第二編民法相關制度第四章合同法律制度本章考情分析 合同法重要性：難易程度：客觀題+主觀題本章考核題目靈活多變，即便是客觀題也會以案例的形式進行考查。因此，學習中切忌死記硬背，理解才是王道，建議用口語化的表述來把握法條。主要把握履行、擔保、解除、違約、買賣合同、租賃合同和借款合同。本章主要內(nèi)容第一節(jié)合同的基本理論本節(jié)考點知識樹一、合同法的調(diào)整范圍（財產(chǎn)關系） 適用不適用平等主體間設立、變更、終止民事權利義務的協(xié)議 包括：政府采購合同； 中外合資經(jīng)營企業(yè)合同； 中外合作經(jīng)營企業(yè)合同； 中外合作勘探開發(fā)自然資源合同 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等身份關系的協(xié)議二、合同的分類（了解）類型劃分標準考查點有名合同與無名合同 法律是否明確規(guī)定了名稱和具體規(guī)則無名合同參照適用最接近的有名合同的規(guī)定單務合同與雙務合同 當事人是否互相負有對價義務單務合同：贈與合同諾成合同與實踐合同 是否以交付標的物作為合同成立要件實踐合同：保管、定金、自然人借款合同 諾成合同：贈與合同、質(zhì)押合同三、合同相對性 （15、16年案例考查）【考點提示】1.基本原則：違約責任只能在合同當事人之間產(chǎn)生（1）債務人因第三人原因違約，由債務人向債權人承擔責任，債務人與第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定另行解決?！纠}】甲賣給乙一頭牛，合同約定甲送貨上門，甲牽著牛往乙家走的路上，巧遇丙正練習隔山打牛，將甲牽著的牛打死，導致甲無法向乙交付，則乙有權要求誰承擔違約責任？正確答案甲，理由：債務人因第三人原因違約，“債務人”向債權人承擔責任。（2）涉他合同中的合同相對性：債權人債務人 第三人無論第三人地位如何，都由債務人向債權人承擔違約責任?！纠}】甲公司與乙公司簽訂了一份蘋果買賣合同，約定：甲公司賣給乙公司100噸蘋果，合同訂立后，乙公司又將該批蘋果轉售給丙公司，指明由甲公司直接交付給丙公司。但甲公司未按約定時間交貨。問：違約責任如何承擔？正確答案違約責任只能在甲乙、乙丙之間產(chǎn)生。理由：當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任。2.合同相對性原則的例外（1）合同的保全（債的保全）（2）買賣不破租賃：租賃合同對買受人繼續(xù)有效（3）單式聯(lián)運合同：簽合同的承運人與損失發(fā)生該區(qū)段的承運人連帶責任【例】甲有一批貨物，與乙簽訂合同，約定將貨物從北京運往上海。后乙將貨物從南京運往上海的區(qū)段交由丙運輸，因為某些原因，貨物從南京運往上海發(fā)生毀損。那么就貨物從南京運往上海的毀損，乙和丙共同向甲承擔賠償責任。本節(jié)小結第二節(jié)合同的訂立本節(jié)考點知識樹一、合同訂立的程序合同訂立的簡單程序：復雜程序：要約邀請要約反要約承諾（一）要約1.區(qū)別要約和要約邀請 含義判斷要點要約 希望和他人訂立合同的意思表示（1）內(nèi)容具體明確 （2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束要約邀請 邀請他人向自己發(fā)出要約（1）商品價目表、招標公告、拍賣公告、招股說明書都是要約邀請 （2）商業(yè)廣告一般是要約邀請，符合要約條件的構成要約【例題】甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有某型號汽車，每輛價格15萬元，數(shù)量不限，廣告有效期10天。問：這是要約還是要約邀請？正確答案要約。答案解析本題考核要約的規(guī)定。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。2.要約的效力（理解）（1）生效要約的生效：到達主義，非以知悉為要件 （2）撤回撤銷 要約的撤回：生效之前 要約的撤銷：生效之后，受要約人發(fā)出承諾之前。 注意：不可撤銷的要約 規(guī)定了承諾的期限或明確表示本要約不可撤銷；如上例中，規(guī)定了承諾的期限，要約不可撤銷。 受要約人有理由相信要約不可撤銷而且已經(jīng)為履行合同作了準備 （3）失效承諾期滿未作承諾、要約撤銷、要約拒絕、實質(zhì)性變更 注：要約的撤回：撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。【例題單選題】甲公司于6月10日向乙公司發(fā)出要約訂購一批紅木，要求乙公司于6月15日前答復。6月12日，甲公司欲改向丙公司訂購紅木，遂向乙公司發(fā)出撤銷要約的信件，于6月14日到達乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回復，乙公司表示紅木缺貨，問甲公司能否用杉木代替。甲公司的要約于何時失效？（）A.6月12日 B.6月13日 C.6月14日 D.6月15日正確答案B答案解析乙公司的表示是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更，是新要約，導致原要約失效，所以甲公司的要約失效的時間是6月13日。（二）承諾：受要約人同意要約的意思表示1.承諾變更（理解） 變更含義后果實質(zhì)性變更對合同主要條款的變更新要約 非實質(zhì)性變更 非主要條款的變更除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，內(nèi)容以承諾為準合同主要條款：主體、標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬，履行期限、地點、方式，違約責任、爭議解決的方法。2.承諾遲延與遲到遲延（遲發(fā)遲到）超過承諾期限發(fā)出承諾 新要約，除非要約人及時表示接受遲到（未遲發(fā)遲到）在承諾期限內(nèi)發(fā)出，通常能夠及時到達要約人，但因其他原因導致遲到 承諾有效，除非要約人及時表示不接受3.承諾的效力（理解）承諾生效 到達主義：承諾到達要約人時生效 一般而言，承諾生效合同成立 承諾撤回 撤回承諾的通知必須在承諾到達要約人之前或同時到達要約人 *承諾不可撤銷（2012B單選題）2011年4月24日，甲向乙發(fā)出函件稱：“本人欲以每噸5000元的價格出售螺紋鋼100噸。如欲購買，請于5月10日前讓本人知悉?！币矣?月27日收到甲的函件，并于次日回函表示愿意購買。但由于投遞錯誤，乙的回函于5月11日方到達甲處。因已超過5月10日的最后期限，甲未再理會乙，而將鋼材徑售他人。乙要求甲履行鋼材買賣合同。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（）。A.甲、乙之間的合同未成立，甲對乙不承擔任何責任 B.甲、乙之間的合同未成立，但乙有權要求甲賠償信賴利益損失 C.甲、乙之間的合同成立但未生效，甲有權以承諾遲到為由撤銷要約 D.甲、乙之間的合同成立且已生效，乙有權要求甲履行合同正確答案D答案解析受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。題目中的情形為“甲未再理會乙”可以認為要約人并沒有通知受要約人不接受該承諾，那么承諾有效，合同成立且已生效，正確答案是D選項。二、合同成立的時間與地點時間與地點1.諾成、不要式合同：承諾生效，合同成立 時間、地點：承諾生效的時間和地點2.書面合同：簽訂成立（1）合同書簽訂合同成立。（2）異時簽字蓋章的最后一方完成時，合同成立 （摁手印與簽字有同等效力）3.法律法規(guī)規(guī)定或當事人約定簽書面合同 當事人未簽書面合同，一方履行主要義務，對方接受的，視為合同成立三、格式條款掌握：格式條款的無效 1.具有合同無效情形的，格式條款無效。2.提供格式條款的一方免除自己的責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該格式條款亦屬無效?！纠}單選題】甲手機專賣店門口寫著“假一罰十”四個大字，乙購買了一部“蘋果”手機，鑒定為仿造，遂要求甲承擔假一罰十的承諾，關于“假一罰十”說法正確的是（）。A.屬于無效格式條款 B.因顯失公平而可撤銷 C.因重大誤解而可撤銷D.是甲真實的意思表示，應當履行正確答案D答案解析（1）格式條款無效：具有合同無效情形的；提供格式條款的一方免除自己的責任、加重對方責任、排除對方主要權利的；本題不屬于以上任意一種情形，所以選項A錯誤。（2）本題屬于甲的自愿承諾，是真實的意思表示，所以有效。選項D正確。四、締約過失責任構成要件1.前提：合同不成立、不生效、被撤銷或無效 2.時間：訂立合同的過程中 3.結果：造成對方信賴利益損失 具體類型（了解） 1.假借訂立合同，惡意進行磋商； 2.故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況； 3.泄漏或者不正當使用在締約過程中知悉的商業(yè)秘密； 4.其他違背誠實信用原則的行為與違約責任比較 締約過失責任 違約責任 產(chǎn)生時間 訂立合同的過程中 合同生效以后 適用范圍 合同未成立、未生效或被撤銷、無效 生效合同 賠償范圍 信賴利益損失 可期待利益損失 一般大于或等于信賴利益 （2016單選題）根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關于締約過失責任的表述中，正確的是（）。A.一方當事人假借訂立合同惡意進行磋商，給他人造成損失的，可成立締約過失責任B.締約過失責任僅在合同成立時適用C.締約過失責任賠償?shù)氖强善诖鎿p失D.締約過失責任的賠償額通常大于違約責任正確答案A答案解析締約過失責任亦稱締約過錯責任，是指合同當事人在訂立合同過程中，因故意或過失致使合同未成立、未生效、被撤銷或無效，給他人造成損失而應承擔的損害賠償責任；選項B錯誤。締約過失賠償?shù)氖切刨嚴娴膿p失；而違約責任賠償?shù)氖强善诖娴膿p失。可期待利益的損失要大于或者等于信賴利益的損失；選項CD錯誤。本節(jié)小結第三節(jié)合同的效力（略，參見第二章） 第四節(jié)合同的履行本節(jié)考點知識樹一、合同的履行規(guī)則【掌握】合同約定不明確時的履行 順序：協(xié)議補充按有關條款或交易習慣按合同法規(guī)定不明確的內(nèi)容 合同法規(guī)定 價款或者報酬不明確 按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行履行地點不明確 1.給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；2.交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；3.其他標的，在履行義務一方所在地履行。（交付動產(chǎn)：賣方所在地） 履行期限不明確債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間履行費用的負擔不明確 由履行義務一方負擔 【考點提示】注意“履行義務一方”應當根據(jù)具體的合同來判斷！【例題】A市的張三和B市的李四訂立買賣合同，張三將貨物賣與李四，合同中未約定交貨地點，也沒有約定交貨過程履行費用的承擔。問：交貨地點為？從A市到B市的運費由誰承擔？正確答案交貨地點為A市；從A市到B市的履行費用由李四承擔。（2014單選題）甲、乙兩公司的住所地分別位于北京和?？?。甲向乙購買一批海南產(chǎn)香蕉，3個月后交貨。但合同對于履行地點和價款均無明確約定，雙方也未能就有關內(nèi)容達成補充協(xié)議，依照合同其他條款及交易習慣也無法確定。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關于合同履行價格的表述中，正確的是（）。A.按合同訂立時?？诘氖袌鰞r格履行B.按合同訂立時北京的市場價格履行C.按合同履行時?？诘氖袌鰞r格履行D.按合同履行時北京的市場價格履行正確答案A答案解析價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或政府指導價的，按照規(guī)定履行。二、雙務合同履行中的抗辯權 同時履行抗辯權、先履行抗辯權、不安抗辯權類型主張當事人主張事由與方式同時履行抗辯權雙方雙務合同，沒有先后履行順序：一方未履行或履行不符合約定，對方可拒絕其相應的履行要求先履行抗辯權 后履行一方雙務合同，有先后履行順序：先履行一方未履行或履行不符合約定，后履行方可拒絕其相應的履行要求 不安抗辯權 先履行一方應當先履行一方有確切證據(jù)證明對方存在下列情形之一：1.經(jīng)營狀況嚴重惡化；2.轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；3.喪失商業(yè)信譽；4.有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形 主張方式：中止履行及時通知對方，對方若：提供擔保應當恢復履行不提供擔保，也未恢復履行能力可以解除合同【考點提示】1.合同履行抗辯權必須是同一個雙務合同中2.應當根據(jù)具體的履行順序來判斷是何種抗辯權3.抗辯權只能是相應的抗辯（2015單選題）甲乙在買賣合同中約定：甲先付款，乙再發(fā)貨。后甲未付款卻要求乙發(fā)貨，乙予以拒絕。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，乙享有的抗辯權是（）。A.同時履行抗辯權B.先履行抗辯權C.不安抗辯權D.先訴抗辯權正確答案B答案解析根據(jù)規(guī)定，先履行抗辯權是指，當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。（2012A單選題）甲、乙雙方簽訂一份煤炭買賣合同，約定甲向乙購買煤炭1000噸，甲于4月1日向乙支付全部煤款，乙于收到煤款半個月后裝車發(fā)煤。3月31日，甲調(diào)查發(fā)現(xiàn)，乙的煤炭經(jīng)營許可證將于4月15日到期，目前煤炭庫存僅剩700余噸，且正加緊將庫存煤炭發(fā)往別處。甲遂決定暫不向乙付款，并于4月1日將暫不付款的決定及理由通知了乙。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（）。A.甲無權暫不付款，因為在乙的履行期屆至之前，無法確知乙將來是否會違約B.甲無權暫不付款，因為甲若懷疑乙屆時不能履行合同義務，應先通知乙提供擔保，只有在乙不能提供擔保時，甲方可中止履行己方義務C.甲有權暫不付款，因為甲享有先履行抗辯權D.甲有權暫不付款，因為甲享有不安抗辯權正確答案D答案解析應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。因為乙的煤炭經(jīng)營許可證將于4月15日到期，有可能喪失履行債務的能力，因此甲可以行使不安抗辯權。三、合同的保全：代位權和撤銷權 （一）代位權 債權人債務人次債務人1.行使條件兩個債權都合法兩個債權都到期債務人怠于行使必須是沒有以訴訟或仲裁方式向次債務人主張損害了債權人債權債務人的債權非專屬于自身不可代位行使的權利：（1）基于特殊家庭關系：基于扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、繼承而產(chǎn)生的請求權；（2）基于特定社會關系：退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費；（3）基于勞動關系：工資報酬；（4）基于人身傷害和人壽保險賠償請求權2.代位權的行使：必須訴訟債權人 債務人次債務人（原告） （第三人） （被告）管轄法院： 次債務人住所地法院訴訟請求：以債權人的債權為限（兩債選低者）訴訟中的抗辯：次債務人對債務人的抗辯可以向債權人主張費用承擔：訴訟費次債務人承擔；其他費用債務人承擔。3.行使代位權的法律后果兩個債權債務關系在履行額度內(nèi)消滅（2015單選題）甲對乙的債務清償期已屆滿卻未履行，乙欲就甲對他人享有的債權提起代位權訴訟。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，甲享有的下列債權中，乙可代位行使的是（）。A.撫恤金請求權B.勞動報酬請求權C.人身傷害賠償請求權D.財產(chǎn)損害賠償請求權正確答案D答案解析代位權行使的條件之一是債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權，即基于扶養(yǎng)關系、扶養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產(chǎn)生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利不適用代位權?！纠}多選題】乙企業(yè)欠甲企業(yè)貨款20萬元，期滿未還。丙欠乙20萬元貨款也已到期，乙曾向丙發(fā)出催收通知書。乙、丙之間的供貨合同約定，若因合同履行發(fā)生爭議，在乙地法院訴訟。下列選項錯誤的有（）。A.甲對丙不享有債權，故甲不能起訴丙B.乙曾向丙發(fā)出債務催收通知書，故甲不能行使債權人代位權C.甲應以乙為被告、丙為第三人提起代位權訴訟D.甲應當在乙地法院起訴丙正確答案ABCD答案解析本題四個選項均正確。（二）撤銷權1.行使條件：債務人行為導致其責任財產(chǎn)減少，包括：無償轉讓財產(chǎn)不合理低價轉讓財產(chǎn)且受讓人知道損害債權人債權（不合理之判斷：不到市場價格的70%）放棄債權2.撤銷權的行使債權人 債務人 第三人（原告） （被告） （第三人）管轄法院：債務人住所地法院訴訟請求：以債權人的債權為限期限：知道或應當知道撤銷事由之日起1年；行為發(fā)生之日起5年不行使的，消滅。費用承擔：債務人承擔，第三人有過錯的，分擔。3.行使撤銷權的法律后果債務人的行為被撤銷前是有效的，一經(jīng)撤銷，自始無效?！纠}多選題】甲欠乙5000元，乙多次催促，甲拖延不還。后乙告知甲必須在半個月內(nèi)還錢，否則起訴。甲立即將家中僅有的值錢物品九成新電冰箱和彩電各一臺以150元價格賣給知情的丙，被乙發(fā)現(xiàn)。下列說法正確的有（）。A.乙可書面通知甲、丙，撤銷該買賣合同B.如乙發(fā)現(xiàn)之日為2010年5月1日，則自2011年5月2日起，乙不再享有撤銷權C.如乙向法院起訴，應以甲為被告D.如乙向法院起訴，應以甲和丙為被告正確答案BC答案解析撤銷權的行使必須通過訴訟程序。選項A錯誤；在訴訟中，債權人為原告，債務人為被告，受益人或者受讓人為訴訟上的第三人。選項D錯誤。本節(jié)小結第五節(jié)合同的擔保 本節(jié)考點知識樹一、合同擔保的基本理論擔保方式（了解）反擔保（理解）第三人反擔保（保證、抵押、質(zhì)押）債務人反擔保（抵押、質(zhì)押）二、保證（一）保證人條件不得為保證人的例外情形國家機關例外：國務院批準，為使用外國政府、組織貸款而轉貸的具有公益性的事業(yè)單位、社會團體例外：從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團體法人法人分支機構、職能部門例外：法人書面授權的，分支機構在授權范圍內(nèi)提供擔保有效（二）保證合同書面合同1.書面保證合同（當事人：保證人債權人）2.主合同定有保證條款，保證人在主合同上簽字或蓋章的。3.主合同雖無保證條款，保證人在主合同上以保證人身份簽字或蓋章的（即寫有“保證人：某某某”）。4.第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的。【例題多選題】甲向乙借款5萬元，乙要求甲提供擔保，甲分別找到友人丙、丁、戊、己，他們各自作出以下表示，其中構成保證的有（）。A.丙在甲向乙出具的借據(jù)上簽署“保證人丙”B.丁向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款，本人愿代還3萬元”C.戊向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款，由本人負責”D.己向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款，由本人以某處私房抵債”正確答案ABC答案解析以某處私房擔保屬于抵押的表示，保證是以自己的信用擔保債務的履行；選項D錯誤。（三）保證方式1.按保證人承擔責任的方式（14、15年案例）一般保證（先訴抗辯權）連帶責任保證認定（1）考試時，題目一般以“當事人約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任”的方式表明該保證為一般保證。（2）一般保證必須明確約定（1）明確約定為連帶責任保證；（2）沒有約定保證方式或者約定不明先訴抗辯權在下列三種情況下，一般保證人喪失先訴抗辯權，其保證方式轉換為“連帶責任保證”：（1）債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的，如債務人下落不明、移居境外，且無財產(chǎn)可供執(zhí)行；（2）人民法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；（3）保證人以書面形式放棄先訴抗辯權連帶保證人無先訴抗辯權2.按保證人的數(shù)量（了解）單獨保證只有一個保證人 共同保證兩個以上保證人連帶共同保證按份共同保證【例題多選題】甲公司向乙銀行借款，丙和丁提供保證擔保，但都沒有與銀行約定擔保的方式和份額，下列說法正確的有（）。A.丙和丁提供的是一般保證B.丙和丁提供的是連帶保證C.丙和丁各承擔一半的保證責任D.丙和丁是連帶共同保證人正確答案BD答案解析沒有約定擔保的方式和份額的視為連帶保證，承擔連帶責任；選項B、D正確。（四）保證責任1.主合同變更與保證責任承擔 保證人責任例外債權轉讓繼續(xù)承擔明確約定不可轉讓債務轉讓不承擔保證人書面同意繼續(xù)承擔債務加重按原數(shù)額承擔保證人書面同意按加重后的數(shù)額債務減輕按減輕后的承擔 2.保證期間與保證的訴訟時效（理解）一般保證：債權人對債務人提起訴訟或仲裁連帶保證：債權人要求保證人承擔責任超過保證期間債權人不行使保證權，則保證人責任免除（1）保證期間的長度 保證期間：解決保證人是否承擔責任的問題有約定按約定 無約定主債務履行期限屆滿之日起6個月保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務履行期限，視為沒有約定約定不明主債務履行期屆滿之日起2年 保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內(nèi)容的（2）保證的訴訟時效（了解）確定保證人一定會承擔責任的前提下，才存在對保證人的訴訟時效問題 訴訟時效起算點 與主債務訴訟時效的關系 一般保證 從對主債務人的裁判生效之日起算 主債務訴訟時效中斷一般保證訴訟時效中斷連帶保證訴訟時效不中斷主債務訴訟時效中止一般保證訴訟時效中止連帶保證訴訟時效中止連帶保證 從對保證人主張債權之日起算 3.保證人的抗辯權（了解）（1）保證人享有債務人的抗辯權；（2）債務人放棄對債務的抗辯權，保證人仍有權抗辯；（3）保證人對已經(jīng)超過訴訟時效期間的債務承擔保證責任或者提供保證的，不得又以超過訴訟時效為由提出抗辯。（2012A單選題）甲、乙兩公司簽訂一份買賣合同，約定甲公司向乙公司購買機床一臺，價格為300萬元。同時，丙公司向乙公司出具一份內(nèi)容為“丙公司愿為甲公司應付乙公司300萬元機床貨款承擔保證責任”的保函，并加蓋了公司公章。之后，由于市場變化，甲、乙雙方協(xié)商同意將機床價格變更為350萬元，但未通知丙。乙公司向甲公司交付機床后，甲公司無力按期支付貨款，乙公司遂要求丙公司代為清償。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（）。A.丙公司出具保函是其單方行為，因此保證不成立B.丙公司應在300萬元范圍內(nèi)承擔保證責任C.在乙公司未就甲公司財產(chǎn)依法強制執(zhí)行用于清償債務之前，丙公司有權拒絕乙公司代為清償?shù)囊驞.丙公司應承擔保證責任，保證期間適用6個月的短期訴訟時效期間，自主債務履行期屆滿之日起計算正確答案B答案解析第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的，保證合同成立；選項A錯誤。如果當事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任；連帶責任保證人沒有先訴抗辯權；選項C錯誤。保證期間與訴訟時效期間是不同的概念，選項D錯誤。保證期間，債權人與債務人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證人書面同意。未經(jīng)保證人同意的主合同變更，加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任；選項B正確。4.物的擔保與保證并存時的保證責任 與債權人有約定按約定 與債權人無約定 債務人提供物的擔保必須先主張物保，再要求保證人承擔責任第三人提供物保債權人任意選擇【例題多選題】甲向乙借款40萬元，提供自己的一輛汽車抵押，價值20萬，丙為剩余20萬債務承擔保證責任。到期甲未還款，則乙有權（）。A.先就甲的汽車實現(xiàn)抵押權，然后要求丙承擔保證責任B.先要求丙承擔保證責任，再就甲的汽車行使抵押權C.就甲的汽車行使抵押權，或者要求丙承擔全部保證責任D.要求丙承擔20萬的保證責任正確答案AD答案解析債務人提供物的擔保，必須先主張物保，再要求保證人承擔責任。選項AD正確。三、定金 1.性質(zhì)：實踐合同，交付生效，數(shù)額以交付為準。2.定金數(shù)額：不得超過主合同標的額20%，超過部分無效。3.定金罰則：給付一方不履行，無權要求返還；收受一方不履行，雙倍返還。4.定金罰則與違約金條款不能并用，只能選擇其一。（例題單選題）根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關于定金的表述中，正確的是（）。A.收受定金一方不履行合同義務時，應當三倍返還定金B(yǎng).收受定金一方履行合同義務時，定金所有權發(fā)生移轉C.定金數(shù)額不得超過主合同標的額的20%D.既約定定金又約定違約金的，一方違約時，當事人有權要求同時適用正確答案C答案解析收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金；選項A錯誤。定金一旦交付，定金所有權發(fā)生轉移；選項B錯誤。當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款；選項D錯誤。本節(jié)小結第六節(jié)合同的變更與轉讓 一、區(qū)別（了解）合同變更：主體不變，內(nèi)容變化合同轉讓：主體變化，內(nèi)容不變二、債權轉讓1.條件債權具有可讓與性勞務、贈與、委托等合同權利不得轉讓債權人（讓與人）與第三人（受讓人）達成協(xié)議轉讓生效 通知債務人的效力：通知對債務人生效債務人應向受讓人履行不通知轉讓本身是有效的，但對債務人不生效力2.效力：債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張三、債務轉讓（債務承擔）1.條件：必須經(jīng)債權人同意否則，轉讓無效2.效力：新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。【考點總結】3.債權債務全部轉讓之后原當事人從合同中退出【例題單選題】甲公司欠乙公司500萬元貨款未付。丙公司是甲公司的母公司。甲公司與丙公司訂立協(xié)議，約定將甲公司欠乙公司的該筆債務轉移給丙公司承擔。下列關于甲公司和丙公司之間債務轉讓的表述中，正確的是（）。A.經(jīng)乙公司同意才能生效B.通知乙公司即可生效C.直接生效D.直接生效，且甲公司和丙公司對乙公司承擔連帶清償責任正確答案A答案解析債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意。本節(jié)小結第七節(jié)合同的終止 本節(jié)考點知識樹一、解除：約定解除和法定解除 1.法定解除：單方解除，通知到達對方就解除（15案例）法定原因不可抗力導致不能實現(xiàn)合同目的；先期違約：在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；遲延履行，經(jīng)催告合理期限仍不履行；遲延履行或有其他違約行為直接導致不能實現(xiàn)合同目的（根本違約）特殊合同（了解）委托合同：雙方隨時解除不定期租賃：雙方隨時解除承攬合同：定作人隨時解除貨運合同：托運人隨時解除權（2014A多選題）下列情形中，買受人可以取得合同解除權的有（）。A.因不可抗力導致標的物在交付前滅失B.因出賣人過錯導致標的物在交付前滅失C.出賣人在履行期限屆滿前明確表示拒絕交付標的物D.出賣人在履行期限屆滿后明確表示拒絕交付標的物正確答案ABCD答案解析根據(jù)規(guī)定，因不可抗力不能實現(xiàn)合同目的，雙方當事人均可以行使解除權；選項A正確。當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的，另外一方當事人可以解除合同；選項B、D正確；在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務的，另外一方當事人可以解除合同；選項C正確。2.合同解除的后果 （1）沒有履行的終止履行；（2）已經(jīng)履行的，可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。（2015案例）丙將設備轉讓給丁，丁發(fā)現(xiàn)該批設備存在嚴重質(zhì)量瑕疵，無法投入使用，遂主張解除與丙之間的買賣合同，并要求丙賠償損失，丙以該質(zhì)量瑕疵在乙向其交付設備時已經(jīng)存在為由予以拒絕。問：丁是否有權解除與丙之間的買賣合同？并說明理由。正確答案丁有權解除與丙之間的買賣合同。理由：當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的，守約方可以主張解除合同。丙的設備存在嚴重質(zhì)量瑕疵，無法投入使用，即不能實現(xiàn)合同目的，所以丁可以解除合同。二、抵銷 法定抵銷單方抵銷【例題】甲欠乙5萬元，8月1日到期，乙欠甲8萬元，9月2日到期。則8月1日至9月1日期間，乙有權主張抵銷，甲無權主張抵銷。9月2日以后，甲、乙均有權主張抵銷。2.法定抵銷權的行使單方通知，到達生效。3.法定抵銷的效力雙方的債權在“對等額內(nèi)”消滅?！纠}多選題】甲于2月3日向乙借用一臺彩電，乙于2月6日向甲借用了一部手機。到期后，甲未向乙歸還彩電，乙因此也拒絕向甲歸還手機。關于乙的行為，下列說法錯誤的有（）。A.是行使同時履行抗辯權B.是行使不安抗辯權C.是行使留置權 D.是行使抵銷權正確答案ABCD答案解析雙務合同履行中的抗辯權必須在同一個雙務合同中，本題是兩個借用合同。選項AB錯誤。債權人留置的動產(chǎn)，應當與債權屬于同一法律關系。本題是不同的法律關系。選項C錯誤。當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷。抵銷必須是債權債務的種類、品質(zhì)相同。本題中手機和彩電是不同的。選項D錯誤。三、提存 1.提存的條件（因債權人的原因導致債務人無法向其履行）債權人無正當理由拒絕受領；債權人下落不明；債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；法律規(guī)定的其他情形。2.提存的效力向債權人履行（1）對債務人的效力債務人的債務免除。債務人負有通知義務。（知道債權人下落的情況下）（2）對債權人的效力提存物的所有權及孳息歸債權人。提存物毀損滅失風險由債權人承擔。提存費用由債權人承擔。自提存之日起5年內(nèi)向提存機關領取提存物。否則，扣除提存費用，收歸國有?！纠}多選題】甲乙訂立定做西服的合同，甲做好西服向乙交貨時乙以市場疲軟為由拒絕收貨，甲遂將西服交當?shù)毓C機關提存。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關于本案的表述中，正確的有（）。A.西服提存后，甲負有通知義務B.保管西服產(chǎn)生的保管費由乙承擔C.如果西服因為地震滅失，損失由乙承擔D.如果自提存之日起5年后，乙仍沒有領取西服，則歸甲所有正確答案ABC答案解析債權人領取提存物的權利，自提存之日起5年內(nèi)不行使則消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。選項D錯誤。四、混同（了解）債權人、債務人同歸于一人。如：債權人公司與債務人公司合并五、免除（了解）債權人向債務人作出免除表示就產(chǎn)生效力。本節(jié)小結第八節(jié)違約責任 本節(jié)考點知識樹一、違約形態(tài)（了解）1.預期違約：合同生效之后履行期限屆滿之前二、承擔違約責任的方式（一）實際履行 1.金錢債務的實際履行必須履行，不存在例外。2.非金錢債務的實際履行，存在例外：法律上或事實上不能履行債務標的不適合強制履行或履行費用過高債權人在合理期限內(nèi)未要求履行（二）損害賠償 當事人一方不履行合同義務或履行義務不符合約定的，在履行義務或采取補救措施之后，對方還有其他損失的，應當承擔損害賠償責任。（三）違約金 1.數(shù)額的調(diào)整低于損失請求增加過分高于損失超過損失的1.3倍請求適當減少2.適用 違約金與定金：對同一違約行為不能同時適用（違約金與定金罰則不可并用）遲延履行違約金，支付違約金后，還需履行債務；因違約解除合同的，可以要求違約金。（2012B單選題）甲餐廳承接乙的婚宴。雙方約定：婚宴共辦酒席20桌，每桌2000元；乙先行向甲餐廳支付定金1萬元；任何一方違約，均應向對方支付違約金5000元。合同訂立后，乙未依約向甲支付定金。婚宴前一天，乙因故通知甲取消婚宴。甲要求乙依約支付1萬元定金與5000元違約金。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（）。A.甲餐廳應在1萬元定金與5000元違約金之間擇一向乙主張，因為定金與違約金不能同時適用B.甲餐廳僅有權請求乙支付8000元定金，因為定金不得超過合同標的額的20%C.甲餐廳無權請求乙支付定金，因為乙未實際交付定金，定金條款尚未生效D.甲餐廳無權請求乙支付定金，因為定金額超過合同標的額的20%，定金條款無效正確答案C答案解析定金合同是實踐合同，定金合同從實際交付定金之日起生效，本題未實際交付定金，定金條款尚未生效?！纠}多選題】劉某與吳某訂立合同將房屋賣給吳某，總價款80萬元，合同約定吳某先支付50萬元首付，然后辦理房產(chǎn)過戶，余款待交房時支付，合同約定違約金10萬元。合同訂立之后，吳某支付了50萬元首付，但此時房價大漲，劉某遂將房屋賣給何某，合同訂立當天何某即支付了全部房款并辦理了過戶。吳某的下列主張能夠獲得法院支持的有（）。A.要求劉某繼續(xù)履行合同，辦理房產(chǎn)過戶B.要求宣告劉某與何某的買賣合同無效C.要求劉某支付違約金10萬元D.要求劉某賠償因違約給自己造成的其他損失正確答案CD答案解析劉某與何某的買賣合同有效，何某已經(jīng)辦理了過戶，吳某不能再要求劉某為自己辦理房產(chǎn)過戶，可以要求劉某支付違約金，也可以要求劉某賠償因違約給自己造成的其他損失。三、違約的法定免責事由不可抗力1.不可抗力的含義：不能預見、不能避免、不能克服2.注意包括：自然災害、政府行為、社會異?，F(xiàn)象等。債務人遲延履行或其他違約之后發(fā)生不可抗力的，不能免除其責任。（2012多選題）根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列情形中，屬于不可抗力的有（）。A.海嘯 B.地震C.臺風 D.洪水正確答案ABCD答案解析四個選項中的自然災害均屬于不可抗力。本節(jié)小結第九節(jié)幾類主要的有名合同 一、買賣合同 （一）一物多賣合同的履行順序一物多賣一般而言所有的合同都有效 （注意結合物權法考案例）1.普通動產(chǎn)：交付所有權轉移在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應當按照以下情形分別處理：（了解）先行受領交付的買受人獲得所有權；均未受領交付，先行支付價款的買受人有權要求履行（交付標的物）；均未受領交付，也未支付價款，依法成立在先合同的買受人有權要求履行（交付標的物）。順序：交付在先支付在先成立在先2.機動交通工具：所有權交付轉移，登記對抗（了解）出賣人就同一船舶、航空器、機動車等特殊動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應當按照以下情形分別處理：先行受領交付的買受人有權要求履行（辦理所有權轉移登記手續(xù)）；均未受領交付，先行辦理所有權轉移登記手續(xù)的買受人有權要求履行（交付標的物）；均未受領交付，也未辦理所有權轉移登記手續(xù)，依法成立在先合同的買受人有權要求履行（交付標的物和辦理所有權轉移登記手續(xù)）；出賣人將標的物交付給買受人之一，又為其他買受人辦理所有權轉移登記，已受領交付的買受人有權請求將標的物所有權登記在自己名下。順序：交付在先登記在先合同成立在先；交付與登記不一致：交付優(yōu)先?！纠}多選題】張三將自己的一輛車出售，先后分別與甲乙簽訂了兩份買賣合同，下列說法正確的有（）。A.若車已交付給甲，甲有權要求辦理過戶登記B.若車已登記給乙，乙有權要求張三交付該車C.若車尚未交付，也未登記，甲有權要求張三交付該車并辦理過戶登記D.若車交付給甲，登記給乙，則甲可以要求張三辦理過戶登記正確答案ABCD答案解析先行受領交付的買受人有權要求履行（辦理所有權轉移登記手續(xù)），選項A正確；均未受領交付，先行辦理所有權轉移登記手續(xù)的買受人有權要求履行（交付標的物），選項均未受領交付，也未辦理所有權轉移登記手續(xù)，依法成立在先合同的買受人有權要求履行（交付標的物和辦理所有權轉移登記手續(xù)）；出賣人將標的物交付給買受人之一，又為其他買受人辦理所有權轉移登記，已受領交付的買受人有權請求將標的物所有權登記在自己名下。（二）風險轉移：買賣合同交付風險轉移 1.基本原則：有約定按約定，無約定交付轉移2.動產(chǎn)交付的一般規(guī)則：（1）直接交付至買方（2）標的物由第三人運輸交付第一承運人，即為交付（3）簡易交付合同生效時，視為交付3.買賣在途標的物合同成立時，風險轉移4.一方違約在先違約方承擔，包括：出賣人交貨不合格買受人拒收；買受人違約不領取【例題多選題】在以下情況中，出賣人應承擔標的物毀損、滅失風險的有（）。A.合同約定賣方辦理托運，出賣人已將標的物發(fā)運，即將到達約定的交付地點B.買受人下落不明，出賣人將標的物提存C.標的物已運抵交付地點，買受人因標的物質(zhì)量不合格而拒收貨物D.合同約定在標的物所在地交貨，約定時間已過，買受人仍未前往提貨正確答案AC答案解析買受人下落不明，出賣人將標的物提存，此時是買受人承擔毀損、滅失的風險，選項B錯誤；合同約定在標的物所在地交貨，約定時間已過，買受人仍未前往提貨，買受人違約在先，此時是買受人承擔毀損、滅失的風險，選項D錯誤。（2013多選題）根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列情形中，買受人應當承擔標的物滅失風險的有（）。A.出賣人依約為買受人代辦托運，貨交第一承運人后意外滅失B.買賣雙方未約定交付地點，出賣人將標的物交由承運人運輸，貨物在運輸途中意外滅失C.約定在出賣人營業(yè)地交貨，買受人未按約定時間前往提貨，后貨物在地震中滅失D.買受人下落不明，出賣人將標的物提存后意外滅失正確答案ABCD答案解析當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，標的物需要運輸?shù)模鲑u人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔，因此選項AB當選；出賣人按照約定或者依照合同法有關規(guī)定將標的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標的物毀損、滅失的風險自違反約定之日起由買受人承擔，因此選項C當選；買受人下落不明，出賣人將標的物提存后，毀損、滅失的風險由買受人承擔，因此選項D當選。（三）買賣合同解除規(guī)則 （了解）1.標的物為數(shù)物：一物解除不及于他物，但一物解除他物價值明顯受損的除外。2.分批交貨：一批解除效力不及于其他批次，但配套使用除外。（四）標的物的檢驗 （15案例）質(zhì)檢期和質(zhì)保期：有約定按約定時間；沒有約定以“合理期間”，最長不超過兩年。（2015案例）乙公司與丙公司訂立合同，購買總價15萬元的地板。合同約定：6月7日丙公司將地板送至指定地點；乙公司于收到地板后3日內(nèi)驗貨；地板經(jīng)驗收合格后，乙公司一次性付清全部價款。丙公司于約定日期將地板送至指定地點，并要求乙公司付款乙公司在未檢驗地板的情況下，即于6月10日向丙公司付清了貨款。8月26日，乙公司發(fā)現(xiàn)丙公司交付的地板約有1/3質(zhì)量不符合合同約定，遂向丙公司要求退貨。問：乙公司發(fā)現(xiàn)地板質(zhì)量不合格后，是否有權向丙公司要求退貨？并說明理由。正確答案乙公司無權要求丙公司退貨。根據(jù)合同法