1、第五章 法人,【提要】 法人是與自然人相對應(yīng)的一類民事主體，是具有民事權(quán)利能力和行為能力的社會(huì)組織。其民事行為能力與權(quán)利能力在起止時(shí)間和范圍上都是一致的，而且其只能通過法人機(jī)關(guān)特別是法定代表人的行為來實(shí)現(xiàn)。 法人以其獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立地向債權(quán)人承擔(dān)無限責(zé)任，法人的成員只在出資范圍內(nèi)對法人債務(wù)負(fù)擔(dān)有限責(zé)任，但是法定情形下可以通過法人人格否認(rèn)制度，要求法人成員對法人債務(wù)負(fù)擔(dān)連帶責(zé)任。如果法人因種種原因而終止，應(yīng)組織清算組進(jìn)行清算，以了結(jié)法人未盡的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，清算完畢后通過注銷登記，消滅法人的法律人格。,第五章 法人,【重點(diǎn)問題】 1、法人的概念和特征 2、法人的成立條件 3、法人權(quán)利能力和行為能力的

2、特點(diǎn) 4、法人民事責(zé)任的負(fù)擔(dān) 5、法人人格否認(rèn)制度,第五章 法人,第一節(jié) 概述 一、法人的概念和特征 (一)法人的概念 法人是具有民事權(quán)利能力和行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織 (二)法人的特征 1、法人是一種社會(huì)組織。 2、法人擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。 3、法人能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 4、法人能以自己的名義參加民事活動(dòng)與民事訴訟,第五章 法人,二、法人的分類 (一)外國立法和學(xué)理上對法人的分類 1、公法人和私法人 2、社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人 3、公益法人和營利法人 (二)我國對法人的分類 1、企業(yè)法人 2、非企業(yè)法人 (1)機(jī)關(guān)法人 (2)事業(yè)單位法人 (3)社會(huì)團(tuán)體法人 （4）捐獻(xiàn)法人

3、(基金會(huì)法人),第五章 法人,第二節(jié) 法人的成立 一、法人的成立條件 (一) 依法成立； （二）有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)； (三) 有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所； (四) 能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 二、法人成立的程序 (一)法人設(shè)立的立法主義選擇 關(guān)于法人的設(shè)立曾經(jīng)有眾多的學(xué)說與立法主張，概括起來為四種立法例：(1)放任主義（2）特許主義 （3）準(zhǔn)則主義(4)核準(zhǔn)主義 在我國，非公司企業(yè)法人的設(shè)立采核準(zhǔn)主義，公司的設(shè)立以準(zhǔn)則主義為原則，核準(zhǔn)主義為例外。非企業(yè)法人的設(shè)立一般采核準(zhǔn)主義，但機(jī)關(guān)法人按特許主義方式成立。,機(jī)關(guān)法人，特許主義 事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體法人，不需登記的，采特許設(shè)立；需辦理登記的，采行政

4、許可主義（核準(zhǔn)主義） 有限公司，原則上采嚴(yán)格準(zhǔn)則主義（公司法第6條），例外采行政許可主義 非公司企業(yè)法人，采行政許可主義（企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例第15條）,第五章 法人,(二)法人成立的程序 1、機(jī)關(guān)法人的成立。機(jī)關(guān)法人根據(jù)國家法律和行政命令而直接成立，無須進(jìn)行法人登記。 2、企業(yè)法人的成立采核準(zhǔn)主義和采準(zhǔn)則主義要分別經(jīng)過不同的程序。 3、事業(yè)單位法人和社會(huì)團(tuán)體法人的設(shè)立均采核準(zhǔn)主義，設(shè)立法人的發(fā)起人在取得國家有關(guān)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)后進(jìn)行籌建，向民政機(jī)關(guān)登記后取得法人資格。,第五章 法人,第三節(jié) 法人的能力 法人的權(quán)利能力，是國家賦予作為法人的社會(huì)組織參加民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

5、法人的行為能力，是國家賦予作為法人的社會(huì)組織獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)的資格。從廣義的角度而言，法人的行為能力，不僅包括法人為法律行為和其他合法行為的能力，而且包括法人對其違法行為承擔(dān)民事責(zé)任的能力。 基于法人自身的特點(diǎn)，與自然人相比，無論是法人的權(quán)利能力，或者行為能力，都呈現(xiàn)出自身鮮明的特征。 合同法解釋一.10；公司法第12條,第五章 法人,第四節(jié) 法人的機(jī)關(guān) 一、法人機(jī)關(guān)的概念和特征 法人機(jī)關(guān)是根據(jù)法律或法人章程的規(guī)定對內(nèi)管理法人事務(wù)，對外代表法人從事民事活動(dòng)的集體或個(gè)人。法人機(jī)關(guān)具有以下幾個(gè)法律特征： 1、法人機(jī)關(guān)可以由個(gè)人也可以由集體組成。 2、法人機(jī)關(guān)與法人同時(shí)產(chǎn)生。 3、法人機(jī)關(guān)是法人決策

6、的制定者和法人意志的形成者 4、法人機(jī)關(guān)是有權(quán)代表法人對外進(jìn)行活動(dòng)的機(jī)關(guān)。 5、法人機(jī)關(guān)是法人對內(nèi)進(jìn)行管理和指揮的機(jī)構(gòu)。 6、法人機(jī)關(guān)的活動(dòng)具有連續(xù)性。,第五章 法人,(一)單一法人機(jī)關(guān) 單一法人機(jī)關(guān)是指法人的所有能力全部集中于一個(gè)機(jī)構(gòu)之中，由這個(gè)單一機(jī)構(gòu)全權(quán)負(fù)責(zé)法人的一切事務(wù)。 (二)多數(shù)法人機(jī)關(guān) 多數(shù)法人機(jī)關(guān)是指同一法人的決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)、監(jiān)督權(quán)等分別由兩個(gè)以上的機(jī)關(guān)分享，各機(jī)關(guān)之間互相協(xié)調(diào)、互相制約，共同構(gòu)成一個(gè)完整的法人權(quán)力綜合體。多數(shù)法人機(jī)關(guān)主要包括： 1、意思機(jī)關(guān)股東大會(huì)（權(quán)力機(jī)關(guān)、決策機(jī)關(guān)） 2、執(zhí)行機(jī)關(guān)董事會(huì) 3、監(jiān)督機(jī)關(guān)監(jiān)事會(huì),第五章 法人,三、法定代表人 (一)法定代表人的概

7、念與特點(diǎn) 法定代表人是指依照法律或法人章程的規(guī)定，并經(jīng)主管登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊，對外代表法人從事民事活動(dòng)，并以法人名義取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的負(fù)責(zé)人。法定代表人具有以下兩個(gè)法律特征： 1、法定代表人是對外代表法人從事民事活動(dòng)的負(fù)責(zé)人。 2、法定代表人通常是法人的主要財(cái)產(chǎn)投資人。 我國實(shí)行單一法定代表人制，一般，法人正職行政負(fù)責(zé)人為唯一法定代表人。,第五章 法人,(二)法定代表人的條件 1、法定代表人應(yīng)是法人某一組織機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人。 2、法定代表人必須具有一定的管理能力和良好的知識(shí)結(jié)構(gòu)。 3、應(yīng)不具有為法律所禁止的條件。 (三)法定代表人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任 1、法定代表人的權(quán)利 (1)行為權(quán)；

8、(2)委托權(quán)；(3)追認(rèn)權(quán)。 2、法定代表人的義務(wù) (1)忠實(shí)義務(wù)；(2)勤勉義務(wù)；(3)誠信義務(wù)；(4)保守法人秘密的義務(wù)；(5)競業(yè)禁止的義務(wù)。,第五章 法人,3、法定代表人的責(zé)任 法定代表人必須在法律和章程規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行民事活動(dòng)，如果超越了法人章程或違反了法律的規(guī)定，不但法人要承擔(dān)一定的民事責(zé)任，而且法定代表人也要承擔(dān)一定的民事責(zé)任、行政責(zé)任甚至刑事責(zé)任。 4、法定代表人與法人關(guān)系 內(nèi)部：勞動(dòng)合同關(guān)系 外部：法定代表人對外以法人名義活動(dòng)時(shí)，與法人之間非代理關(guān)系而是代表關(guān)系，且其代表職權(quán)來自法律明確授權(quán)，不另需法人委托授權(quán)。因此，法定代表人的對外職務(wù)行為即為法人行為，后果由法人承擔(dān)（民通

9、43），且，法人不得以對法定代表人的內(nèi)部職權(quán)限制對抗善意第三人（合同法50）。,&*法人分支機(jī)構(gòu)、職能部門 （一）分支機(jī)構(gòu) 法人在總部以外區(qū)域依法設(shè)立的執(zhí)行法人一部分營業(yè)活動(dòng)的組織。分公司為其典型。 （二）職能機(jī)構(gòu) 法人總部設(shè)立的執(zhí)行法人一部分智能的機(jī)構(gòu)。如法人的科室。車間等 分支機(jī)構(gòu)在法人授權(quán)范圍內(nèi)能以自己名義從事營業(yè)活動(dòng)，具有相對獨(dú)立的民事主體資格；職能機(jī)構(gòu)不具有任何民事主體資格。擔(dān)保法10、29條，分支機(jī)構(gòu)在法人授權(quán)范圍內(nèi)提供的保證有效；以職能機(jī)構(gòu)名義出具的保證合同無效。,第五章 法人,第五節(jié) 法人的責(zé)任 一、法人責(zé)任的特征 法人責(zé)任是指法人因違反法律規(guī)定的或合同約定的義務(wù)而應(yīng)承受的不利

10、法律后果。與自然人的法律責(zé)任相比，法人的責(zé)任具有以下幾個(gè)特點(diǎn)： 1、法人責(zé)任主要是一種財(cái)產(chǎn)責(zé)任。 2、法人的責(zé)任是一種獨(dú)立責(zé)任。 3、法人責(zé)任表現(xiàn)為對其法定代表人和其他工作人員的職務(wù)行為的責(zé)任。,第五章 法人,二、特殊法人責(zé)任與非法人責(zé)任 （一）法人成員的法律責(zé)任 法人的獨(dú)立人格要求法人獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，而法人獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任又必然意味著法人成員即投資者只在出資范圍內(nèi)承擔(dān)有限責(zé)任。但在特殊情況下，法人成員仍要對法人債務(wù)承擔(dān)出資以外的責(zé)任，這些情況主要有： 1、違反出資義務(wù)的責(zé)任。 2、違反法人獨(dú)立財(cái)產(chǎn)要求的責(zé)任。 (二)上級主管部門的責(zé)任 1、怠于履行法定義務(wù)的責(zé)任。 2、不當(dāng)收益行為的責(zé)任。 3

11、、不當(dāng)干預(yù)的法律責(zé)任。,第五章 法人,三、法人人格否認(rèn)制度 (一)法人人格否認(rèn)的概念 法人人格否認(rèn)是指對已具獨(dú)立資格的法人組織，在具體的法律關(guān)系中，如果其成員出于不正當(dāng)目的而濫用法人人格，并因此對債權(quán)人利益造成損害的，法院可基于公平正義的價(jià)值理念，否認(rèn)該法人的獨(dú)立法律人格，并責(zé)令濫用法人人格的成員直接對法人的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的一種法律制度。 1、法人人格否認(rèn)理論是民法中權(quán)利不得濫用原則在法人領(lǐng)域的擴(kuò)張和具體化。 2、法人人格否認(rèn)法理是權(quán)利義務(wù)相一致原則的具體體現(xiàn)。,第五章 法人,(二)法人人格否認(rèn)的條件 1、被否認(rèn)者具有合法有效的法人資格。 2、法人成員濫用了法人的法律人格. 3、法人成員濫用

12、法人的人格損害了法人的債權(quán)人的合法權(quán)益。 4、法人成員不能為其本身利益而主張法人人格否認(rèn)。,第五章 法人,(三)法人人格否認(rèn)得以適用的情形 1、法人設(shè)立條件暫時(shí)喪失。 2、虛設(shè)法人濫用法人人格的行為。 3、利用法人人格規(guī)避法律義務(wù)。 4、利用法人人格規(guī)避契約債務(wù)或其他債務(wù)。 5、利用法人人格詐害債權(quán)人。 6、法人與其成員人格混同行為。 7、過度操縱規(guī)避法律的行為。,第五章 法人,第六節(jié) 法人的變更、消滅和清算 一、法人的變更 (一)法人的變更的概念 法人的變更，指法人在存續(xù)期間內(nèi)，法人的組織形式和其他重要事項(xiàng)發(fā)生變化。 (二)法人變更的類型 1、法人組織的變更。即指法人的合并和分立以及責(zé)任形式

13、的變更。 (1)法人的合并。指兩個(gè)以上的法人合為一個(gè)法人，分為新設(shè)合并和吸收合并兩種情況。 (2)法人的分立。指一個(gè)法人分成兩個(gè)以上的法人，有創(chuàng)設(shè)式（新設(shè)）分立和派生式分立兩種情況。 (3)責(zé)任形式的變更。在公司法人中，由于經(jīng)營的需要，可以將無限公司變更為有限公司，有限公司變更為股份有限公司或者作完全相反的變更。,法人分立合并的法律效力（公司法175、177、合同法第90條）以公司分立為例： 1、A公司分立為B、C兩個(gè)公司，原A公司欠D公司債務(wù)1000萬元。分立后公司如何主張自己的債權(quán)？ 2、在1的情形下，分立時(shí)BC公司達(dá)成協(xié)議，約定B公司負(fù)責(zé)償還700萬元，C公司負(fù)責(zé)償還300萬元?，F(xiàn)D公司

14、要求B公司償還1000萬元，B拒絕，表示僅償還700萬元。B公司主張有無道理？,3、在1情形下，B、C公司分立時(shí)曾與D公司達(dá)成協(xié)議，約定B公司負(fù)責(zé)償還700萬元，C公司負(fù)責(zé)償還300萬元。后D公司要求C公司償還1000萬元。D公司主張有無依據(jù)？ 原則上，分立后的當(dāng)事人對原債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；若分立當(dāng)事人內(nèi)部達(dá)成協(xié)議，則僅對協(xié)議人有效，不得對抗當(dāng)事人；若分立當(dāng)事人與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議，依協(xié)議執(zhí)行。,第五章 法人,2、法人的其他重要事項(xiàng)的變更。 法人的其他重要事項(xiàng)的變更，指法人的活動(dòng)宗旨和業(yè)務(wù)范圍等事項(xiàng)的變化，包括名稱、住所、經(jīng)營范圍、資本額的變動(dòng)等。這些變動(dòng)雖不消滅舊的法人、產(chǎn)生新的法人，但影響了法人

15、的權(quán)利能力和行為能力。 上述法人的變更，皆須以一定的方式公告(如登報(bào))，以告知交易相對人，保障交易安全。同時(shí)應(yīng)到工商行政管理部門辦理法人的變更登記，以備查詢。此外，在法人合并或分立的情況下，還會(huì)發(fā)生權(quán)利義務(wù)的概括承受問題。,第五章 法人,二、法人的消滅 (一)法人消滅的概念 法人的消滅指法人喪失民事主體資格，導(dǎo)致其權(quán)利能力和行為能力的終止。 (二)法人消滅的原因 章程規(guī)定的終止事由出現(xiàn) 股東大會(huì)決議解散 因分立、合并需要解散 依法被撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉 被法院強(qiáng)制解散 宣告破產(chǎn) 其他原因,第五章 法人,三、法人的清算 (一)法人清算的概念 法人的清算，指法人消滅時(shí)，由依法成立的清算組織依據(jù)其職權(quán)清理并消滅法人的全部財(cái)產(chǎn)關(guān)系。 (二)法人清算的分類 1、非破產(chǎn)清算；2、破產(chǎn)清算。 （三）清算活動(dòng) 1、清算期間，法人只能為消極行為，不能為積