銀行管理論文-優(yōu)先權(quán)對抵押權(quán)限制中銀行風(fēng)險的防范內(nèi)容摘要：抵押權(quán)具有優(yōu)先受償性。但在實踐生活中，特別需要注意建筑工程承包人的優(yōu)先受償權(quán)先于抵押權(quán)、抵押人欠稅時的稅收優(yōu)先于抵押權(quán)這兩種優(yōu)先權(quán)對抵押權(quán)的限制。關(guān)鍵詞：抵押權(quán)優(yōu)先權(quán)限制在抵押擔(dān)保法律關(guān)系中，抵押權(quán)是抵押擔(dān)保的核心，抵押權(quán)的優(yōu)先受償權(quán)又是抵押權(quán)的核心。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，其內(nèi)容主要包括：抵押權(quán)人優(yōu)先于一般債權(quán)人受償；當(dāng)?shù)盅何锉徊榉?、被?zhí)行時，抵押權(quán)優(yōu)先于執(zhí)行權(quán)；當(dāng)債務(wù)人宣布破產(chǎn)時，抵押權(quán)優(yōu)先于一般債權(quán)；當(dāng)一個抵押物上有多個抵押權(quán)存在時，經(jīng)過登記的抵押權(quán)優(yōu)先于未經(jīng)登記的抵押權(quán)，順序在先的抵押權(quán)優(yōu)先于順序在后的抵押權(quán)，抵押權(quán)順序相同時，抵押權(quán)人按照債權(quán)比例受償。法律在規(guī)定抵押權(quán)優(yōu)先受償權(quán)的同時，也對其進(jìn)行了相應(yīng)的限制。除了我國海商法規(guī)定的船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶抵押權(quán)受償、民用航空器法規(guī)定的民用航空器優(yōu)先權(quán)先于民用航空器抵押權(quán)受償外，還有兩方面的法律規(guī)定，對抵押權(quán)的優(yōu)先受償權(quán)都有較大的影響，應(yīng)當(dāng)引起抵押擔(dān)保合同當(dāng)事人、特別是抵押權(quán)人中銀行的高度重視。建筑工程承包人的優(yōu)先受償權(quán)先于抵押權(quán)合同法第286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣，建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償”。2002年6月20日公布的最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)進(jìn)一步明確：“一、人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國合同法第二百八十六條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。二、消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。三、建設(shè)工程價款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。四、建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算”。為什么建筑工程承包人的優(yōu)先權(quán)優(yōu)先于一般抵押權(quán)呢？筆者認(rèn)為，主要有以下四方面原因：從性質(zhì)上看，建筑工程承包合同仍然是一種承攬關(guān)系，由于承包人的法定抵押權(quán)實際上類似于法定的留置權(quán)。因此，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于一般抵押權(quán)。在發(fā)包人拖欠的工程款中，相當(dāng)一部分是承包人應(yīng)當(dāng)支付給工人的工資和勞務(wù)費，還包括勘察、設(shè)計等各項費用。如果一般抵押權(quán)優(yōu)先受償，承攬人的工程費不能實現(xiàn)，工人的工資將難以保障，這顯然違反了勞動法的立法宗旨。承包人通常在發(fā)包人支付工程款以前，已經(jīng)實際占有其建造的房屋，如果要由一般抵押權(quán)人優(yōu)先受償，承包人必然不會輕易地交出房屋，這樣容易引起糾紛。更有甚者承包人有可能會采取各種方法毀損房屋，或者通過改變房屋的用途等，使其不能發(fā)揮作用，從而有可能造成社會財富的損失和浪費。為避免此種情況的發(fā)生，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于一般抵押權(quán)。承包人通常并沒有雄厚的資金優(yōu)勢，其墊負(fù)工程款后，將使其所有的資本都投在建筑物上，一旦工程款不能支付，不僅會使其血本無歸，而且使其無法再從事承包經(jīng)營活動，甚至?xí)?dǎo)致其破產(chǎn)，這對社會秩序的穩(wěn)定也是十分不利的。因此這些法規(guī)的用意，是為了平衡建設(shè)工程承包人和發(fā)包人的關(guān)系，制約發(fā)包人拖欠承包人工程款的行為，同時保障建筑工人的勞動收入、維護消費者和勞動者等社會弱勢群體的利益。但與此同時，作為建筑工程開發(fā)過程中所需資金的主要提供者銀行，其利益卻被忽略了，如發(fā)包人或承包人又以在建工程抵押向銀行貸款，銀行的抵押權(quán)受到了巨大的沖擊，房地產(chǎn)開發(fā)性貸款的風(fēng)險明顯增高。盡管對上述批復(fù)還存在爭議，但在該批復(fù)沒有修改之前，銀行只能面對現(xiàn)實，采取新的對策，努力避免和化解風(fēng)險。銀行可以實行嚴(yán)格審查制度，對抵押人提供的抵押房產(chǎn)，要求查明其建設(shè)工程款項的支付情況，必要時應(yīng)取得承包人出具的建設(shè)工程款已付清的證明。銀行也可以直接貸款給承包人進(jìn)行工程建設(shè)，同時由發(fā)包人提供房產(chǎn)擔(dān)保，并承擔(dān)連帶責(zé)任。發(fā)包人為了獲得開發(fā)資金、承包人為了獲得工程項目，為這一措施的推行提供了可能。銀行還可以采取更簡便的辦法，在貸款給發(fā)包人之前，要求該工程的承包人書面聲明放棄行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)，否則不發(fā)放貸款。承包人為了獲得工程項目，也會愿意聲明放棄行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)。通過這些措施,使銀行的風(fēng)險降至最低。抵押人欠稅時的稅收優(yōu)先于抵押權(quán)在討論稅收優(yōu)先于抵押權(quán)前，應(yīng)看一個案例：某縣屬國有企業(yè)白酒廠，經(jīng)營不善，連年虧損，截至2004年6月，已累計欠稅30萬元，并于2004年7月1日被該縣國稅局公告欠稅。同年7月26日，該白酒廠將自有對外出租的一座酒樓作抵押，從縣建行貸款30萬元，未向稅務(wù)機關(guān)報告。截至2004年8月10日，該白酒廠欠稅已增至32萬元。同年8月15日，該縣國稅局對該廠下達(dá)限期繳納稅款通知書，責(zé)令該廠于8月30日前繳納稅款。到期該廠仍然沒有繳納稅款。同年9月5日，經(jīng)該縣國稅局局長批準(zhǔn)，該縣國稅局對該廠實施稅務(wù)強制執(zhí)行措施，為了不影響該廠正常生產(chǎn)，未對生產(chǎn)設(shè)備采取強制執(zhí)行措施，決定對該廠自有的酒樓實施查封，并委托當(dāng)?shù)氐呐馁u行拍賣，以拍賣價款抵繳32萬元的欠稅及滯納金。對此，縣建行以酒樓已抵押給建行為由，提出異議。筆者認(rèn)為，國稅局的稅務(wù)強制執(zhí)行措施符合稅收征管法相關(guān)規(guī)定。按照稅收征管法第四十五條第一款規(guī)定：納稅人欠繳的稅款發(fā)生在納稅人以其財產(chǎn)設(shè)定抵押、質(zhì)押或者納稅人的財產(chǎn)被留置之前的，稅收應(yīng)當(dāng)先于抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)執(zhí)行，即納稅人雖然以其財產(chǎn)設(shè)定了抵押、質(zhì)押或者納稅人的財產(chǎn)被留置，但是納稅人欠繳稅款的情形是在其財產(chǎn)被設(shè)定抵押、質(zhì)押或被留置之前就發(fā)生了，那么國家稅款應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于設(shè)定擔(dān)保的債權(quán)實現(xiàn)，即以二者發(fā)生的先后為標(biāo)準(zhǔn)確定二者的清償順序。而且稅務(wù)機關(guān)對企業(yè)欠稅行為已向社會公告。因此，該縣國稅局對酒樓采取稅務(wù)強制執(zhí)行措施是成立的。在實際生活中，抵押權(quán)人、質(zhì)押權(quán)人在經(jīng)濟往來中應(yīng)及時了解納稅人的納稅情況，以保護自己的利益。但該案例中，縣建行作為抵押權(quán)人，沒有對企業(yè)欠稅公告引起重視，也沒有請求稅務(wù)機關(guān)提供企業(yè)的欠稅情況，因此要承擔(dān)此風(fēng)險。縣建行的損失因納稅人有欠稅情形未向抵押權(quán)人說明，可通過法律途徑向白酒廠進(jìn)行追償。一般情況下，抵押權(quán)優(yōu)先于稅收，稅收只優(yōu)先于無擔(dān)保債權(quán)。但在抵押人欠稅的情況下，稅收的優(yōu)先權(quán)就會升位。修訂后于2001年5月1日施行的稅收征收管理法第45條規(guī)定：“納稅人欠繳的稅款發(fā)生在納稅人以其財產(chǎn)設(shè)定抵押、質(zhì)押或者納稅人的財產(chǎn)被留置之前的，稅收應(yīng)當(dāng)先于抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)執(zhí)行”?！岸悇?wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)對納稅人欠繳稅款的情況定期予以公告”。第46條規(guī)定：“納稅人有欠稅情形而以其財產(chǎn)設(shè)定抵押、質(zhì)押的，應(yīng)當(dāng)向抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人說明其欠稅情況，抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人可以請求稅務(wù)機關(guān)提供有關(guān)的欠稅情況”。這一規(guī)定的立法用意是防止欠稅人以抵押、質(zhì)押擔(dān)保為名，轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，維護