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文檔簡介
1、民事二審代理詞范文 “光說不練花把式”!近期,“滔之雄辯” _將分享部分辯護詞、代理詞,與各位同仁交流。本期分享的辯護詞是“滔之雄辯律師團隊”成員劉滔律師與合肥市法律援助中心現(xiàn)任主任陳洋律師十幾年前為涉嫌故意殺人罪上訴人孫xx提供法律援助時所發(fā)表的辯護意見,懇請業(yè)界同仁不吝賜教! 故意殺人案辯護詞 尊敬的審判長、審判員: 合肥市法律援助中心接受本案上訴人孫xx近親屬的法律援助申請,指派我們作為上訴人孫xx的二審辯護人參加本案的訴訟,為履行辯護職責(zé),我們認真地閱讀了本案的有關(guān)卷宗材料和一審的庭審筆錄,會見了上訴人孫xx,剛才又認真聽取了庭審調(diào)查,對本案的事實有了充分的了解?,F(xiàn)依據(jù)事實和法律發(fā)表如
2、下辯護意見: 一、原審判決定性不當(dāng),上訴人孫xx的行為應(yīng)當(dāng)定性為故意傷害(致死)為宜。辯護人認為,區(qū)分故意傷害(致死)與故意殺人(既遂)關(guān)鍵在于行為人是否具有非法剝奪他人生命的故意,不能僅憑口供,也不能只從行為和后果的某一方面來認定,應(yīng)該從犯罪的起因、犯罪的動機、犯罪的手段、犯罪工具的、打擊的部位、雙方平時的關(guān)系等多方面全面客觀地分析、驗證行為人的主觀心理狀態(tài),如果行為人只有傷害故意,那么無論是否造成了死亡后果,都應(yīng)當(dāng)認定是故意傷害罪。綜觀本案,首先,我們從本案的起因來看,上訴人孫xx是應(yīng)朋友的邀請來杭州游玩,在回合肥之前,受他人的教唆、指使而去毆打被害人的,這時上訴人并沒有非法剝奪他人生命的
3、故意。其二,從行為人與被害人的關(guān)系來看,上訴人與被害人素不相識,更無個人恩怨,上訴人不可能因為一個剛剛認識的人(上訴人孫xx與王x也是初次見面)的教唆和指使而產(chǎn)生故意殺害一個素不相識、無怨無仇的人的犯罪動機。其三,從犯罪工具的來看,上訴人一直供述犯罪工具是他人臨時提供,而在此之前,上訴人甚至沒有考慮過使用犯罪工具的問題。其四,從打擊的部位來看,上訴人打擊的是被害人的背部,通常情況下,相比較頭部、頸部和胸部,背部確實是一個相對非致命的部位,上訴人自始至終也一直供述自己砍的不重。而且從上訴人事后的表現(xiàn)來看,上訴人也不認為被害人已經(jīng)死亡。因此,盡管上訴人與王x武(在逃)的打擊造成了被害人死亡的后果,
4、但辯護人提請法庭注意的是,上訴人是一個年僅二十歲僅具備初中二年級文化水平的人,并不具備應(yīng)有的醫(yī)學(xué)常識和認知能力,死亡的結(jié)果完全出乎他的意料,這從犯罪后上訴人一直在家沒有畏罪潛逃的客觀事實及歸案后的多次供述均能得到充分的反映。檢察員一味地強調(diào)客觀結(jié)果,有悖于主、客觀一致的定罪原則,故本案應(yīng)認定為故意傷害(致死)為宜。 二、上訴人孫xx在共同犯罪中,應(yīng)當(dāng)認定是從犯。從整個案子的發(fā)展來看,上訴人是帶著游玩的目的來杭州的,是在他人的教唆、指使下實施了犯罪行為,在xx年6月22日10時江干區(qū)公安機關(guān)的第三次訊問中,上訴人曾供述:“我當(dāng)時害怕講不去了,但王x武講不要怕,我們有兩個人的,快到時,我跟王x武講
5、下手輕一點。”(見該筆錄的第二頁最后一行至第三頁第一行),xx年7月12日,市公安局刑偵支隊第一次訊問中,上訴人曾供述“期間我不想去了,王x武說有事他頂著”(見該筆錄第三頁第九行)。在一審?fù)忂^程中,上訴人也曾做出“加害何x時,其曾有猶豫,后在王x武的催促下實施了砍人的行為”的辯解(見原審判決第十一頁),今天的法庭上,上訴人再次做出了類似的供述和辯解,因此,辯護人認為,在沒有其他相反證據(jù)的情況下,上訴人的上述供述和辯解足以采信,反映了上訴人主觀惡性相對較小,在本案中處于從屬的地位,同時也驗證了上訴人只是具備了傷害他人的心理狀態(tài)。 三、上訴人孫xx的認罪態(tài)度好,應(yīng)對其從輕或減輕處罰。上訴人是在x
6、x年6月19日晚歸案,當(dāng)晚即xx年6月20日零時在接受公安機關(guān)第一次訊問時即全部交代了共同犯罪的事實,在此后的所有供述及一、二審?fù)徶芯鐚嵐┦隽斯餐缸锏氖聦?,就本案來說,在王x武至今尚未歸案的情況下,在作案工具的及去向均未查清楚的情況下,上訴人的如實供述對及時查清本案的事實起到了至關(guān)重要的作用,而且在一、二審的庭審中,上訴人都表現(xiàn)出了強烈的悔意,依法應(yīng)對其從輕或減輕處罰。 四、上訴人孫xx有檢舉揭發(fā)他人的行為,其檢舉揭發(fā)的陳x軍(涉嫌故意傷害)已歸案,王x?。ㄉ嫦庸室鈧Γ┑牟啬涞刂芬烟峁┙o公安機關(guān),依法可以從輕處罰。 五、檢察員關(guān)于被害人的“致命傷在背后”的觀點是錯誤的。杭州市公安局的尸
7、體檢驗報告認定:“何x系背部及四肢多處遭銳器砍切致肺臟、腎臟、脾臟、腸等臟器破裂,急性大失血死亡”,可見,被害人“肺臟、腎臟、脾臟、腸等臟器破裂” 是“背部及四肢多處遭銳器砍切”的結(jié)果,而不是死亡的原因,被害人死亡的原因是“急性大失血”,檢察員認為“致命傷在背后”是對尸體檢驗報告的曲解。 六、檢察員關(guān)于“證人陳x義、陸xx的陳述證明孫xx和王x武同時對被害人動手”的說法是錯誤的。陳x義在接受公安機關(guān)的詢問時回答:“我看到的時候他們已經(jīng)舉刀砍了?!保ㄔ趚x年6月4日17時到19時40分陳x義詢問筆錄中第三頁第一行),“看到的,我眼睛余光看到兩個人向何x那里走過去,我當(dāng)時未注意,我抬頭看時,何x已
8、經(jīng)從躺椅上滾到地上,.”(在xx年6月4日22時到23時30分陳x義詢問筆錄中第二頁第十四行),陸xx在接受公安機關(guān)的詢問時回答:“我一出小店門,就看到兩個男的在用刀砍打包店的老板”(在xx年6月5日9時50分到11時20分陸xx詢問筆錄中第二頁第一行,) “我沒看到(第一刀是誰砍的),我從店里出來,看到已經(jīng)在流血了?!保ㄍ胀侮憍x詢問筆錄第三頁第八行),本案的現(xiàn)場目擊證人只有陳x義和陸xx,而目擊證人的證言清楚地說明,他們根本沒有看到孫xx和王x武剛開始砍擊時的情景,所以檢察員稱“證人陳x義、陸xx的陳述證明孫xx和王x武同時對被害人動手”,顯然是錯誤的。 七、就本案量刑問題,本辯護人認
9、為即使認定上訴人孫xx有非法剝奪他人生命的故意,也應(yīng)對其適用死刑緩期兩年執(zhí)行或以下刑罰。因為本案尚有一同案犯未能歸案,本案犯意的產(chǎn)生、實施犯罪行為時能夠反映上訴人心理狀態(tài)的言語,如:上訴人多次有“害怕不想去砍受害人”的供述、上訴人是在王x武催促下才實施砍擊受害人的辯解,兇器的和去向、實施犯罪途中及過程中上訴人與王x武有無語言的交流等事實均未能得到查明或否定,王x武一旦歸案,該案的案情可能會水落石出或出現(xiàn)反復(fù),而判決孫xx死刑則是不可逆轉(zhuǎn)的刑罰,因此,本著嚴謹、慎重的態(tài)度,不宜判處上訴人孫xx死刑。 綜上,本辯護人認為:根據(jù)我國刑法的有關(guān)規(guī)定,死刑只適用于罪行極其嚴重的 _,即只有犯罪人主觀惡性
10、特別巨大時才適用死刑。而本案上訴人孫xx犯罪時年僅20歲,心智和思想極不成熟,在很多方面還處于一種無意識狀態(tài),而這個年齡層次的人往往認為自己是一個大人、一個成熟和有主見的人,急于表現(xiàn)自己,極易受到他人的慫恿、教唆和利用而做出一些違心的行為。就本案來看,上訴人孫xx就是被他人以游玩為名而經(jīng)不起誘惑來到杭州,又在身無分文無法返回合肥的情況下一步步陷入了犯罪的深淵,一失足而成千古恨,雖然如此,上訴人還是感到很害怕,實施犯罪行為前還叫同案下手輕一點,反映出了上訴人的主觀惡性較小,并非是“不殺不足以平民憤”。生命是可貴的,辯護人為被害人的死亡深感痛心,但“人命關(guān)天”,不能因此而輕易剝奪一個尚可以挽救的年
11、輕生命。縱觀上訴人的成長經(jīng)歷,上訴人孫xx2歲喪父、5歲喪母,長期和年邁的祖父母及叔叔們共同生活,作為一個孤兒,上訴人自小就失去了父愛和母愛,也沒能接受過應(yīng)有的教育,在當(dāng)前的社會轉(zhuǎn)型時期,上訴人走上犯罪道路有一定的家庭原因和復(fù)雜而深刻的社會原因,面對這樣一個年輕無知的生命,法庭不能、也不應(yīng)該“一殺了之”,而應(yīng)讓社會也承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任,承擔(dān)起教育、改造和挽救的責(zé)任,讓其重新做人。今天的法庭上,上訴人也表現(xiàn)出了很強的悔意,本著“教育為主、懲罰為輔”的刑罰原則和“少殺、慎殺”的法律精神,辯護人懇請法庭對上訴人從輕處罰,給其一個再生和贖罪的機會。 以上辯護意見懇請法庭合議時予以考慮,謝謝。 辯護人:合肥
12、市法律援助中心律師 劉滔 陳洋 xx 年 4 月 5 日 不讓證人出庭不采納證據(jù)判決,勢力強制執(zhí)行控制人身自由怎么辦? 有下列情形的二審需改判: 一、明顯判決不公的; 二、認定的事實不清楚的; 三、適用法律條款有錯誤的; 四、一審多使用簡易程序的并審理程序不當(dāng)?shù)模?五、新證據(jù)的發(fā)現(xiàn)。 六、其他須糾正的。 謝謝悟空。 巜民訴法第一百七十六條 _審理對判決的上訴案件,應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準。 也就是說,民事二審從立案到結(jié)案,一般情況下需要三個月。但實際上有可能超過三個月。這是因為,一審宣判后,上訴人的上訴期限是十五日,被上訴人的答辨期限也是十五日,
13、法院案卷、上訴狀等有關(guān)資料,移送二審法院的時間是五日。這來來回回就一個多月。司法實踐中,曾經(jīng)發(fā)生過宣判時,當(dāng)事人表示不上訴,最后時刻上訴的情況。一次,我審理一件民事糾紛,宣判后雙方當(dāng)事人均當(dāng)庭表示不上訴,此后十四天也都無異常。就在大家認為判決生效了,準備歸檔時,第十五天的下午,被告來法院表示要上訴。我告訴他,只要在今晚十二時以前,你都有上訴的權(quán)利,並告訴他上訴狀的寫法。他寫好后,我問他為什么拖到最后才上訴。他說,原來不打算上訴,后聽了別人的話,又想上訴試一試??梢?,有些事情不以人的意志為轉(zhuǎn)移。作為執(zhí)法機關(guān)的法院,只能準確地執(zhí)行法律。 因此,二審民事上訴案件,一般情況下,立案后不會超過三個月就會
14、結(jié)案。個別案情復(fù)雜,三個月不能結(jié)案的,經(jīng)該院院長批準,可以延長時間。 民事訴訟,二審維持原判: 二審應(yīng)該是市級法院,應(yīng)該申請再審,再審繼續(xù)維持原判,應(yīng)該到市檢察院申請監(jiān)督、抗訴。 我親身經(jīng)歷, _。 民事訴訟的二審判決或裁定,為終審。糾正民事二審判決或裁定的錯誤,必須通過審判監(jiān)督程序。 二審法院的上級法院,可以撤銷下級法院生效判決,例如省高級法院可以撤銷中級法院,最高 _可以撤銷省高級法院和中級法院的生效判決 ,一般情況下,當(dāng)事人可以向二審法院的直接上級法院提出申訴并遞交申訴材料。例如,標(biāo)的2000萬的民事借貸糾紛,依法歸哈爾濱中級 _管轄審理,二審生效判決為黑龍江省高級 _作出,當(dāng)事人不服黑
15、龍江省高級 _生效判決,可以向最高 _提出申訴,并遞交申訴材料。再如,200萬元的民間借貸 _件,作出二審判決的是哈爾濱市中級 _,當(dāng)事人如果不服二審判決,可以向黑龍江省高級 _提出申訴。 作出生效判決的二審法院,如果認為本院作出的生效判決確有錯誤,也可以撤銷生效判決。例如,二審判決為黑龍江省高級 _作出,高級法院院長或者審判委員會認為本院作出的生效判決、裁定確有錯誤,他們可以決定撤銷生效判決,當(dāng)事人可以向作出生效判決的二審法院提出申訴并遞交材料。 最高 _作出的生效判決是終審判決,只有最高 _才能撤銷本院作出的判決,當(dāng)事人不服最高 _作出的生效判決,只能向最高 _提出申訴并遞交材料。 大家認
16、為我回答的對,請給我點贊。我是執(zhí)業(yè)律師,長期關(guān)注社會問題,愿意回答大家所提問題,歡迎評論互動。 再審案件立案說明符合立案條件。并不代表萬事大吉,代理人當(dāng)事人這一刻要特別慎重,準備詳盡的聽證材料,為什么這么說呢?第一,我們國家是二審終審制。制度設(shè)置認為已經(jīng)實現(xiàn)了公平正義。第二,一點感悟,再審其實是糾錯機制,再審需要法院系統(tǒng)內(nèi)糾錯就像要你承認自己錯了一樣難。萬萬不可認為立案了剩下的就是法院高水平裁判了。經(jīng)過聽證以后再審法院(高院一般是立案 _)接受了你的或者代理人的觀點會有這幾種裁決。第一指令二審法院(單指高院再審。中級 _再審是基層法院生效判決)再審,裁定中止原判決執(zhí)行。第二,調(diào)解。很少直接改判,畢竟涉及到做出生效判決法院的臉面問題。從訴訟對抗性角度來說,對方當(dāng)事人有生效判決,你有高等級法院裁定再審裁定書,雙方又處于平等(此處平等不是指地位平等,而是指訴爭優(yōu)勢平等)位置。在再審過程中又技巧性的重復(fù)聽證過程中的工作??梢运叫艤贤?。 不能上訴高院了。 第一、民事訴訟法第一百七十五條規(guī)定,第二審 _的判決、裁定,是終審的判決、裁定。也就是說,我國實行二審終審制,二審維持一審判決,判決或裁定一經(jīng)送達就發(fā)生法律效力。 第二、民事訴訟法第一百九十九條規(guī)定,當(dāng)事人對已經(jīng)
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