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文檔簡介

1、建設單位反索賠建 設 單 位 反 索 賠反索賠是指建設單位(業(yè)主)向放工單位(承包商)提出的索賠。建設單位向施工單位索賠的主要途徑: 一是減少或防止可能產生的索賠;二是反索賠, 對抗(平衡) 施工單位的索賠要求。建設單位向施工單位提出索賠的內容包括:(一)工期延誤反索賠指工期延誤屬于施工單位責任時,建設單位對施工單位進行索賠,即由施工單位支付延期竣工違約金。建設單位在確定違約金的費率時,一般要考慮以下因素:建設單位盈利損失;由于工期延長而引起的貸款利息增加;工程拖期帶來的附加監(jiān)理費;由于本工程拖期竣工不能使用,租用其他建筑時的租憑費。hlS3fc 。違約金的計算方法,在每個合同文件中均有具體規(guī)

2、定,一般按每延誤一天賠償一定的款額計算,累計賠償額一般不正超過全同總額原10% rvf8Hc 。(二)施工缺陷索賠指施工單位的施工質量不符全施工技術規(guī)程的要求,或使用的設備和材料不符合合同規(guī)定,或在保修期未滿以前未完成應該負責補修的工程時,建設單位有權向施工單位追究責任。如果施工單位未在規(guī)定的期限內完成修補工作,建設單位有權雇傭他人來完成工作,發(fā)生的費用由施工單位承擔。F9XGkw。(三)對指定分包人的付款索賠指工程施工單位未能提供已向指定分包人付款的合理證明時,建設單位可以直接按照監(jiān)理工程師的證明書,將施工單位未付給指定分包人的所有款項(扣除保留金)付給這個分包人,并從應付給施工單位的任何款

3、項中如數扣回。fp6UxL。(四)建設單位合理終止合同或施工單位不正當放棄工程的索賠如果建設單位合理地終止施工單位的承包,或者施工單位不合理地放棄工程,則建設單位有權朋施工單位手中收回由新的施工單位完成全部工程所需的工程款與原合同未付部分的差額。LQ8NmN。四、建設工程索賠程序(一)建設工程索賠程序索賠主要程序是施工單位向建設單位提出索賠意向,調查干擾事件,尋找索賠理由和證據,計算索賠值,起草索賠報告,通過談判、調解或仲裁,最終解決索賠爭議。建設單位未能按合同poUaUD。建設單位反索賠約定履行自已的各項義務或發(fā)生錯誤以及應由建設單位承擔的其他情況,造成工期延誤和(或)施工單位不能及時得到合

4、同價款及施工單位的其他經濟損失,施工單位可按下列程序以書面形式向建設單位索賠: ()索賠事件發(fā)生天內,各工程師發(fā)出索賠意向通知;()發(fā)出索賠意向通知后天內,向工程師提出延長工期和(或)補償經濟損失的索賠報告及有關資料;()工程師在收到施工單位送交的索賠報告及有關資料后,于天內給予答復,或要求施工單位進一步補充索賠理由和證據; ()工程師在收到施工單位送交的索賠報告和有關資料后天內未予答復或未對施工單位作進一步要求,視為該頂索賠已經認可;()當該索賠事件持續(xù)進行時,施工單位應當階段性向工程師發(fā)出索賠意向,在索賠事件終了天內,向工程師送交索賠的有關資料和最終索賠報告。索賠答復程序與()、()規(guī)定相

5、同,建設單位的反索賠的時限與上述規(guī)定相同。LhiTwj 。(二)索賠的證據證據,作為索賠文件的一部分,關系到索賠的成敗,證據不足或沒有證據,索賠是不成立的。1.索賠證據的基本要求。索賠證據的基本要求包括:真實性:全面性;法律證明效力;及時性。2.證據的種類。證據的種類包括:()招標文件、合同文本及附件;()來往文件、簽證及更改通知等; ()各種會談紀要;()施工進度計劃和實際施工進度表;()施工現場工程文件;()工程照片; ()氣象報告; ()工地交接班記錄;()建筑材料和設備采購、訂貨運輸使用記錄等;()市場行情記錄;()各種會計核算資料;()國家法律、法令、政策文件等。(三)索賠報告1.索

6、賠報告的內容。索賠報告的具體內容,隨該索賠事件的性質和特點而有所不同。但從報告的必要內容與文字結構方面而論,一個完整的索賠報告應包括以下四個部分。4vt2nw。()總論部分。一般包括以下內容;序言;索賠事項概述;具體索賠要求索賠報告編寫及審核人員名單。文中首先應概要地論述索賠事件的發(fā)生日期與過程;施工單位為該索賠事件所付出的努力和附加開支; 施工單位的具體索賠要求。在總論部分這末,附上索賠報告編寫組主要人員及審核人員的名單,注明有關人員的職稱、職務及施工經驗,以表示該索賠報告的嚴肅性和權威性??傉摬糠值年U述要簡明扼要,說明問題。bJLAmK。()根據部分。本部分主要是說明自己具有的索賠權利,這

7、是索賠能否成立的關鍵。根據部分的內容主要來自該工程項目的合同文件,并參照有關法律規(guī)定。該部分中施工單位應引用合建設單位反索賠同中的具體條款,說明自己理應獲得經濟補償或工期延長。X5i0TK。根據部分的篇幅可能很大, 其具體內容隨各個索賠事件的特點而不同。 一般地說, 根據部分應包括以下內容:索賠事件的發(fā)生情況;已遞交索賠意向書的情況;索賠事件的處理過程; 索賠要求的合同根據;所附的證據資料。lxqanW。在寫法結構上,按照索賠事件發(fā)生、發(fā)展、處理和最終解決的過程編寫,并明確全文引用有關的合同條款, 使建設單位和監(jiān)理工程師能歷史地、邏輯地了解索賠事件的始末,并充分認識該項索賠的合理性和合法性。a

8、e4Exq。( 3)計算部分。索賠計算的目的,是以具體的計算方法和計算過程,說明自己應得經濟補償的款額或延長時間。 如果說根據部分的任務是解決索賠能否成立,則計算部分的任務就是決定應得到多少索賠款額和工期。前者是定性的后者是定量的。4uy0vf 。在款額計算部分,施工單位必須闡明下列問題:1 索賠款的要求總額;2 各項索賠款的計算,如額外開支的從工費、材料費、管理費和所失利潤;3 指明各項開支的計算依據及證據資料,施工單位應注意采用合適的計價方法。至于采用哪一種計價法,應根據索賠事件的特點及自己所掌握的證據資料等因素來確定。其次, 應注意每項開支款的合理性,并指出相應的證據資料的名稱及編號。切

9、忌采用籠統(tǒng)的計價方法和不實的開支款額。QZDUy0。( 4)證據部分, 證據部分包括該索賠事件所涉及的一切證據資料,以及對這些證據的說明,證據是索賠報告的重要組成部分,沒有翔實可靠的證據,索賠是不能成功的。QqwEo4。索賠證據資料的范圍很廣,它可能包括工程項目施工過程中所涉及的有關政治,經濟、技術、財務資料,具體可進行如下分類:政治經濟資料:重大新聞報道記憶錄如罷工、動亂、地震以及其他重大災害等;重要經濟政策文件,如稅收決定、海關規(guī)定、外幣匯率變化、工資調整等;政府官員和工程主管部門領導視察工地時的講話記錄;權威機構發(fā)布的天氣和氣溫預報,尤其是異常天氣的報告等。 施工現場記錄報表及來往函件:

10、監(jiān)理工程師的指令; 與建設單位或監(jiān)理工程師的來往函件和電話記錄;現場施工日志;每日出勤的工人和設備報表;完工驗收記錄;施工事故詳細記錄;施工會議記錄;施工材料使用記錄本;施工質量檢查記錄;施工進度實況記錄;施工圖紙收發(fā)記錄;工地風、雨、溫度、濕度記錄;索賠事件的詳細記錄本或攝像;施工效率降低的記錄等。工程項目財務報表:施工進度月報表及收款錄;索賠款月報表及收款記錄;工人勞動計時卡及工資歷表;材料、設備及配件采購單;付款收據;收款單據;工程款及索賠款遲付記錄;遲付款利息報表;向分包商付款記錄;現金流動計劃報表;會計日報表;會計總帳;財務報告;會計來往信件及文件;通用貨幣匯率變化等。EyfaAX。

11、建設單位反索賠在引用證據時。要注意該證據的效力或可信程度。為此,對重要的證據資料最好附以文字證明或確認件。例如,對一個重要的電話內容,僅附上自己的記錄本是不夠的,最好附上經過雙方簽字確認的電話記錄;或附上發(fā)給對方要求確認該電話記錄的函件,即使對方未給復函,亦可說明責任在對方,因為對方未復函確認或修改,按慣例應理解為他已默認。kl2uAh 。2.編寫索賠報告的一般要求。索賠報告是具有法律效力的正規(guī)的書面文件夾。對重大的索賠 ,最好在律師或索賠專家的指導下下行。編寫索賠報告的一般在求有以下幾方面。xqUHmY。()索賠事件應該真實。索賠報告中所提出的干擾事件,必須有可靠的證據不證明。對索賠事件的敘

12、述,必須明確、肯定。不包含任何估計的猜測。P1hO9P。()責任分析應清楚、準確、有根據。索賠報告應仔細分析事件的責任,明確指出索賠所依據的合同條款或法律條文,且說明施工單位的索賠是完全按照合同規(guī)定程序進行的。RTRyhi。()充分論證事件造成施工單位的實際損失。索賠的原則是賠償由事件引起的施工單位所遭受的實際損失,所以索賠報告中應強調由于事件影響,使施工單位在實施工程中所受到干擾的嚴重程度,以致工期拖延,費用增加;并充分論證事件影響實際損失之間mDVakK。的直接因果關系,報告中還應說明施工單位為了避免的減輕事件影響和損失已盡了最大的努力,采取了所能采用的措施。0ibKxF。( 4)索賠計算

13、必須合理、正確。要采用合理的計算方法的數據,正確地計算出應取得的經濟補償款額或工期延長。計算中應力求避免漏項或重復,不出現計算上的錯誤。SXvXbC。( 5)文字要精煉、條理要清楚、語氣要中肯。索賠報告必須簡潔明了、條理清楚、結論明確、有邏輯性。索賠證據和索賠值的計算應詳細和清晰,沒有差錯而又不顯繁瑣。語氣措辭應中肯,在論述事件的責任及索賠根據時,所用詞語要肯定,忌用 大概 、 一定程度 ”“可能 ”等詞匯;在提出索賠要求時,語氣要懇切,忌用強硬或命令式的口氣。Q0iKOH。(四)監(jiān)理工程師處理索賠事件( 1)預防為主的原則。任何索賠事件的出現,都會造成工程拖期或成本加大,增加履行合同的困難,

14、 對于建設單位和施工單位雙方來說都是不利的,因此,監(jiān)理工程師應努力從預防索賠發(fā)生著手,洞察工程實施中可能導致索賠的起因,防止或減少索賠事件的出現。xNnNji 。( 2)必須以合同為依據。遇到索賠事件時,監(jiān)理工程師必須以完全獨立的裁判人的身份,站在客觀公正的立場上審查索賠要求的正當性。必須對合同條件、協(xié)議條款等到有詳細了解,以合同為依據來公平等處理合同雙方的利益糾紛。FLi5uT。( 3)公平合理原則。監(jiān)理工程師處理索賠時,應恪守職業(yè)道德,以事實為依據,以合同為準繩,作出公正的決定。合理的索賠應予以批準,不合理的索賠應予以駁回。W8mj03。CrY429。建設單位反索賠( 4)協(xié)商原則。監(jiān)理工

15、程師在處理索賠時,應認真研究索賠報告,充分聽取建設單位和施工單位的意見, 主動與雙方協(xié)商, 力求取得一致同意的結果。 這樣做不僅能圓滿處理好索賠事件,也有利于順利履行和完成合同。當然,在協(xié)商不成的情況下監(jiān)理工程師有權作出決定。LTOy0H。( 5)授權的原則。監(jiān)理工程師處理索賠事件,必須在合同規(guī)定、建設單位授權的權限之內,當索賠金額或延長工期時間超出授權范圍時,則監(jiān)理工程師應向建設單位報告,在取得新的授權后才能作出決定。xRC87M。( 6)必須注意資料的積累。積累一切可能涉及索賠論證的資料,同施工企業(yè)、建設單位研究的技術問題、 進度問題和其他重大問題的會議應當做好文字記錄,并爭取會議參加者簽

16、字,作為正式文檔資料。 同時還應建立業(yè)務往來的文件編號檔案等業(yè)務記錄制度,做到處理索賠時以事實和數據為依據。Q2UC8G。( 7)及時、合理地處理索賠。 索賠發(fā)生后必須依據合同的準則及時地對單項索賠進行處理。一般情況下 ,不宜采用所謂 “一攬子索賠 ”處理方式。 ZGKwRz。2.監(jiān)理工程師審查索賠報告。()監(jiān)理工程師審核施工單位的索賠申請。接到施工單位的索賠意向通知后,監(jiān)理工程師應建立自己的索賠檔案,密切關注事件的影響,檢查施工單位的同期記錄時,隨時就記錄內容提出他的不同意之處或他希望應予以增加的記錄項目。N19uA4。在接到正式索賠報告后,認真研究施工單位報送的索賠資料。首先在不確定責任歸屬的情況下,客觀分析事件發(fā)生的原因,重溫合同的有關條款,研究施工單位的索賠證據,并查閱他的同期記錄。 通過對事件的分析,監(jiān)理工程師再依據合同條款劃清責任界限,如有必要時還可以要求施工單位進一步提供補充資料。尤其是對施工單位與建設單位或監(jiān)理工程師都負有一定責任的事件影響, 更應劃出各方應承擔合同責任的比例。最后再審查施工單位提出的

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