)定。 （2）歸入權(quán)。我國公司法第61條第1款規(guī)定，董事違反競業(yè)禁止義務(wù)的，其“所得收入歸公司所有”，這即為公司的“歸入權(quán)”，又稱“介入權(quán)”或者“奪取權(quán)”。即公司將違反競業(yè)禁止義務(wù)之董事從事競業(yè)行為的收入視為公司的收入。歸入的對象，既

13、可以是董事將其為個(gè)人利益而進(jìn)行的競業(yè)收入，也可以是董事為他人利益而獲得的競業(yè)報(bào)酬。,薩洛蒙訴薩洛蒙有限公司案 有限責(zé)任制度在股東與公司之間設(shè)置了風(fēng)險(xiǎn)隔離墻 對比現(xiàn)代的法人人格否定制度 “揭開公司的面紗”,薩洛蒙訴薩洛蒙有限公司案,英國制靴匠薩洛蒙于1892年將其靴店改組注冊為有限公司。依照章程，該公司的資產(chǎn)全部折為股本，薩洛蒙本人持股20001鎊，其妻子、女兒和四個(gè)兒子各持股1鎊，總計(jì)20007鎊，另向薩洛蒙發(fā)行抵押擔(dān)保公司債10000鎊。后該公司因經(jīng)營失敗而清理，公司資產(chǎn)僅值6000鎊，而對其他公司的負(fù)債就高達(dá)7000鎊。該案歷經(jīng)數(shù)審，均判決公司資產(chǎn)全部清償給其他債權(quán)人，薩洛蒙不服，上訴至英

14、國上議院。,薩洛蒙訴薩洛蒙有限公司案,英國上議院認(rèn)為公司已經(jīng)設(shè)立，即取得法人資格。從法律上講，公司注冊成立后，即具有獨(dú)立于薩洛蒙的主體資格。薩洛蒙既是公司股東，又是附擔(dān)保公司債的債權(quán)人。兩種身份互不干擾。因此，薩洛蒙應(yīng)優(yōu)先于其他股東清償。,“揭開公司的面紗”,公司法人人格獨(dú)立和股東有限責(zé)任原則是當(dāng)今世界公司法人制度的兩大基石，公司責(zé)任制度或公司有限責(zé)任制的前提是公司獨(dú)立的法人人格。.英美法學(xué)者形象地將公司的獨(dú)立人格和股東的有限責(zé)任描繪為罩在公司頭上的“面紗”。這層“面紗”將公司與其成員（股東）隔開，保護(hù)股東免受公司債權(quán)人追索，法律不能透過面紗要求股東對公司的債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。 公司面紗最早的司法

15、判例-1897年英國衡平法院的-薩洛蒙訴薩洛蒙有限公司案。,法人人格否定制度,“揭開公司的面紗”,公司人格否認(rèn)不是對公司獨(dú)立人格全面的永久的剝奪，也不是對法人制度本身的否定，而是對公司法人人格本質(zhì)內(nèi)涵的嚴(yán)格恪守。公司人格否認(rèn)原則的效力范圍限于特定法律關(guān)系中。通常公司的獨(dú)立人格在某方面被否認(rèn)，并不影響到承認(rèn)公司在其他方面仍是一個(gè)獨(dú)立自主的法人實(shí)體。 這表明了法律既應(yīng)充分肯定公司人格獨(dú)立的價(jià)值，將維護(hù)公司的獨(dú)立人格作為一般原則，鼓勵(lì)投資者大膽地對公司投入一定的資金；又不能容許利用公司從事不法活動，將公司人格否認(rèn)作為公司人格獨(dú)立原則的必要而有益的補(bǔ)充，使二者相得益彰。使法律從形式上的公平合理走向?qū)嵸|(zhì)

16、上的公平合理。,法人人格否定制度,“揭開公司的面紗”,公司法人人格否認(rèn)制度具有以下特征： 1、公司法人已合法取得法人資格。 2、法人人格被濫用。 3、法人人格的濫用侵害了債權(quán)人的合法利益或者社會公共利益。 4、這是一種法人人格的個(gè)案否定。,法人人格否定制度,英 Re.F.G.（Firms）Ltd案,英國法律規(guī)定只有英國公司制作的影片才能登記為英國影片，英國影片在放映上享受較外國影片優(yōu)惠的待遇。 在本案中，一家美國公司按照英國法設(shè)立一個(gè)英國公司，其資金為一百英鎊，其中九十英鎊的股份為美國公司的總經(jīng)理所持有。該公司雖依英國公司法設(shè)有三位董事，但公司并無工作人員，也沒有營業(yè)場所。盡管這種公司根本沒有

17、能力拍攝影片，公司不過是一個(gè)空殼，但由于美國公司提供資金和所需拍攝設(shè)備，該公司完成了以英國公司名義上的制作人的影片，并申請登記為英國影片。英國政府否認(rèn)該影片為英國公司所拍攝，不批準(zhǔn)登記為英國影片，其后訴訟到法院。,英 Re.F.G.（Firms）Ltd案,美國公司主張對英國公司提供財(cái)政和設(shè)備，只是作為英國公司的代理人（agent）而已，該影片仍是英國公司所拍攝。 英國法院認(rèn)為，如果要用代理（agency）觀念說明母公司和子公司的關(guān)系，則英國公司在影片拍攝上僅為美國公司的代理人，英國公司的人格應(yīng)被否認(rèn)，將該影片視為美國公司所拍攝，該影片為美國影片，從而阻止了美國公司以英國公司形態(tài)規(guī)避有關(guān)法律而牟

18、利的計(jì)劃。,英Gilfordmotorco.v. Horne（ 1933）,被告Horne原為原告Gilford汽車公司的雇員，辭職后以其妻和另一名雇員為股東及名義上的董事成立了一家公司，該公司以獨(dú)立法人資格從事與原告Gilford汽車公司競爭的營業(yè)，于是Gilford汽車公司向法院請求發(fā)布以Horne個(gè)人及其所控制的公司為對象的禁止執(zhí)行業(yè)務(wù)的禁令。,英Gilfordmotorco.v. Horne（ 1933）,英國法院認(rèn)為Horne所設(shè)立的公司只是逃避合同義務(wù)的外衣和假體，從而將公司視為Horne的“另一個(gè)自我”或“化身”。由此法院將公司人格予以否認(rèn)，視公司的行為即為Horne的個(gè)人行為，

19、從而判令被告Horne設(shè)立的公司禁止執(zhí)行與原告相競爭的營業(yè) 。,美國政府 訴 Dallas Liquor Warehous No. 4,依照案發(fā)當(dāng)時(shí)美國各州頒行的行業(yè)救濟(jì)法規(guī)規(guī)定，一般雇主雇傭員工達(dá)到八人以上時(shí)，須為所有雇員工提供失業(yè)救濟(jì)基金。而本案被告為了逃避失業(yè)救濟(jì)法規(guī)規(guī)定的義務(wù)，雖經(jīng)營同一事業(yè)，但卻為此同時(shí)設(shè)立了四個(gè)股份均為其所有、業(yè)務(wù)均由其操縱但形式上彼此獨(dú)立的公司，從而使每一公司所雇傭的勞工低于失業(yè)救濟(jì)法規(guī)規(guī)定的人數(shù)。州政府于是起訴被告違反了該州的失業(yè)救濟(jì)法規(guī)。,美國政府 訴 Dallas Liquor Warehous No. 4,審理此案的法官認(rèn)為被告所組織的四個(gè)公司實(shí)為一個(gè)整體

20、、一個(gè)人格，其之所以在形式上設(shè)為四個(gè)，完全是為了逃避法定的提供失業(yè)救濟(jì)基金的義務(wù)，既然被告所設(shè)的四個(gè)公司實(shí)際上為一個(gè)獨(dú)立人格，且四個(gè)公司所雇傭的勞工總數(shù)已超過八人，被告自應(yīng)為其四個(gè)公司所雇傭的勞工提供失業(yè)救濟(jì)基金，于是遂判令被告敗訴，否認(rèn)了四個(gè)公司的獨(dú)立法人資格。,北京法院揭開公司面紗第一案,2006年2月，北京博士倫眼睛護(hù)理產(chǎn)品有限公司（以下簡稱北京公司）因買賣合同糾紛將長沙市佳健眼鏡有限公司（以下簡稱長沙公司）訴至北京市崇文區(qū)人民法院。5月，北京公司向法院申請將長沙公司的“大股東、法定代表人”朱某追加為共同被告，承擔(dān)連帶責(zé)任。北京公司在向法院提交的追加被告申請書中稱，其在訴訟過程中發(fā)現(xiàn)長沙

21、公司股東朱某利用其持有的被告公司80%股份、及其法定代表人的身份實(shí)際掌控著長沙公司，并將從北京公司購買的貨物的90%轉(zhuǎn)交給了上海佳健眼鏡有限公司（以下簡稱上海公司）進(jìn)行銷售。,北京法院揭開公司面紗第一案,長沙公司只是名義上的貨主，實(shí)際上是貨物中轉(zhuǎn)的倉庫，上海公司才是直接受益人。而上海公司的股東也正是朱某及其丈夫兩人各持股50%。北京公司認(rèn)為朱某以長沙公司名義在長沙向其購貨，再將長沙公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到上海公司，然后在長沙消失，退租店面，使長沙公司僅剩下一個(gè)法律空殼，債權(quán)人即使取得勝訴判決，也難以得到執(zhí)行。 因此依據(jù)新公司法第二十條第一款以及第三款的規(guī)定，提出申請追加股東朱某為本案共同被告，對長沙公

22、司的對外債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 2006年8月中旬，考慮了舉證難度、訴訟耗費(fèi)等問題后，北京公司與朱某達(dá)成了庭外和解協(xié)議，主動向法院撤回起訴。,中華人民共和國公司法,第二十條公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。 公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。,“揭開公司的面紗”,揭開公司面紗適用的情形 1、資本不足 2、人格混同 3、不遵守

23、公司形式 4、利用公司法人人格規(guī)避法定或約定責(zé)任,法人人格否定制度,人格混同,當(dāng)出現(xiàn)公司的財(cái)產(chǎn)與公司成員的財(cái)產(chǎn)不加區(qū)分、公司的盈利與公司成員的收益不加區(qū)分、或者母、子公司間沒有分離的業(yè)務(wù)、沒有各自分立的組織機(jī)構(gòu)、股東或他人強(qiáng)迫公司從事交易，或者將有利的交易后果歸于自己，將不利的交易后果歸于公司、出資人以同一出資分設(shè)數(shù)個(gè)公司或者數(shù)個(gè)公司之間相互出資，公司經(jīng)營不善時(shí)，將其現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)迅速轉(zhuǎn)移到另一個(gè)公司，或者個(gè)人為逃避債務(wù)，將有關(guān)個(gè)人財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移到自己任職的公司等情形時(shí)，就意味著公司的獨(dú)立人格實(shí)際上已經(jīng)不再存在，依美國法院的形象比喻，公司這時(shí)已經(jīng)表現(xiàn)為其主要股東的“化身”或者“傀儡”，這層面紗就應(yīng)當(dāng)被揭開

24、，讓該主要股東對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 此情形在一人公司和家族公司中尤為常見。 需要強(qiáng)調(diào)的是，發(fā)生公司人格混同的主體不僅可以是股東和公司，也可以是集團(tuán)內(nèi)部的關(guān)聯(lián)公司，或者可以稱為姊妹公司。,不遵守公司形式,這主要表現(xiàn)在母公司、開辦單位，甚至行政主管部門利用子公司、下屬公司企業(yè)的人格進(jìn)行非法活動上。在法律上，母公司與子公司是各自獨(dú)立的法人實(shí)體，因此，母公司作為子公司的控制股東，對子公司的債務(wù)及行為是不負(fù)責(zé)任的。但在經(jīng)濟(jì)上，母、子公司間的聯(lián)系卻是千絲萬縷的，尤其是在集團(tuán)公司的情況下，母公司有時(shí)可能會為了整個(gè)集團(tuán)的利益，利用其優(yōu)勢地位，隨意干涉子公司、下屬公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動，將不利的交易后果強(qiáng)加于子公

25、司、下屬公司，甚至無償劃撥，隨意轉(zhuǎn)移其財(cái)產(chǎn)，將子公司作為推行其集團(tuán)商業(yè)政策的工具而不惜犧牲子公司的利益，為自己的利益濫用子公司、下屬公司的人格規(guī)避法律、逃避債務(wù)，從而對子公司和子公司的債權(quán)人造成極大侵害。在這種情況下，有必要讓母公司對子公司承擔(dān)直接的債務(wù)責(zé)任。,設(shè)立中公司的法律問題,2000年5月，甲、乙擬共同投資設(shè)立井泉飲品有限責(zé)任公司，并就公司的基本問題達(dá)成一致意見，遂簽訂出資協(xié)議。協(xié)議的主要內(nèi)容是：甲投資35萬元，乙投資45萬元；出資各方按投資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；公司籌備具體事宜及辦理注冊登記由甲負(fù)責(zé)。 隨后，乙將投資款45萬元交付給甲，甲即開始辦理公司設(shè)立登記的有關(guān)事宜，并產(chǎn)生了部

26、分費(fèi)用。但乙在同年7月，以飲品市場利潤率低為由通知甲暫緩公司的注冊登記。同年8月，要求甲退回投資45萬元。,設(shè)立中公司的法律問題,甲認(rèn)為，雙方簽訂了協(xié)議，繳納了出資，制定章程，并產(chǎn)生了部分費(fèi)用，即使未辦理登記手續(xù)，只是形式方面有欠缺，事實(shí)上已經(jīng)具備公司成立的基本條件。 而且，雙方所訂協(xié)議是合法有效的，乙要求退還投資款，屬于違約行為。 所以甲主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊登記手續(xù)。,設(shè)立中公司的法律問題,1、乙是否有權(quán)要求返還投資款45萬元？ 2、公司設(shè)立中產(chǎn)生的部分費(fèi)用如何承擔(dān)？ 3、甲主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊登記手續(xù)的要求能否得到支持？ 4、本案應(yīng)如何處理？

27、,解答與法理分析,1、井泉飲品有限責(zé)任公司沒有成立，作為發(fā)起人也是投資者的乙是可以撤回投資的。 我國公司法對股份有限公司認(rèn)股人的撤回權(quán)作出規(guī)定，但是未對有限責(zé)任公司的發(fā)起人或投資者在公司沒有成立時(shí)，可否撤回投資作出明確規(guī)定。我國公司法第34條也只是規(guī)定：“股東在公司登記后，不得抽回出資。”從理論上講，發(fā)起人在有限責(zé)任公司登記前抽回出資，應(yīng)當(dāng)是可以的。,P42 case,解答與法理分析,1、井泉飲品有限責(zé)任公司沒有成立，作為發(fā)起人也是投資者的乙是可以撤回投資的。 我國公司法對股份有限公司認(rèn)股人的撤回權(quán)作出規(guī)定，但是未對有限責(zé)任公司的發(fā)起人或投資者在公司沒有成立時(shí)，可否撤回投資作出明確規(guī)定。我國公

28、司法第34條也只是規(guī)定：“股東在公司登記后，不得抽回出資?！睆睦碚撋现v，既然法律沒有禁止，乙應(yīng)該可以從事該行為。 所以，發(fā)起人在有限責(zé)任公司登記前抽回出資，應(yīng)當(dāng)是可以的。,P42 case,解答與法理分析,2、設(shè)立中的公司是指從發(fā)起人開始設(shè)立行為到公司法人取得法人資格正式成立這段時(shí)期內(nèi)為籌備公司設(shè)立而存在的各種人和物的要素的組合體。公司設(shè)立中產(chǎn)生的部分費(fèi)用如果公司成立，一般應(yīng)由設(shè)立后的公司法人承擔(dān)，如果公司未能成立，因設(shè)立行為所產(chǎn)生的后果應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)。如果發(fā)起人為數(shù)人時(shí)，應(yīng)類推適用合伙的有關(guān)規(guī)定，由全體發(fā)起人對外承擔(dān)無限連帶責(zé)任。至于發(fā)起人對于這部分費(fèi)用的承擔(dān)，則要根據(jù)出資比例及造成費(fèi)用產(chǎn)生

29、的原因、公司未能設(shè)立的原因等綜合因素來確定。,P42 case,解答與法理分析,2、本案中，公司設(shè)立中產(chǎn)生的部分費(fèi)用應(yīng)由甲、乙共同對外承擔(dān)，但是承擔(dān)后，甲、乙具體的分?jǐn)偙壤齽t要看出資協(xié)議的約定和出資失敗的過錯(cuò)責(zé)任的大小來確定。,P42 case,解答與法理分析,3、甲主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊登記手續(xù)的要求是不能得到支持的。 因?yàn)槲覈P(guān)于有限責(zé)任公司的成立，采取“準(zhǔn)則設(shè)立”的立法原則，即只有履行了登記注冊手續(xù)，公司才告成立。我國公司法對公司設(shè)立和成立的形式要件要求非常嚴(yán)格，不符合形式要件的要求，不可能得到登記機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，也就不存在公司在事實(shí)上成立的問題。 鑒于乙要求撤回出資可

30、以得到支持，所以甲不能在乙已明確表示反對的情況下繼續(xù)辦理公司的登記注冊事宜。,P42 case,解答與法理分析,4、由于甲、乙雙方簽訂的出資協(xié)議是合法有效的，乙如果要求撤回出資，則需要承擔(dān)違約責(zé)任。 公司法第25條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時(shí)賬戶；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。” 鑒于甲依約履行了或正在履行出資協(xié)議約定的義務(wù)，而乙要求撤回出資，不愿意設(shè)立井泉飲

31、品有限責(zé)任公司，因此乙應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任并賠償由此給甲造成的經(jīng)濟(jì)損失。,P42 case,行訟？民訴？,女兒合伙媽媽偽父名,P42 case,違約之訴？侵權(quán)之訴？違反章程之訴？,法官判案原則：以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩 同一個(gè)案件，違約之訴、侵權(quán)之訴都敗訴，違反章程之訴則勝訴，為什么？,P42 case,違約之訴為何敗訴之法理分析,約，就是合同。合同的當(dāng)事人雙方是誰？約定的內(nèi)容是什么？ 本案中，原告與被告的關(guān)系是？ 股東與公司！ 股東與公司的關(guān)系是否適用合同法的有關(guān)規(guī)定？ 否，股東與公司的關(guān)系不是平等主體之間的民事關(guān)系，不適用合同法的有關(guān)規(guī)定。,P42 case,侵權(quán)之訴為何敗訴之法理分析,侵權(quán)？

32、侵害了誰的什么權(quán)利？是所有權(quán)嗎？ 本案中，汽車與原告的關(guān)系是所有權(quán)的關(guān)系嗎？ 否！汽車未過戶，根據(jù)物權(quán)法，不動產(chǎn)未經(jīng)登記過戶產(chǎn)權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。 既然汽車不是原告的，被告的行為自然也沒有侵害原告的權(quán)利。,P42 case,違反章程之訴為何勝訴之法理分析,本案中，原告與被告的關(guān)系是？ 股東與公司！ 股東與公司的關(guān)系適用何種法律規(guī)定？ 公司法的有關(guān)規(guī)定！ 公司法對被告此種行為有合規(guī)定？ 公司法第三十一條 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。,P42 case,股東出資不足的法律責(zé)任

33、 (對外責(zé)任),股東出資不足的（虛假出資），應(yīng)在出資不足的范圍內(nèi)，對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任； 股東出資不足導(dǎo)致公司的注冊資本低于公司法規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)使公司的法律人格未能合法產(chǎn)生的（公司法人人格否認(rèn)），應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任； 股東抽逃公司資產(chǎn)導(dǎo)致公司履約能力不足的，應(yīng)在抽逃公司資產(chǎn)的范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任； 股東資產(chǎn)與公司資產(chǎn)混同、股東業(yè)務(wù)與公司業(yè)務(wù)混同的（關(guān)聯(lián)交易），公司的人格即被股東所吸收而不再獨(dú)立，股東應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。,股東的權(quán)利,公司法三十七條 有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成，股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照本法行使職權(quán)。 第三十八條 股東會行使下

34、列職權(quán)：（二）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；（三）審議批準(zhǔn)董事會的報(bào)告 第四十七條 董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)： （九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng) 第六十二條 一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。 第五十一條 股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會。,第2節(jié) 合伙企業(yè)法,一、合伙的概念與特征 1. 概念 合伙（Partnership)是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)共同投資、共享利潤及共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)而組成的商事企業(yè)。,2.特征 （1）合伙建立在

35、合伙協(xié)議的基礎(chǔ)之上； （2）合伙強(qiáng)調(diào)“人的組合”； （3）合伙由合伙人共同出資、共同經(jīng)營； （4）合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任； ； （5）合伙一般不具有法人資格。,二、特殊合伙 1.隱名合伙指當(dāng)事人約定，一方對合伙所經(jīng)營的事業(yè)出資，不參與合伙的經(jīng)營管理，但分享合伙所得的收益，分擔(dān)合伙風(fēng)險(xiǎn)的合伙類型。 起源：源于意大利的Commenda契約。為大陸法系特有制度。 特點(diǎn)：隱名合伙人的出資歸入營業(yè)財(cái)產(chǎn)，隱名合伙人分享合伙的利潤，分擔(dān)合伙的損失，但不參加經(jīng)營，且僅以其出資為限承擔(dān)有限責(zé)任。,2.有限合伙指一名以上普通合伙人與一名以上有限合伙人組成的合伙形式，其中，普通合伙人對外執(zhí)行合伙事務(wù)

36、且對合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任而有限合伙人不享有合伙事務(wù)管理權(quán)而僅以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。 特點(diǎn)：有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不對外代表合伙組織，只按出資比例享受利潤分配和分擔(dān)虧損，并僅以其出資額為限度對合伙的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。有限合伙人的出資必須是金錢或者其他財(cái)產(chǎn)，不得是勞務(wù)或信用。 Notice:我國商事合伙的合伙人均承擔(dān)無限責(zé)任，排除成立有限合伙或者隱名合伙的可能性。,四、合伙企業(yè)的成立,1.合伙協(xié)議 合伙協(xié)議是合伙組織成立的必要條件。 英美法系國家：“事實(shí)上的合伙”,合伙協(xié)議的主要條款,（1）合伙的名稱及各合伙人的名稱； （2）合伙企業(yè)所經(jīng)營業(yè)務(wù)的性質(zhì)和經(jīng)營范圍； （3）合伙的期限； （4

37、）每一合伙人出資的種類及方式； （5）利潤分配和損失分擔(dān)方法； （6）合伙企業(yè)的經(jīng)營管理方式； （7）合伙人死亡或退出時(shí)，對企業(yè)財(cái)產(chǎn)及合伙人利益的處理方法以及合伙企業(yè)存續(xù)的途徑； （8）合伙人認(rèn)為其他的必須約定的事項(xiàng)。,合伙協(xié)議 合伙人：甲，男，年月日出生，現(xiàn)住址：市（縣）街道（鄉(xiāng)、村） 合伙人：乙，內(nèi)容同上（列出合伙人的基本情況） 合伙人本著公平、平等、互利的原則訂立合伙協(xié)議如下：第一條甲乙雙方自愿合伙經(jīng)營（項(xiàng)目名稱），總投資為萬元，甲出資萬元，乙出資萬元，各占投資總額的、。 第二條本合伙依法組成合伙企業(yè)，由甲負(fù)責(zé)辦理工商登記。 第三條本合伙企業(yè)經(jīng)營期限為十年。如果需要延長期限的，在期滿前六

38、個(gè)月辦理有關(guān)手續(xù)。 第四條合伙雙方共同經(jīng)營、共同勞動，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，共負(fù)盈虧。 企業(yè)盈余按照各自的投資比例分配。 企業(yè)債務(wù)按照各自投資比例負(fù)擔(dān)。任何一方對外償還債務(wù)后，另一方應(yīng)當(dāng)按比例在十日內(nèi)向?qū)Ψ角鍍斪约贺?fù)擔(dān)的部分。 第五條他人可以入伙，但須經(jīng)甲乙雙方同意，并辦理增加出資額的手續(xù)和訂立補(bǔ)充協(xié)議。補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議具有同等效力。 第六條出現(xiàn)下列事項(xiàng)，合伙終止： （一）合伙期滿； （二）合伙雙方協(xié)商同意； （三）合伙經(jīng)營的事業(yè)已經(jīng)完成或者無法完成； （四）其他法律規(guī)定的情況。 第七條本協(xié)議未盡事宜，雙方可以補(bǔ)充規(guī)定，補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議有同等效力。 第八條本協(xié)議一式份，合伙人各一份。本協(xié)議自合伙人簽字（或

39、蓋章）之日起生效。 合伙人：（簽字或蓋章） 合伙人：（簽字或蓋章） 年月日,中華人民共和國合伙企業(yè)法中華人民共和國第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十四次會議于1997年2月23日通過，自1997年8月1日起施行。,第三條合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)依法由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。 第十四條合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人依照合伙協(xié)議享有權(quán)利，承擔(dān)責(zé)任。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，可以修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議。,中華人民共和國合伙企業(yè)法中華人民共和國第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十四次會議于1997年2月23日通過，自1997年8月1日起施行。,第八條設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： （1

40、）有兩個(gè)以上的合伙人，并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者； （2）有書面的合伙協(xié)議； （3）有各合伙人實(shí)際繳付的出資； （4）有合伙企業(yè)的名稱; （5）有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。,2.合伙企業(yè)的登記,1.大陸國家 （1）必須登記 （2）法律不直接規(guī)定必須登記 2.英美國家 普通合伙一般不要求登記。美國規(guī)定有限責(zé)任合伙必須登記。 Notice:各國商法一般都有對合伙企業(yè)名稱和合伙人數(shù)的限制。,中華人民共和國合伙企業(yè)法中華人民共和國第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十四次會議于1997年2月23日通過，自1997年8月1日起施行。,第五條合伙企業(yè)在其名稱中不得使用“有限”或者“有限責(zé)任”字樣。

41、 第八條設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）有二個(gè)以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者；（二）有書面合伙協(xié)議；（三）有各合伙人實(shí)際繳付的出資；（四）有合伙企業(yè)的名稱；（五）有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。,我國合伙登記需提交文件： 合伙申請書（合伙人共同簽署的）； 全體合伙人的身份證明； 指定代表或者委托第三人代理的委托書； 合伙協(xié)議； 出資權(quán)屬證明書； 經(jīng)營場所證明； 國務(wù)院工商行政管理部門規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交的其他文件。,思考,公司可以參加合伙嗎？ 說明你的理由。,四、合伙企業(yè)的內(nèi)部、外部關(guān)系（一）內(nèi)部關(guān)系,1.合伙人的權(quán)利 （1）分享利潤； （2）參與經(jīng)營； （3）獲得補(bǔ)償?shù)臋?quán)利； （4

42、）監(jiān)督和檢查帳目的權(quán)利等。,2.合伙人的義務(wù) （1）繳納出資的義務(wù)； （2）忠實(shí)義務(wù)； （3）謹(jǐn)慎和注意義務(wù)； （4）不得隨意轉(zhuǎn)讓出資的義務(wù)等。,忠實(shí)義務(wù)的具體內(nèi)容,NOTICE：合伙人違反忠實(shí)義務(wù)所獲得利益，必須全部轉(zhuǎn)交給合伙企業(yè)。,B .交易禁止,A. 競業(yè)禁止,C .對其他損害行為的禁止,李某與紀(jì)某于2003年各出資5萬，設(shè)立永興面粉廠。面粉廠建好后，經(jīng)營良好，每月利潤有近萬元。紀(jì)某見有利可圖，2004年又與劉某各出資10萬元，興建永祥面粉廠，該廠與永興廠相距不足百米。由于永祥廠規(guī)模大、成本低，逐漸搶占了永興廠的市場份額，永興廠因此停產(chǎn)倒閉，給李某造成了極大的損失，而紀(jì)某卻從永祥廠獲得了

43、豐厚的利潤。 請問，紀(jì)某的做法合法嗎？為什么？李某該怎么辦？,實(shí)訓(xùn)案例,（二）合伙企業(yè)的外部關(guān)系,1.合伙人對外行為的效力 各國法律一般規(guī)定，合伙人或者合伙事務(wù)的執(zhí)行人只要是在正常業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，按通常方式處理屬于該合伙企業(yè)業(yè)務(wù)范圍的事務(wù)，其對外實(shí)施的法律行為，就對合伙企業(yè)具有約束力。 對內(nèi)：通過內(nèi)部協(xié)議制約執(zhí)行合伙人和代理人的行為。 對外：不得對抗善意第三人原則。,合宜服務(wù)中心是一家合伙企業(yè)，2004年4月1日委派一名合伙人與天利有限責(zé)任公司簽訂一項(xiàng)合同。由于這是一個(gè)非常重要的合同，合伙企業(yè)內(nèi)部規(guī)定，該合伙人須將合同交全體合伙人審查同意后，方可簽字。談判十分順利，雙方對達(dá)成的協(xié)議非常滿意，尤其是

44、對于合伙企業(yè)一方。合伙企業(yè)代表人擔(dān)心夜長夢多，經(jīng)過與其他個(gè)別合伙人電話聯(lián)系，提議馬上簽字。天利有限責(zé)任公司見此情況，也認(rèn)為不會有變，于是，雙方在合同上簽了字。 2004年4月20日雙方開始執(zhí)行合同。2004年11月時(shí)，合宜服務(wù)中心發(fā)現(xiàn)市場變化，情況不利。遂以合伙代表人越權(quán)無效為由，主張合同沒有成立。 問：合宜服務(wù)中心的主張成立嗎？,實(shí)訓(xùn)案例,2.合伙企業(yè)的債務(wù)清償 營業(yè)債務(wù)/清算債務(wù) 營業(yè)債務(wù)是指合伙成員在共同經(jīng)營中根據(jù)合伙業(yè)務(wù)需要而發(fā)生的債務(wù)。一般而言，營業(yè)債務(wù)，多發(fā)生在合伙經(jīng)營過程中，用合伙財(cái)產(chǎn)就可以清償，不需要用合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償；而且營業(yè)債務(wù)的清償，也不會導(dǎo)致合伙的解散。 清算債務(wù)是指

45、合伙解散時(shí)尚未清償或合伙資不抵債時(shí)所發(fā)生的債務(wù)。清算債務(wù)發(fā)生在合伙解散或合伙資不抵債時(shí)，這一債務(wù)，不僅需要用合伙財(cái)產(chǎn)清償，還需要用合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償。 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)分擔(dān)主義/連帶主義,我國：合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。,這里包含四條重要規(guī)則： （1）清償標(biāo)的-到期債務(wù)； （2）清償順序-合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)、合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)； （3）合伙人的所有可執(zhí)行財(cái)產(chǎn)，均可用于清償； （4）債權(quán)人可以向合伙人中的任何一人或數(shù)人甚至全部請求清償全部債務(wù)。,中華人民共和國合伙企業(yè)法 (1997年2月23日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十四次會議通過) 第三十九條 合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以

46、其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。 第四十條 以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)清償合伙企業(yè)債務(wù)時(shí)，其不足的部分，由各合伙人按照本法第三十二條第一款規(guī)定（第三十二條合伙企業(yè)的利潤和虧損，由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)；合伙協(xié)議未約定利潤分配和虧損分擔(dān)比例的，由各合伙人平均分配和分擔(dān)）的比例，用其在合伙企業(yè)出資以外的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。合伙人由于承擔(dān)連帶責(zé)任，所清償數(shù)額超過其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額時(shí)，有權(quán)向其他合伙人追償。,案例訓(xùn)練,A、B、C、D一起成立了甲合伙企業(yè)，此合伙企業(yè)向乙銀行貸款100萬，到期不能清償債權(quán)債務(wù)，乙銀行直接向D追償，D如果拒絕，是否符合我

47、國法律規(guī)定？,3.合伙人之間的債務(wù)分擔(dān)與追償 對內(nèi)：有協(xié)議依協(xié)議，無協(xié)議平均分擔(dān)。 對外：內(nèi)部協(xié)議不可對抗第三人原則 4.合伙人個(gè)人債務(wù)的清償與合伙企業(yè)的關(guān)系 合伙人個(gè)人債務(wù)與合伙企業(yè)分離原則,康樂民與農(nóng)效忠簽約合伙經(jīng)營金房子工藝品商店。合同規(guī)定：康樂民出資1萬元。農(nóng)效忠出資2萬元。利潤按1：2分成。營業(yè)期5年。后來，金房子工藝品商店與遠(yuǎn)洋培訓(xùn)中心簽訂了一份購銷合同合同價(jià)款為5萬元。簽約后，遠(yuǎn)洋培訓(xùn)中將貨款匯入金房子工藝品商店賬戶。 金房子工藝品商店既不能供貨，又借口不予退款，后來干脆暫時(shí)停業(yè)。遠(yuǎn)洋培訓(xùn)中心要求康樂民退款5萬元，遭到拒絕。遠(yuǎn)洋培訓(xùn)中心又要求農(nóng)效忠退款5萬元，也遭到拒絕。遠(yuǎn)洋培訓(xùn)

48、中心又要求農(nóng)效忠與康樂民各退款2.5萬元，也遭到拒絕。遂起訴于法院。 問：1.遠(yuǎn)洋培訓(xùn)中心要求康樂民退款5萬元，要求農(nóng)效忠退款5萬元，要求農(nóng)效忠與康樂民各退款2.5萬元，那種要求符合法律規(guī)定？ 2.金房子工藝品商店、康樂民、農(nóng)效忠如何承擔(dān)債務(wù)責(zé)任？,五、合伙的解散與清算,1.合伙的解散 三種方式：協(xié)議解散 依法解散 強(qiáng)制解散 2.合伙的清算 合伙債務(wù)的清償順序： 職工工資、勞動保險(xiǎn)費(fèi)用-所欠稅款-債務(wù)-合伙人的出資。,第3節(jié) 公司法,一、公司的概念和特點(diǎn) 1.概念 公司（Company or Corporation)是依法成立、以營利為目的的社團(tuán)法人。 2.特征 （1） 依法設(shè)立 （2） 以營

49、利為目的（3） 法人資格 （4）關(guān)于公司的社團(tuán)性,二、公司的種類,1.股東責(zé)任不同 （大陸法系公司法） 無限責(zé)任公司 兩合公司 股份兩合公司 股份有限公司 有限責(zé)任公司 我國公司法只規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種。,無限責(zé)任公司（Unlimited Company ）VS 有限責(zé)任公司（Limited Company）,公司 股東 債權(quán)人 （無限連帶責(zé)任） 無限責(zé)任公司,公司 股東 債權(quán)人 有限責(zé)任公司,（1）無限責(zé)任公司（Unlimited Company ） 概念：2名以上股東組成，全體股東對公司的債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任。 特征：A.股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任； B.股東應(yīng)為自然人，公司

50、不能作為無限公司的股東； C.股東直接參與公司的經(jīng)營管理。 優(yōu)點(diǎn)：組建簡便，股東責(zé)任感強(qiáng)，凝聚力強(qiáng)。 缺點(diǎn)：股東責(zé)任過重；公司規(guī)模受限制；出資轉(zhuǎn)讓困難。,（2）兩合公司（company organized by limited and unlimited shareholders） 概念：兩合公司是由無限責(zé)任股東和有限責(zé)任股東共同組成的公司。 大陸法系的概念，在日本叫“合資會社”，在英美，叫“有限合伙（Limited Partnership）”。 特征： A.具有無限公司和有限公司的雙重特征； B.不同性質(zhì)的股東享有的權(quán)利不同； C.法律地位更接近無限公司。 優(yōu)點(diǎn)： 有利于人和資金的高效結(jié)合。

51、,（3）股份有限公司（Company Limited by Shares） 概念：是指由一定數(shù)目以上的人組成，其全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)有限責(zé)任。 特征： A.股份公司是最典型的資合公司； B.股份公司的資本分為均等的股份，每股同權(quán)，股份可以自由轉(zhuǎn)讓； C.股份公司可以公開發(fā)行股票； D.股份公司是最典型的法人，股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任，股東對公司的所有權(quán)與公司的經(jīng)營權(quán)相分離。,（4）股份兩合公司 是一種特殊的兩合公司，是股份有限公司與無限責(zé)任公司的結(jié)合。 （5）有限責(zé)任公司（Limited Company） 概念：由兩個(gè)或兩個(gè)以上股東組成，股東僅以出資額為限對公司承擔(dān)

52、有限責(zé)任。 特點(diǎn)：A.股東人數(shù)受法律限制； B.股東負(fù)有限責(zé)任； C.不公開發(fā)行股票。,2.按公司的開放程度不同劃分(英美法系) (1)封閉式公司(Close Corporation or Closely held Corporation, Private company) (2)開放式公司(Public Corporation) 決定公司開放程度的要素： A.公司股東有無最高人數(shù)限制； B.能否以發(fā)行股票的方式募集資本； C.公司的出資或者股份能否自由轉(zhuǎn)讓； D.公司的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營狀況是否公開。 思考：大陸法系的有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司分別屬于哪一類？,3.按公司的信譽(yù)基礎(chǔ)不同劃分

53、(1)人合公司對外信用基礎(chǔ)決定于人的信用 如：無限責(zé)任公司 (2)資合公司對外信用基礎(chǔ)決定于公司資產(chǎn) 如：股份有限公司 (3)人合兼資合公司兩者兼有 如：有限責(zé)任公司,4. 以公司的隸屬關(guān)系劃分 （1）總公司 （2）分公司 總公司都具有獨(dú)立法人資格；分公司是總公司的分支機(jī)構(gòu)，屬于總公司的組成部分，沒有獨(dú)立法人資格。 分公司沒有自己獨(dú)立的名稱，沒有自己的章程，沒有健全的組織機(jī)構(gòu)，沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，也不能對外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。,5.依公司之間的控制或從屬關(guān)系劃分 （1）母公司 （2）子公司 母子公司之間是各自獨(dú)立的法人，子公司不隸屬母公司。 原則上，母公司只能通過控股來影響子公司，可是不能直接來管理

54、子公司，不直接決定和更換子公司的管理人員，也不能隨便調(diào)撥子公司的資金。 子公司具有獨(dú)立的法人資格，有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，能夠以自己的名義對外承擔(dān)民事責(zé)任。,分公司,分公司,分公司,總公司,母公司與子公司的關(guān)系問題,揭開公司的面紗：法人人格否認(rèn)制度,公司法人人格否認(rèn)的概念,公司法人人格否認(rèn)(disregard of corporate personality)是大陸法系國家的術(shù)語，在英美法系國家中被稱為“揭開公司的面紗”（lifting the veil of the corporation）或“刺破公司的面紗”(piercing the corporations veil)，是指為阻止公司獨(dú)立人格

55、的濫用和保護(hù)公司債權(quán)人利益及社會公共利益，就具體法律關(guān)系中的特定事實(shí)，否認(rèn)公司與其背后的股東各自獨(dú)立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東（包括自然人股東和法人股東）對公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)，以實(shí)現(xiàn)公平、正義目標(biāo)之要求而設(shè)置的一種法律措施。,揭開公司面紗法律原則與典型案例選評國際商法經(jīng)典案例系列叢書，沈四寶著，對外貿(mào)易大學(xué)出版社，25.00元,公司法人格否認(rèn)制度的法理依據(jù),法人獨(dú)立人格與有限責(zé)任原則作為現(xiàn)代企業(yè)法人制度中的基本制度，其法理依據(jù)是為在股東與公司債權(quán)人之間達(dá)成一種風(fēng)險(xiǎn)與權(quán)利的平衡。當(dāng)這一平衡被公司法人人格與股東有限責(zé)任的濫用所打破時(shí)，便需要另一種衡平的法律制度來糾偏、矯正。有

56、鑒于此，美國首開公司法人格否認(rèn)制度之先河，隨后，其他一些英美法系及大陸法系國家也相繼確認(rèn)了該制度，將其作為法人獨(dú)立人格制度和股東有限責(zé)任原則的補(bǔ)充和例外，以維護(hù)法律的公平與正義。,法人資格濫用的禁止,1、公司股東依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。 2、公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 3、公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。,公司法,6.以公司國籍為標(biāo)準(zhǔn)將公司分劃為 （1）本國公司具有本國國籍的公

57、司 （2）外國公司具有外國國籍的公司 （3）跨國公司從事跨國經(jīng)營的公司 我國確定公司國籍的標(biāo)準(zhǔn)：公司依哪國法律設(shè)立，即具有哪國的國籍。 思考：我國的三資企業(yè)屬于哪一類公司？,房地產(chǎn)開發(fā)商中國人李某，利用其在中國境內(nèi)從事房地產(chǎn)開發(fā)賺得50萬美元在太平洋島國湯加開設(shè)一家房地產(chǎn)開發(fā)公司亨達(dá)有限責(zé)任公司；又以46萬美元在美國設(shè)立一家宏達(dá)建材有限責(zé)任公司。后李某經(jīng)批準(zhǔn)以湯加亨達(dá)公司的名義在哈爾濱設(shè)立一家公司（簡稱哈爾濱公司），宏達(dá)公司在北京設(shè)立一家分公司（簡稱北京公司），宏達(dá)公司出資60%，亨達(dá)公司出資40%又在上海設(shè)立一家有限責(zé)任公司（簡稱上海公司）。,實(shí)例演練,亨達(dá)公司 （湯加）,宏達(dá)公司 （美國）

58、,圖示,哈爾濱公司,北京分公司,上海公司,40%,60%,李某,50萬美元,46萬美元,1.請分析上述公司的關(guān)系并判斷下列說法： （1）亨達(dá)公司和宏達(dá)公司是中國人以中國的資金設(shè)立的，所以是中國公司。 （2）亨達(dá)公司和宏達(dá)公司是跨國公司，是外國公司。 （3）哈爾濱公司和上海公司是中國公司，是子公司。 （4）北京公司是中國公司。 2.若哈爾濱公司、北京公司和上海公司分別經(jīng)營不善，導(dǎo)致破產(chǎn)，公司債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？李某是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任？ 3.若亨達(dá)公司、宏達(dá)公司破產(chǎn)倒閉，李某是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任？,法律問題,（一）有限責(zé)任公司的設(shè)立程序 （1）發(fā)起人發(fā)起設(shè)立 （2）訂立公司章程全體股東一致同意 （3）繳納出資

59、（4）驗(yàn)資并出具驗(yàn)資證明書 （5）申請登記 （6）領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照,三、有限責(zé)任公司(LLC),有限責(zé)任公司必須設(shè)立股東會，股東會由全體股東組成。股東會是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，也是公司的決策機(jī)構(gòu)。但股東會不是公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)，它既不能對外代表公司，也不能對內(nèi)執(zhí)行業(yè)務(wù)。 有限責(zé)任公司可以設(shè)立董事會，也可以不設(shè)立董事會。董事由股東會產(chǎn)生，董事可以是股東，也可以聘請非股東擔(dān)任。董事會或執(zhí)行董事代表股東管理公司業(yè)務(wù)，執(zhí)行股東會的決議。 另外，規(guī)模較大的有限責(zé)任公司還可以設(shè)立監(jiān)事或監(jiān)察人，對公司的業(yè)務(wù)進(jìn)行監(jiān)督。,（二）有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu),（三）有限責(zé)任公司的內(nèi)部關(guān)系,1.出資 （1） 出資人：一般2-50人 （2） 出資：出資平等主義（股東的每份出資額可以是均等的）、出資不平等主義（股東所認(rèn)購的出資額可以不同） 基本出資制（有最低限額的限制）。 （3） 出資方式：現(xiàn)金，實(shí)物或工業(yè)產(chǎn)權(quán)、技術(shù)秘密、商標(biāo)權(quán)或土地使用權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)。 （4） 出資期限：全額繳納，分期繳納 （5） 出資證明,有限公司設(shè)立的案例,2003年，某市甲、乙、丙三企業(yè)經(jīng)協(xié)商決定共同投資設(shè)立一從事生產(chǎn)經(jīng)營的公司。甲、乙、丙訂立了發(fā)起人協(xié)議，協(xié)議中的部分內(nèi)容如下：公司的組織形式為有限責(zé)任公司，公司名稱為光華實(shí)業(yè)公司；公司注冊