1、建筑法規(guī),張丹丹,情境3 建筑工程發(fā)承包法律服務(wù),引例1,A公司因建生產(chǎn)廠房與B公司簽訂了工程總承包合同。其后，經(jīng)A公司同意，B將工程勘查設(shè)計(jì)任務(wù)和施工任務(wù)分別發(fā)包給C設(shè)計(jì)單位和D建筑公司，并各自簽訂書面合同。合同約定由D根據(jù)C提供的設(shè)計(jì)圖紙進(jìn)行施工，工程竣工時依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定、設(shè)計(jì)圖紙進(jìn)行質(zhì)量驗(yàn)收。合同簽訂后，C按時交付設(shè)計(jì)圖紙，D依照圖紙進(jìn)行施工。工程竣工后，A會同有關(guān)質(zhì)量監(jiān)督部門對工程進(jìn)行驗(yàn)收，發(fā)現(xiàn)工程存在嚴(yán)重質(zhì)量問題，是由于C未對現(xiàn)場進(jìn)行仔細(xì)勘查，設(shè)計(jì)不符合規(guī)范所致。A公司遭受重大損失，但C稱與A不存在合同關(guān)系拒絕承擔(dān)責(zé)任，B以自己不是設(shè)計(jì)人為由也拒絕賠償。,根據(jù)該案例1，回答以下問題

2、：,1什么是工程發(fā)承包，發(fā)承包合同締結(jié)過程中涉及哪些法律術(shù)語？ 2. 我國發(fā)承包常見的發(fā)包方式有哪些？ A、B、C、D在該合同中各自身份是什么? 3B公司發(fā)包工程項(xiàng)目的做法是否符合法律規(guī)定? 4發(fā)承包基本原則是什么？ 5B公司、C公司拒絕承擔(dān)責(zé)任的理由是否充分?為什么?,任務(wù)描述,一家房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)欲就金強(qiáng)大學(xué)城商業(yè)街進(jìn)行打造，現(xiàn)已獲取該項(xiàng)目的城市規(guī)劃和建設(shè)用地許可，完成了工程報建和施工許可證的辦理。假如你分別接受發(fā)承包的委托，為他們提供前期法律服務(wù)。你必須在2010年7月20日前提交該項(xiàng)目的發(fā)承包前期法律意見書。,任務(wù)目標(biāo),1. 按照正確的方法和途徑，收集相關(guān)法律資料； 2依據(jù)資料分析結(jié)果，

3、協(xié)助完成本項(xiàng)目發(fā)承包前期招投標(biāo)工作； 3按照工作時間限定，進(jìn)行合同條款分析和風(fēng)險預(yù)測，完成本項(xiàng)目合同評審和簽訂； 4通過完成該任務(wù)，提出后續(xù)工作建議，完成自我評價，并提出改進(jìn)意見。,相關(guān)理論知識,完成該次需要學(xué)習(xí)哪些理論知識？,2.1 建設(shè)工程發(fā)承包制度,建設(shè)工程發(fā)承包制度，是建筑業(yè)適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物。建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)、施工、安裝單位要通過參加市場競爭來承攬建設(shè)工程項(xiàng)目。,2.2 建設(shè)工程發(fā)承包原則,1建設(shè)工程發(fā)承包實(shí)行以招標(biāo)發(fā)包為主、直接發(fā)包為輔的原則 2禁止發(fā)承包雙方采取不正當(dāng)競爭手段的原則 3建設(shè)工程確定合同價款的原則,2.3 建設(shè)工程發(fā)承包行為規(guī)范,1. 發(fā)包行為規(guī)范 2. 建設(shè)工程

4、承包行為規(guī)范,1. 發(fā)包行為規(guī)范,1)發(fā)包單位應(yīng)將建設(shè)工程發(fā)包給合格的承包人 2)發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，及時撥付工程款項(xiàng) 3)發(fā)包單位及其工作人員不得在發(fā)包過程中收受賄賂、回扣或者索取其他好處 4）發(fā)包單位應(yīng)依法發(fā)包，并不得干涉分包 5)發(fā)包人不得將建設(shè)工程肢解發(fā)包 6)發(fā)包人不得向承包人指定購入用于建設(shè)工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商,2. 建設(shè)工程承包行為規(guī)范,1)承包單位及其工作人員不得利用向發(fā)包單位及其工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處等不正當(dāng)手段承攬工程。 2）承包單位承攬工程時應(yīng)遵守資質(zhì)管理相關(guān)法律規(guī)定 3)禁止將承包工程進(jìn)行違法分包 4)禁止建設(shè)工程

5、轉(zhuǎn)包,2.4 建設(shè)工程發(fā)承包合同,建設(shè)工程發(fā)承包方通過締結(jié)發(fā)承包合同建立發(fā)承包關(guān)系。在建立該種關(guān)系過程中，發(fā)承包方必須遵循既定的程序，并受到相關(guān)法規(guī)約束。,1建設(shè)工程合同概念及特征,1) 建設(shè)工程合同是一種特殊類型的承攬合同 2) 合同主體的嚴(yán)格性 3) 形式和程序的嚴(yán)格性,2. 建設(shè)工程合同分類,1）按照工程建設(shè)階段分類 2）按照承發(fā)包方式(范圍)分類 3）按照承包工程計(jì)價方式(或付款方式)分類 4）建設(shè)工程有關(guān)的其他合同,3. 建設(shè)工程合同的訂立,1）要約 2）承諾 3）建設(shè)工程合同的訂立過程,4. 建設(shè)工程合同的主要內(nèi)容,1）建設(shè)工程合同的主體 2）建設(shè)工程合同的基本條款,5合同的效力,

6、1）無效合同的認(rèn)定 2）可變更、可撤銷合同 3）效力待定合同 4）附條件、附期限合同,6. 無效建設(shè)工程合同的認(rèn)定,1)沒有經(jīng)營資格而簽訂的合同 2)超越資質(zhì)等級所訂立的合同 3)跨越省級行政區(qū)域承攬工程，但未辦理審批許可手續(xù)而訂立的合同 4)違反國家、部門或地方基本建設(shè)計(jì)劃，未取得相關(guān)規(guī)劃許可,6. 無效建設(shè)工程合同的認(rèn)定,5)違法招投標(biāo)手續(xù)所訂立的合同 6)非法轉(zhuǎn)包和違法分包的合同 7)采取欺詐、脅迫的手段，危害國家利益的合同 8) 違反國家指令性建設(shè)計(jì)劃及其他損害國家利益和社會公共利益的合同,7締約過失責(zé)任,締約過失責(zé)任是指合同成立前的締約過程中，因締約一方致合同不成立或無效，或被撤銷所

7、具有的過失，因該過失而承擔(dān)的責(zé)任。其主要以下三種情形：一是假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；二是故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；三是其他違背誠實(shí)信用原則的行為。,8.建設(shè)工程施工合同(示范文本)(GF19990201)框架結(jié)構(gòu),1）協(xié)議書 2）通用條款 3）專用條款,8. 建設(shè)工程發(fā)承包相關(guān)法律責(zé)任,1）建設(shè)單位法律責(zé)任 2）勘察單位、設(shè)計(jì)單位、建筑施工企業(yè)和工程監(jiān)理單位的法律責(zé)任 3）建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的法律責(zé)任的規(guī)定 4）承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違反法律規(guī)定進(jìn)行分包的法律責(zé)任的規(guī)定,應(yīng)用案例分析,應(yīng)用案例1,2004年

8、8月，飛翔公司與張先生簽訂一份委托合同。根據(jù)該合同規(guī)定，飛翔公司授權(quán)張先生與全國各地的潛在供應(yīng)商開展業(yè)務(wù)談判，以拓展商機(jī)，但張先生的授權(quán)范圍只限于業(yè)務(wù)談判，無權(quán)代表飛翔公司簽訂合同。2004年9月，張先生與原告宏圖公司就購買計(jì)算機(jī)一事進(jìn)行磋商。從談判開始，張先生就告知原告，自己只是代理被代理人進(jìn)行談判。談判的過程中，原告問及被代理人的身份，張先生聲稱暫時不想透露，在以后適當(dāng)?shù)臅r候會告知原告誰是被代理人，原告對此表示同意。2004年11月，原告與張先生簽訂了100臺計(jì)算機(jī)的購銷合同，此時張先生仍然未透露被代理人的真實(shí)身份，買方一欄簽署了張先生自己的名字，原告也未深究此事。根據(jù)合同規(guī)定，在原告將100臺計(jì)算機(jī)運(yùn)到指定地點(diǎn)后，由張先生的被代理人支付貨款80萬元。,應(yīng)用案例1,合同簽訂后，原告于2004年12月將貨物運(yùn)至指定地點(diǎn)后，卻無人接收。原告要求張先生接收貨物并支付貨款，張先生拒絕支付，理由是：他只是飛翔公司的代理人，是為飛翔公司購買貨物。原告找到飛翔公司，要求其接收貨物并支付貨款，飛翔公司斷然拒絕，理由是：我公司僅授權(quán)張先生進(jìn)行業(yè)務(wù)談判，而未授權(quán)他為本公司簽訂合同，這一行為完全屬于張先生自己的行為，應(yīng)由他自己負(fù)責(zé)。無奈，原告自己雇車將計(jì)算機(jī)拉回，遂起訴至法院，要求被告繼續(xù)履行合同，支付80萬元貨款，并賠償因被告拒收貨物給原告造成的損失3萬元。,問題,該案應(yīng)如何處理？,任務(wù)