經(jīng)濟法教 程 案例 及評析 第一章 經(jīng)濟法概論 本章案例導入： 2010 年 12 月底，某市地稅局稽查分局接到舉報，稱市屬某礦建公司工程處存有偷稅嫌疑。后經(jīng)取證核查，確認該工程處少繳稅款 22 萬余元。地稅局依據(jù)中華人民共和國稅收征收管理辦法有關規(guī)定，責令該工程處限期補繳偷稅款，并處以 5 萬元罰款。 請問： （ 1） 本案是否屬于經(jīng)濟法律關系？請說明理由。 （ 2） 案件處理適用了何種法律規(guī)范進行調(diào)整？ 導入案例評析： （ 1） 本案涉及的是宏觀調(diào)控關系的稅收法律關系，屬于經(jīng)濟法律關系范疇。任何經(jīng)濟法律關系必須具備主體、內(nèi)容和 客體三要素，否則不能構成經(jīng)濟法律關系。本案中：經(jīng)濟法律關系的主體分別是礦建公司工程處和市地稅局。該礦建公司工程處是直接參加經(jīng)濟活動的經(jīng)濟活動主體，市地稅局（稅收機關）是依法行使稅收征管職能經(jīng)濟管理主體。前者因其負有無條件納稅義務而成為稅收法律關系的義務主體，地稅局則依法成為行使征稅職能的權利主體；其客體包括稅收機關的經(jīng)濟管理行為和礦建公司工程處的稅收繳付行為，再者主體的經(jīng)濟權利和經(jīng)濟義務才得以實現(xiàn)；其內(nèi)容是地稅局向礦建公司工程處征稅，礦建公司工程處向稅務局納稅的行為。 （ 2） 案件處理給予了責令補繳稅款和罰款 兩種方式。前者運用了經(jīng)濟法律關系進行調(diào)整，后者運用了行政法律關系進行調(diào)整。即：責令補繳稅款屬于經(jīng)濟法調(diào)整對象，行政處罰屬于行政法調(diào)整對象。由此說明，經(jīng)濟法作為獨立的法律部門，是因其具有其他法律部門無可替代的調(diào)整對象。 案例 實務訓練 1王某邀請李某等三人合伙承包了某村集體企業(yè)，四人約定每人投資 2萬元，共同經(jīng)營、共負盈虧，并推舉陳某為法定代表人。承包期滿后，李某等三人多次要求清算分紅，陳某則一直強調(diào)當年虧損并以各種理由推諉不作清算，后李某與企業(yè)因債務糾紛發(fā)生訴爭，李某申請法院委托事務所對其合伙承包經(jīng) 營期間的 損益情況進行審計。審計結論表明，該企業(yè)當年實際盈利 17 萬，此收益已被陳某利用職務之便所侵吞，李某遂訴之法院，要求陳某償還其應得之收益（實際盈利的 1/4）。該糾紛是否屬于經(jīng)濟法律關系？請作具體分析。 評析： 該糾紛涉及的屬于經(jīng)濟法律關系。任何經(jīng)濟法律關系必須具備主體、內(nèi)容和客體三要素，否則不能構成經(jīng)濟法律關系。首先，我們看主體要素。本案中，該村集體企業(yè)屬于具有法人資格的農(nóng)村集體組織，其法定代表人為陳某，而農(nóng)村集體組織屬于社會組織中的經(jīng)濟法主體；吳某等人投資承包集體企業(yè)，共同進行經(jīng)營管理，與該企業(yè)形成了經(jīng)濟權利和 經(jīng)濟義務關系，他們也是經(jīng)濟法律關系的主體。其次，我們看內(nèi)容要素。 本案中，吳某等人共同承包企業(yè)、共負盈虧，并由此取得企業(yè)經(jīng)營管理權，并可享有分紅的權利，承包期滿后要求清算紅利屬于合法的經(jīng)濟權利；而陳某作為法人，應依法履行企業(yè)經(jīng)營管理職責，并不得侵犯其他承包人的合法權益，負有按利潤進行分紅的責任，這些都構成了這一經(jīng)濟法律關系的內(nèi)容。其三，我們看客體要素。本案經(jīng)濟法律關系的客體，是陳某不按合同約定履行義務，利用職務之便侵吞承包經(jīng)營收益的違法行為，損害了吳某等承包人的合法經(jīng)濟利益。因此，該案糾紛符合經(jīng)濟法律關系的 構成要件，故屬于經(jīng)濟法律關系。 2 某律師在代理一起經(jīng)濟糾紛訴訟案件中，為 請求法院 支持 自己的訴訟觀點， 提出：自己的 訴訟 觀點 與 省高級人民法院 去年處理的 一起類似經(jīng)濟糾紛案件 相同，故應按本人的訴訟請求作出類似 判決 。但 該律師提出 的 依據(jù) 最終 并未被法庭采納 ，為什么？請說明理由。 評析： 我國經(jīng)濟法的形式由憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章等組成，而不包括判例。該律師提到的省高級人民法院的判決屬于判例，不是我國經(jīng)濟法的形式，不能作為司法審判的依據(jù)。 第二章 企業(yè)法 第一節(jié) 合伙企業(yè)法 本節(jié)案例導入 ： 2009 年 1 月，甲、乙、丙共同設立一合伙企業(yè) ， 合伙協(xié)議約定：甲以 現(xiàn)金 5萬元人民幣出資，乙以房屋作價人民幣 8 萬元出資，丙以勞務作價人民幣 4萬元出資；各合伙人按相同比例 共享 盈虧。合伙企業(yè)成立后 ，因經(jīng)營需要 于 2009年 6 月向銀行貸款人民幣 5萬元，期限為 1 年。 2009 年 8月，甲提出退伙，乙、丙 兩人 表示同意 ，當月 甲辦 清 退伙結算手續(xù)。 2009 年 9月丁入伙，因經(jīng)營環(huán)境變化企業(yè)嚴重虧損 ， 2010 年 5月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將財產(chǎn)價值人民幣 3 萬元予以分配，但對未到期的銀行貨款未予清償。2010年 6 月貸款到期，銀行發(fā)現(xiàn)該企 業(yè)已解散 ， 遂向甲要求償還全部 貸 款，甲稱自己早已退伙，不負責清償債務 ； 銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款 在 自己入伙前 已 發(fā)生，不負責清償 ； 銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按協(xié)議約定的比例清償相應數(shù)額 ； 銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務出資的，不承擔償還貸款義務。 請問 ： （ 1） 甲、乙、丙、丁各自主張能否成立 ？ 并說明理由。 （ 2） 該 合伙企業(yè)所欠銀行貸款應如何清償 ？ （ 3） 銀行貸款 受 償后，甲、乙、丙、丁之間應如何分擔清償責任 ? 導入案例評析： （ 1） 甲、乙、丙、丁 四人 的主張不能成立。理由分述如下：根據(jù) 合伙企業(yè)法規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的債務與其他合伙人承擔連帶責任，故甲對其退伙前發(fā)生的銀行貸款應負連帶清償責任；合伙人之間對債務承擔份額的約定對債權人沒有約束力，故乙提出應按約定比例清償債務的主張不能成立，其應對銀行貸款承擔連帶清償責任；以勞務出資的合伙人也應承擔合伙人的法律責任，故丙也應對銀行貸款承擔連帶清償責任；入伙的新合伙人對入伙前的債務承擔連帶清償責任，故丁對其入伙前發(fā)生的銀行貸款應負連帶清償責任。 （ 2） 根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應以合伙企業(yè)的財產(chǎn)清償，合伙企業(yè)財產(chǎn) 不足清償時，由各合伙人承擔無限連帶責任。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散時，未清償債務而分配財產(chǎn)是違法無效的，應全部退還 已分得的財產(chǎn)，退還的財產(chǎn)應首先用于清償銀行貸款，貸款清償不足的部分，由甲、乙、丙、丁承擔無限連帶清償責任。 （ 3） 根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)各合伙人在其內(nèi)部是依合伙協(xié)議約定承擔按份責任的，甲因已辦理退伙結算手續(xù)，結清了對合伙企業(yè)的財產(chǎn)債務關系，故不再承擔內(nèi)部清償份額，如在銀行要求下承擔了對外部債務的連帶清償責任，則可向乙、丙、丁追償；乙、丙、丁應按合伙協(xié)議的約定分擔清償責任，如乙、丙、丁任何 一人實際支付的清償數(shù)額超過其應承擔的份額時，有權就其超過的部分向其他未支付或未足額支付應承擔份額的合伙人追償。 第二節(jié) 個人獨資企業(yè)法 本節(jié)案例導入： 2010年 1 月 15日，甲個人出資 5 萬元設立 A 獨資企業(yè) ，甲聘請乙管理企業(yè)事務 并 規(guī)定，凡乙對外簽訂標的額超過 1 萬元以上的合同須經(jīng)甲同意 ， 2 月 10日 ， 乙未經(jīng)甲同意以 A 企業(yè)名義向善意第三人丙購買價值 2萬元貨物。 2010年 7 月 4 日， 虧損不能支付到期的丁的債務，甲決定解散該企業(yè)并請求人民法院指定清算人 ， 人民法院 于 7月 10日指定戊作為清算人對 A 企業(yè)進行清算。經(jīng)查 ： A 企業(yè)和甲的資產(chǎn)及債權債務關系情況如下： 000元，欠乙工資 5000元，欠社會保險費用 5000 元，欠丁 10萬元； 業(yè)的銀行存款 1萬元，實物折價 8萬元； 合伙企業(yè)出資 6萬元，占 50%的出資額， 萬元。 請問 ： （ 1） 乙于 2月 10日向丙購入價值 2 萬元貨物的行為是否有效？并說明理由。 （ 2） 試述 A 企業(yè)的財產(chǎn)清償順序 以及 如何滿足丁的債權請求？ 導入案例評析： （ 1） 乙于 2 月 10 日以 A 企業(yè)名義向丙購入價值 2 萬元貨物的行為有效。盡 管從內(nèi)部管理角度看，乙行為已 超出約定屬 越權 行為， 根據(jù)個人獨資企業(yè)法規(guī)定，投資人對被聘用的人員職權的限制不得對抗善意第三人。所以， 雖然 乙向丙購買貨物行為超越其職權，但丙為善意第三人， 故 該行為有效。 （ 2） 這兩個問題 都 涉及債務人償債順序。首先 ， A 企業(yè)的銀行存款和實物折價共計 9 萬元清償拖欠職工的工資、社保費 和 拖欠國家的稅款 ， 剩余 78000元用于清償所欠丁的債務；其次， 8000元全部用于清償后，仍 欠丁 22000 元，可用甲個人財產(chǎn)清償；第三，在用甲個人財產(chǎn)清償時，可用甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn) 2 萬元清 償，不足部分，可用甲從 B 合伙企業(yè)分取的收益予以清償或由丁依法請求人民法院強制執(zhí)行甲在 先用甲從 B 合伙企業(yè)分取的收益予以清償或由丁依法請求人民法院強制執(zhí)行甲在 有不足部分，可用甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn) 2 萬元清償）。 第三節(jié) 外商投資企業(yè)法 本節(jié)案例導入： 某市 公司協(xié)商引進蓄電池生產(chǎn)技術，雙方擬設立中外合資企業(yè) C。合同約定：（ 1） 000萬元，全部注冊資本 900萬元。 80萬元， 20萬元。（ 2） ：場地使用權 80萬元、設備 300萬元、廠房為 100萬元、現(xiàn)金為 200萬元； 業(yè)產(chǎn)權為 200萬元、土地所有權為 20萬元；（ 3） 年后，雙方可抽回出資的 l/3；（ 4）優(yōu)先購買 品只能銷往中國；（ 5） 請問：上述合同內(nèi)容有哪些不合法之處？為什么？ 導入案例評析： 這是一起討論中外合資企業(yè)設立和出資是否合法的案例。 該合營合同主要有以下幾點不合法： 1 20萬元不合法。因在中外合資股份有限公司中，外方股東投資比例 在一般情況下應不低于注冊資本的 25%，即最低出資限額為 225萬元。 2 據(jù)中外合資企業(yè)法規(guī)定，外方不能以土地所有權出資。 3 年后，雙方可抽回出資的 1/3是不合法。按照中外合營企業(yè)法規(guī)定，雙方在合營期限內(nèi)不得減少其注冊資本。 4 企業(yè) 股東的原材料，產(chǎn)品只能銷往中國是不妥的。合資企業(yè)原材料的購買可以在國內(nèi)外市場購買，在同等條件下，合資企業(yè)可優(yōu)先購買中國的原材料；合資企業(yè)產(chǎn)品銷售可以在國內(nèi)外市場，中國政府鼓勵合營公司向國際市場銷售其產(chǎn)品。 5 今后 股票方式籌集資金不妥。根據(jù)證券法規(guī)定， 案例 實務訓練 1 王某與杜某、張某、李某合伙開辦一合伙企業(yè)，由王某、杜某、張某各出資 5 萬元，李某提供技術入伙， 四人平均分配 盈 余。 四人辦理有關手續(xù)并租賃 了 房屋但并未訂立書面協(xié)議 。 半年后，張某想把自己一部分財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給鄭某，王某和杜某表示同意，但李某不同意并表示愿意受讓張某轉(zhuǎn)讓的那部分財產(chǎn)份額，因多數(shù)合伙人同意鄭某成為新的合伙人，李某于是提出退伙，王某、張某 和 杜某 表示 同意 。 此時，企業(yè)已 向 銀行負債 2 萬元， 因 企業(yè)經(jīng)營狀 況持續(xù)惡化，半年后散伙，又負債 6萬元。 請問： （ 1） 該合伙關系是否成立？李某可否作為合伙人？ 分別陳述理由。 （ 2）張某轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的行為是否有效？為什么？ （ 3） 李某是否可以退伙？為什么？ （ 4） 若企業(yè)解散后，李某有無償還銀行 2萬元債務 的 義務 ？ 為什么？ （ 5）李某退伙后，企業(yè)所負 6 萬元債務應由誰來承擔？ 評析： （ 1）該合伙關系成立，雖然各當事人之間沒有訂立書面協(xié)議，也未經(jīng)工商登記并領取營業(yè)執(zhí)照，但根據(jù)民通意見第 50 條之規(guī)定，當事人之間沒有書面協(xié)議，但具備合伙的其他條件，又有兩個以上無利害關系人證明有口頭協(xié)議的 ，可認定有合伙關系。 （ 2）李某可以作為合伙人。依據(jù)民通意見第 46 條之規(guī)定，公民提供技術性勞務而不提供資金、實物的，但約定參約定參與盈余分配的，視為合伙人。 （ 3）不可以，因這一抵押擔保關系已消滅。在公司提供了新的擔保后，原擔保關系消滅。 （ 4）應承擔連帶清償法律責任。此為擔保的責任。 （ 5）銀行的債權為無財產(chǎn)擔保的破產(chǎn)債權，應從破產(chǎn)財產(chǎn)中依法定程序進行分配。 7 月，某省 A 市一家 準備與日本一公司合資建立一家電有限公司。面談協(xié)議規(guī)定日本方以技術入股（作價 20），雙方訂立技術 轉(zhuǎn)讓協(xié)議，自協(xié)議訂立起 15 天內(nèi)，日本方提供有關的設備資料和服務， 其中包括產(chǎn)品設計以及對合資公司技術人員、 工人培訓、技術作價等。中方以貨幣、合作場地、 廠房來出資。隨后雙方據(jù)此簽訂了技術轉(zhuǎn)讓協(xié)議，協(xié)議規(guī)定：（ 1）除經(jīng)日本方同意外，該合資公司所生產(chǎn)的產(chǎn)品不能銷往東亞地區(qū)，且利用日本方技術每年生產(chǎn)的 能超過 30000 臺；（ 2）該技術轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限為 3 年；（ 3）技術轉(zhuǎn)讓協(xié)議期滿后，中方無權再繼續(xù)使用該項技術；（ 4）中方如改進該技術，必須無條件告訴日本方；（ 5）合資企業(yè)能從日本購買的所需要的機器、設備、零部件 、原材料，必須從日本購買。雙方訂立的技術轉(zhuǎn)讓協(xié)議， 未得到審批機構的批準， 經(jīng)修改批準后才依法注冊登記成立。外方怕投資風險，就讓公司在日本辦了財產(chǎn)安全險。 經(jīng)協(xié)商中方為董事長，日本方為副董事長。半年后，經(jīng)營效益好，日本方未經(jīng)中方董事同意的情況下，以到會的 1 2 董事通過，決定增加出資，再次召開董事會之后，董事會合法通過。因的確是生產(chǎn)經(jīng)營所需，中方認繳了所增加的注冊資本。 問題 ： （ 1）日本方的出資比例是否恰當？（ 2）雙方所簽訂的技術轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否符合法律規(guī)定？（ 3）公司是否可以在日本辦理保險？（ 4）中方是否有權認 繳所增加的注冊資本？ 評析： （ 1）日本方的出資比例不當。中外合資經(jīng)營企業(yè)法（ 1990 年 4 月 4 日）第 4 條第 2 款規(guī)定， 在合營企業(yè)的注冊資本中， 外國合營者的投資比例一般不低于百分之二十五。 日本方投資僅 20%，不合中國法律要求。 （ 2） 雙方所簽訂的技術轉(zhuǎn)讓協(xié)議不符合中國法律規(guī)定。 1983 年 9 月 20日頒布的 中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例 第 46 條規(guī)定， 合營企業(yè)訂立的技術轉(zhuǎn)讓協(xié)議， 應經(jīng)企業(yè)主管部門審查同意，并報審批機構批準。 （ 3）根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條 例的規(guī)定，公司必須向中國境內(nèi)的保險公司投保，而不能在日本的保險公司投保。 （ 4）中方有權認繳增加的注冊資本。首先必須指出，中外合資經(jīng)營企業(yè)增加或減少注冊資本， 必須經(jīng)公司董事會一致通過， 才算合法。 因此日方未經(jīng)中方董事同意即通過增加注冊資本的決議是非法的。再次召開董事會合法地通過了增加注冊資本的決議， 中方就有權按照原先的出資份額認繳增加的出資。 第三章 公司法 本章案例導入： 某市甲、乙兩家化工企業(yè)，決定合并成立一家化工股份有限公司。兩家企業(yè)簽訂了發(fā)起人協(xié)議，明確了 在公司設立過程中和權利義務。公司章程規(guī)定：（ 1）公司注冊資本為 400 萬元 ；（ 2）甲以現(xiàn)金出資 250 萬元，2008 年 9 月 1 日首次繳付出資 150 萬元，其余 100 萬元在 3 年內(nèi)付清；（ 3）乙以土地使用權、廠房及機器設備、技術工人勞務出資（不辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)），出資額為 150 萬元。 2008 年 9 月 9 日，發(fā)起人選舉了董事會和監(jiān)事會，由董事會向公司登記機關報送公司章程、驗資證明書等相關法律文件進行了設立登記。 根據(jù)以上案情，請回答以下問題： （ 1） 該公司是采用什么方式設立？發(fā)起人的人數(shù)是否符合法律規(guī)定？ （ 2） 公司章程中 的規(guī)定是否合法？為什么？ 導入案例評析： （ 1） 根據(jù)我國公司法第 78 條規(guī)定，股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式。發(fā)起設立是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司，本案中，甲以現(xiàn)金出資 250 萬元、乙以非貨幣財產(chǎn)出資 150萬元，共同認購了公司發(fā)行的全部股份，采用了發(fā)起設立的方式。我國公司法第 79 條規(guī)定，設立股份有限公司的發(fā)起人，必須是 2 人以上 200 人以下，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。本案中，甲、乙兩家是國內(nèi)化工企業(yè)，符合發(fā)起人的最低下限要求，可以共同發(fā)起設立股份有 限公司。 （ 2） 在公司章程中，下列條款的內(nèi)容不符合法律規(guī)定： 公司注冊資本為400 萬元的條款不合法。股份有限公司注冊資本的最低限額應為 500 萬元； 甲企業(yè)首次繳付出資額和資本交付期限不合法。對于采用發(fā)起設立的股份有限公司，公司全體發(fā)起人的首次出資額不能低于注冊資本的 20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起 2 年內(nèi)繳清。 首先，乙的出資方式不合法。乙可以土地使用權、廠房及機器設備等非貨幣財產(chǎn)出資，但必須辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)；其次，以技術工人勞務出資不合法。發(fā)起人可以用貨幣或者實物、土地使用權、知識產(chǎn)權等非財產(chǎn)貨幣出 資。但因勞務難以估價，且具有人身屬于并無法轉(zhuǎn)讓，因此不能作為非貨幣財產(chǎn)出資。 案例 實務訓練 1某市甲、乙、丙三企業(yè)經(jīng)協(xié)商決定共同投資設立一家從事日化生產(chǎn)的公司，三企業(yè)訂立了發(fā)起人協(xié)議，部分內(nèi)容如下：公司組織形式為有限責任公司，公司名稱為光華實業(yè)公司；公司注冊資本 150萬元，甲出資 70 萬元、乙出資 30萬元、丙出資 50 萬元（其中以非專利技術出資折價 36 萬元）；委托甲辦理公司設立的申請登記手續(xù)。甲到當?shù)毓ど绦姓芾砭稚暾埞驹O立登記，工商行政管理局指出申請人在公司名稱、出資方面的不合法之處，甲與乙、丙 商妥后均予以更正。 2009 年 5 月，光華公司擬與美國丁公司在本市投資設立一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，初步達成如下協(xié)議：合資企業(yè)注冊資本 200 萬元，光華公司以現(xiàn)金及實物出資 160萬元，丁公司出資折合人民幣 40 萬元；雙方各派一名代表組建董事會。 2010 年 10月，光華公司發(fā)生嚴重財務危機，為此，董事會決定解散公司。 請問：本案有哪些不符合法律規(guī)定的地方？ 評析： （ 1） 公司的名稱不符合規(guī)定。因為有限責任公司必須在名稱中標明有限責任字樣。 （ 2） 丙公司的出資部分中以非專利技術作價的出資占注冊資本的比例，超過了法定限額。 （ 3） 美國丁公司的出資比例不合法。因為沒有達到法律要求的外國投資者的投資不少于注冊資本的 25%的規(guī)定。 （ 4） 公司董事會的組成人數(shù)不符合我國法律關于合營企業(yè)董事會成員不少于 3 人的規(guī)定。 （ 5） 光華公司董事會解散公司的做法不合法。按照規(guī)定，對解散公司的決議必須由股東會作出。 2 2010年 9 月，某市 A 房地產(chǎn)開發(fā)有限責任公司與其他六家國內(nèi)企業(yè)共同籌劃建立振龍開發(fā)股份有限公司，資本總額為 1200 萬元，七家發(fā)起企業(yè)認購500 萬元股份，其余 700 萬元向社會公開募集股份。同年 10月，發(fā)起企業(yè)認足500 萬元股份，其出資方式 有現(xiàn)金、廠房、設備、土地使用權等。由于發(fā)起人投資的廠房需裝修，由發(fā)行人共同協(xié)商成立的振龍公司籌建處向 一批總計人民幣 100 萬元的裝飾材料，雙方商定振龍公司一經(jīng)成立即向 1 周后， B 公司按約將貨物運至籌建處指定倉庫。在籌建各項準備工作均已完成情況下，經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構批準， A 公司等七家發(fā)起企業(yè)在當?shù)貓蠹埳习l(fā)布招股說明書，進行公開募股。但 4個月募股期限后僅募集到 620萬元，公司無法成立。 B 公司向 A 公司等七家發(fā)起企業(yè)要求償付裝飾材料及辦公用品貨款 100 萬元，七家企業(yè)以種種 理由拒付貨款， B 公司遂以七家企業(yè)為被告向當?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。 請問： （ 1） 振龍公司以募集方式設立是否符合公司法的有關規(guī)定？為什么？ （ 2） A 公司等七家發(fā)起企業(yè)認購股份比例是否符合公司法有關規(guī)定？為什么？ （ 3） 振龍公司在籌建期間是否可以對外發(fā)生法律關系？為什么？ （ 4）振龍公司在籌建期間所欠 B 裝潢公司的 100 萬元貨款應由誰承擔償還責任？為什么？ 評析 ： （ 1）振龍公司以募集方式設立符合公司法的規(guī)定，股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式，其中募集設立是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股 份的一部分，其余部分向社會公開募集而設立公司。 （ 2） A 公司等七家發(fā)起企業(yè)認購的股份比例符合公司法的有關規(guī)定。因為以募集設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的 35%，金鵬公司等七家發(fā)起企業(yè)認購的股份為 500 萬元，已占振龍公司首期發(fā)行股份數(shù)的 40%以上。 （ 3）振龍公司在籌建期間可以對外發(fā)生法律關系。因為振龍公司籌建處作為 A 公司等七家發(fā)起人的代理人，可以以籌建中的公司的名義對外簽訂合同，其與 B 裝潢公司的裝飾材料及辦公用品買賣合同合法有效。 （ 4）振龍公司在籌建期間所欠 B 裝潢公司的 100 萬元貸款應由 A 公司等七家發(fā)起企業(yè)承擔連帶償還責任。因為該項債務屬于因公司設立行為所產(chǎn)生的債務，在公司不能成立時，應由發(fā)起人對此承擔連帶償還責任。 第四章 企業(yè)破產(chǎn)法 本章案例導入： 某國有企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴重虧損，企業(yè)實有資產(chǎn)為 500 萬元，而所欠外債有 800 萬元。一債權人以該企業(yè)資不抵債為由，向居住所在地人民法院提出破產(chǎn)申請。法院在受理該案后第 15 日向已知的債權人發(fā)出通知，并在第 30 日發(fā)出公告；債權人 A、 B 分別在收到通知第 15 日時和 35日后向法院申報債權，債權人 C、 D 沒有收到通知，分別于公告之日后 2個月和3 個半月向人民法院申報債權，而債權人 E 一直沒有申報債權。債務人于人民法院受理該案 3 個半月時向法院提出和解整頓申請，請求在 3 年時間內(nèi)進行企業(yè)整頓以清償債務，避免破產(chǎn)。 請問 ：本案有哪些做法不符合企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定？ 導入案例評析： （ 1） 破產(chǎn)原因不合法。我國企業(yè)破產(chǎn)法 第 2 條規(guī)定 了適用于債權人申請破產(chǎn)的破產(chǎn)原因，即企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶颐黠@缺乏清償能力。因此，債權人不能以資不抵債為理由申請該企業(yè)破產(chǎn)。 （ 2） 破產(chǎn)受理的管 轄法院不合法。破產(chǎn)案件的債權人應當向債務人所在地的法院提出破產(chǎn)申請，而不能由債權人所在地法院受理。 （ 3） 發(fā)出通知和公告的時間違法。人民法院應該在立案后 10 天以內(nèi)發(fā)出通知和公告。 （ 4） 債權人主張債權的時間不合法。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，接到通知的債權人應該在 1 個月內(nèi)主張債權，沒有接到通知的債權人應該在公告后 3 個月內(nèi)主張債權。本案中，債權人 B、 D 主張債權的時間不合法。 （ 5） 企業(yè)整頓的時間不合法。根據(jù)法律規(guī)定，企業(yè)整頓的期間不能超過 2年。 案例 實務訓練 配廠實有資產(chǎn) 3820萬元，欠債 3735 萬元 ， 但該廠以 “ 實有資產(chǎn) 1280 萬元 、 欠債 3735元 ” 為 由向當?shù)厝嗣穹ㄔ禾峤黄飘a(chǎn)申請書，同時將 2540萬元轉(zhuǎn)移隱蔽 。 法院接到申請書后立即作出以下裁定：宣告該廠破產(chǎn)還債，并公告該廠所有債權人自公告之日起 2個月內(nèi)申報債權，逾期一律視為放棄債權。 市工商銀行 見 公告后立即申請債權并說明 其 債權 具 有財產(chǎn)擔保 （ 該廠半年前向該銀行 貸款 時以廠房作為抵押 ）， 但法院認為破產(chǎn)還債所有債權人都應平等對待，裁定 1280 萬元財產(chǎn)由全體債權人按比例平均分配。 請問 ： 本案 做法 與 我國現(xiàn)行破產(chǎn)法律制度有無不相符之處 ？ 請指出并說明理由 。 評析： （ 1） 該 廠以 “ 實有資產(chǎn) 1280 萬元，欠債 3735 元 ” 的理由 屬于 虛假破產(chǎn) ； （ 2） 將 2540 萬元轉(zhuǎn)移并隱蔽起來 屬于 隱匿財產(chǎn) ； （ 3） 法院接到申請書后立即作出以下裁定 違法，因為 未作調(diào)查和審核 ； （ 4） 裁定 1280萬元財產(chǎn) 有問題。 所謂破產(chǎn)財產(chǎn)，是指能夠依據(jù)破產(chǎn)程序分配給債權人的、屬于債務人的所有財產(chǎn)，包括債務人在破產(chǎn)宣告時所有的或者經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)，債務人在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結前取得的財產(chǎn)，以及應當由債務人行使的其他財產(chǎn)權利。所以抵押的廠房應為破產(chǎn)財產(chǎn)，用來還債 ； （ 5） 由全體債權人按比例平均分配 違法， 應按債權比例 來分配，而不是平均分配。 12月 10日 ， 債權人某銀行分行向市中級人民法院申請雅光葡萄酒廠破產(chǎn)。經(jīng)查 明 ： 該 酒廠僅有資產(chǎn) 元，債務為 損額達86萬元，資產(chǎn)負債率為 法院立案 后 在規(guī)定時間內(nèi)通知債權人，并與 2009年 1 月 5日公告要求債權人申報債權，規(guī)定 2 月 10 日召開第 1 次債權人會議。有些債權人擔心自己的債權得不到全額清償，通過各種途徑搶先清償 ， 例如從倉庫提走產(chǎn)品抵債 等 。 2 月 10日主持召開第 1次債權人會議確認 ：該酒廠共有24家債權人，各種債務累計 銀行的部 分債務 具 有抵押權。 2月 11日法院裁定破產(chǎn) ， 3月 9 日成立破產(chǎn)清算組 ， 清算組提出財產(chǎn)分配方案，債權人會議通過：所有財產(chǎn)集體拍賣，全體債權人按比例受償。清算組委托拍賣公司公開拍賣 ， 最終包括手續(xù)費以 元成交。銀行提出異議，不同意含有抵押債權的財產(chǎn)加入整體拍賣 產(chǎn) 要求優(yōu)先受償。法院裁定異議不成立，扣除破產(chǎn)費用 ，按原方案分配后，裁定終止破產(chǎn)程序。 請問 ： （ 1）銀 行有部分無財產(chǎn)擔保債權，申請破產(chǎn)合法嗎 ?（ 2） 根據(jù) 我國 企業(yè)破產(chǎn)法和民事訴訟法，破產(chǎn)還債程序包括什么 ?（ 3） 作為債權人某銀行分行申請破產(chǎn)應向法院提交 材料包括什么 ?（ 4） 國有企業(yè)破產(chǎn)原因是什么 ?（ 5） 如果是作為債務人雅光葡萄酒廠提出破產(chǎn)申請，應向法院提交材料包括什么 ?（ 6） 債務人申請破產(chǎn)是否要得到他人同意 ?（ 7） 債權人會議召開和清算組成立時間有無不妥 ?（ 8） 進入破產(chǎn)程序后，個別清償是否有效 ?（ 9） 銀行有部分抵押債權，以上處理合法嗎，你認為應該如何處理 ? 評析： （ 1） 銀行有部分無財產(chǎn)擔保債權，申請破產(chǎn)合法。 （ 2） 根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法和民事訴訟法，破產(chǎn)還債程序是： 定是否進入破產(chǎn)還債程序 ;在 10 日內(nèi)通知債權人和債務人，并發(fā)布公告 ;0 日內(nèi)，公告3 個月內(nèi)，申報債權 ;E 3個月加 15天內(nèi)，由法院召集第一次債權人會議 ； F 企業(yè)可以與債權人會議達成和解協(xié)議，法院認可，并發(fā)公告，中止破產(chǎn)程序 ;G 法院裁定宣告企業(yè)破產(chǎn)， 15日內(nèi)成立清算組，管理、處理有關事務，并分配 ;H 分配完畢，法院終結破產(chǎn)程序 ; （ 3） 權人某銀行分行申請破產(chǎn)應向法院提交材料：債權發(fā)生的證據(jù) ;債權的性質(zhì)、數(shù)量 ;有無財產(chǎn)擔保，和提供證據(jù) ;不能清償?shù)狡趥鶆盏淖C據(jù)，如停止支付，并呈連續(xù)性。 （ 4） 國有 企業(yè)破產(chǎn)原因是：其一，企業(yè)經(jīng)營不善 ;其二，嚴重虧損 ;其三，不能清償?shù)狡趥鶆找先齻€要件：第一，債務的清償期限已經(jīng)屆滿 ； 第二，債權人已要求清償 ； 第三，債務人明顯缺乏清償能力。該條還規(guī)定，債務人停止支付到期債務并呈連續(xù)狀態(tài) ， 如無相反證據(jù)，可推定為 “ 不能清償?shù)狡趥鶆?” 。 （ 5） 債務人提出破產(chǎn)申請，應向法院提交材料：虧損情況 ； 會計報表 ； 財產(chǎn)狀況 ； 債權債務清冊 ； 全民企業(yè)上級意見 ； 其他。 （ 6） 債務人申請破產(chǎn)是否要得到他人同意。企業(yè)破產(chǎn)法第 8 條第 1 款規(guī)定： “ 債務人經(jīng)其上級主管部門同意后，可以申請宣告破產(chǎn)。 ” 這是就國有企業(yè)債務人申請破產(chǎn)以上級主管部門同意為條件，因為，國有企業(yè)的所有權人是國家，而上級主管部門享有代表國家行使所有權的權力。這與非國有企業(yè)作 為債務人申請破產(chǎn)時需要其所有權人同意是相類似的。例如，我國公司法第 38條和第 103 條規(guī)定，有限責任公司的股東會、股份有限公司的股東大會，行使對公司解散、清算事項做出決議的職權。公司自愿申請破產(chǎn)，與公司解散一樣，是關系公司存亡和股東權益得失的重大事項，也應照此辦理。 （ 7） 第一次債權人會議應于 4 月 5 日后的 15天內(nèi)召開， 2 月 10日召開不妥。清算組應于 2月 11日后 15 天內(nèi)成立， 3月 9 日成立不妥。 （ 8） 企業(yè)破產(chǎn)法第 12條規(guī)定： “ 人民法院受理破產(chǎn)案件后，債務人對部分債權人的清償無效，但是債務人正常生產(chǎn)經(jīng)營所必需的除外。 ” 這是關于禁止個別清償?shù)默F(xiàn)行規(guī)定。要構成 ” 債務人正常生產(chǎn)經(jīng)營所必需 ” 這一例外，須同時具備四項條件：第一，債務人仍在從事生產(chǎn)經(jīng)營 ;第二，這種生產(chǎn)經(jīng)營是正常的，即有利于企業(yè)財產(chǎn)保值和債權人的清償利益 ;第三，所為的個別清償是必需的，即若不實施這一清償，將有損于企業(yè)財產(chǎn)和債權人利益 ;第四，受理破產(chǎn)案件的人民法院的批準。所以，債務人在中華人民共和國企 業(yè)破產(chǎn)法第12條規(guī)定的期間實施的個別清償，凡不具備這四項條件的，應認定為無效。 （ 9） 銀行有部分抵押債權，有權優(yōu)先受償，理論上屬于別除權。或把抵押財產(chǎn)單獨拍賣優(yōu)先 償 受銀行債務，如果拍賣會是整體財產(chǎn)價值減少，也可以整體拍賣，但是保證抵押債權優(yōu)先充分受償。 第五章 合同法 本章案例導入： 某年 3 月 5日，甲公司給乙公司發(fā)出傳真，稱： “ 本公司有一批鹽酸欲出售，每噸 5 000 元。如貴公司有意購買，請速與本公司銷售部聯(lián)系。 ” 乙公司接 到傳真后，認為價格較合算，遂向甲公司發(fā)出訂單，訂購鹽酸 100 噸，總價款 50 萬元，并請甲公司在 3 月 30 日前給出正式答復。但直到 4月中旬，甲公司才發(fā)來傳真，說鹽酸已售完，請諒解等等。由于乙公司為準備購貨款及倉庫花去近 2 萬元的費用，遂將甲公司起訴到法院，要求甲公司承擔違約責任感，賠償其經(jīng)濟損失 2 萬元。 請根據(jù)我國合同法的有關規(guī)定，分析以下問題并說明理由：（ 1）乙公司能否要求甲公司對其承擔違約責任 。 （ 2）對于乙公司的 2 萬元的損失，甲公司應承擔什么責任？ 導入案例 評析 ： （ 1）由于甲公司和乙公司之間并無有效的合 同關系，故乙公司不能要求甲公司對其承擔違約責任。理由是：根據(jù)合同法的規(guī)定，要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要的意思表示。要約是希望和他人訂立合同的意思表示?？梢?，甲公司發(fā)出的傳真屬于要約邀請，乙公司發(fā)給甲公司的傳真才是要約。另外，合同法還規(guī)定，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾的，要約失效。由于乙公司的要約設定了期限，即在 3 月 30 日前承諾有效，而甲公司則未能在 3月30日前作出承諾，故乙公司的要約失效。由于合同成立需要經(jīng)過要約和承諾兩個階段，承諾生效時合同成立，且甲公司未在要約期限內(nèi)作出承諾，所以這二公司之 間不存在合同關系，乙公司不能根據(jù)合同去要求甲公司賠償損失。 （ 2）根據(jù)我國合同法的規(guī)定，當事人在訂立合同過程中有違背誠實信用原則的行為，給對方造成損失的，應承擔損害賠償責任。由于甲公司在與乙公司訂立合同過程中，未及時將不能簽約的原因通知乙公司，致使乙公司為履行合同準備了資金和倉庫，造成了近 2 萬元的實際損失，故甲公司應依法向乙公司承擔締約過失責任，賠償乙公司的經(jīng)濟損失。 案例 實務訓練 1. 甲公司與乙公司簽訂了 5萬套服裝、單價 100 元 /套的加工合同，雙方約定：（ 1）甲公司于 2009 年 10 月 30日前向乙公司支付預付款 100 萬元，乙公司應在 2009 年 12 月 1 日前交付第一批服裝 2萬套；（ 2） 2009 年 12 月 10日甲公司支付乙公司款項 200萬元， 2010 年 1 月 15日前乙公司交付第二批服裝 3萬套；（ 3）甲公司在接到第二批服裝 15 日內(nèi)將余款 200 萬元交付乙公司；（ 4）一旦雙方出現(xiàn)糾紛，即提交北京市仲裁委員會仲裁。 2009 年 10 月 25日，甲公司按照合同約定向乙公司支付預付款 100 萬元，乙公司于 2009年 11 月 20日交付了第一批服裝。 2009 年 12月 5 日，乙公司突發(fā)大火，將廠房、布料和大部分設備燒毀。甲公司得知 便停止向乙公司支付第二批款項 200 萬元，經(jīng)乙公司交涉，甲公司同意若乙公司在 2010 年 1月 5 日前恢復生產(chǎn)能力，雙方繼續(xù)履行合同。由于籌措資金困難，乙公司于 2010 年 1 月 20日才恢復生產(chǎn)，請求甲公司繼續(xù)履行合同。甲公司認為，服裝銷售季節(jié)性很強，此時再生產(chǎn)服裝已錯過了銷售高峰期，便于 2010 年 2月 1 日通知對方解除合同，同時表示可以結清乙公司已交付服裝的款項。乙公司經(jīng)多次與甲公司協(xié)商未果，遂向人民法院提起訴訟。 請問 ：（ 1）甲公司在得知乙公司發(fā)生火災時即中止履行合同是否合法？并說明理由。（ 2）乙公司于 2002 年 1 月 20日恢復生產(chǎn)能力，而甲公司卻提出解除合同是否合法？并說明理由。（ 3）乙公司在是否發(fā)生合同爭議時向人民法院提起訴訟是否合法？并說明理由。（ 4）本案應如何處理？并說明理由。 評析： （ 1）甲公司中止履行合同合法。根據(jù)合同法規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權，中止合同履行：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。本案中，乙公司因突發(fā)火災導致廠房、布料和大部分機器設備被燒毀，說明乙公司有喪失履行 債務能力的可能，因此甲公司可以中止履行合同。 （ 2）甲公司提出解除合同合法。根據(jù)公司法的規(guī)定，當事人一方延遲履行債務，致使不能實現(xiàn)合同目的，當事人可以解除合同。本案中，由于服裝 銷售季節(jié)性很強，乙公司的延遲履行致使甲公司無法實現(xiàn)合同目的，因此甲公司可以依法提出解除合同。 （ 3）乙公司將合同爭議向人民法院提起訴訟不合法。根據(jù)仲裁法的規(guī)定，仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。本案中，甲乙雙方應將其爭議按照仲裁協(xié)議請求仲裁委員會作出裁決。 （ 4）仲裁委員會應當確認甲公司主 張解除合同的行為是合法有效的，該合同自甲公司解除合同的通知到達乙公司時解除。根據(jù)合同法的規(guī)定，合同解除后，合同解除后，尚未履行的，終止履行。合同已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。本案中，尚未履行的 3 萬套服裝不再履行，對已經(jīng)履行的 2 萬套服裝，由甲公司支付尚欠乙公司的 100 萬元貨款。 2甲公司原業(yè)務員張某遇見與甲公司有長期業(yè)務關系的乙公司經(jīng)理陳某，閑聊中張某得知乙公司正需購置一臺精密儀表，張某表示甲公司可以代為采購，雙方遂達成協(xié)議。乙公司按時 向甲公司支付 10 萬元預付款，但在合同約定的交貨日期，甲公司以張某在與乙公司簽訂合同時已下崗，并無業(yè)務代理權為由拒絕履行合同；乙公司認為甲公司并未將解除張某業(yè)務代理權的情況告知自己，且張某出具了蓋有甲公司合同專用章的合同書，自己并無過錯。雙方為此發(fā)生糾紛，經(jīng)協(xié)商，甲公司同意在 15 日內(nèi)履行合同，乙公司同意追加 1%的代理費；但 15日后甲公司仍未能采購到乙公司需要的儀表，乙公司催告甲公司因時間緊迫只能給予 10 日寬限期，屆時如仍不履行合同將解除合同并追究責任。但期限過后甲公司仍因未購到而無法履行合同，乙公司為此損失 15萬元人民幣。乙公司遂提出解除該合同，要求甲公司退還預付款并賠償損失。 請問 ：甲公司與乙公司簽訂的合同是否有效？本案應如何處理？ 評析： 本案爭議涉及以下幾個問題的認定： 首先，認定張某代表甲公司與乙公司簽訂的合同的效力。一般來說，一個有效的合同，應當具備三個條件：（ 1）合同當事人具有相應的民事權利能力和民事行為能力，即主體合法；（ 2）意思表示真實；（ 3）不違反法律或者社會公共利益。合同法第 9 條規(guī)定：“當事人訂立合同，應當具有相應的民事 權利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同?！?本案中，張某原是甲公司的業(yè)務員，也即經(jīng)甲公司的授權代理其訂立合同。雖然其以甲公司的名義與乙公司訂立合同時已是下崗人員，但甲公司并沒有把解除張某業(yè)務代理權的情況通知乙公司，且張某仍具有蓋有甲公司合同專用章的空白合同書，因此作為與之有長期業(yè)務關系的乙公司，從表面現(xiàn)象看沒有理由懷疑張某的代理權，也即乙公司對之沒有過錯。本案中張某的代理行為屬于表見代理。張某的行為符合代理的表面要件，既以被代理人的名義活動，并與相對人締結民事關系。此外還具備表見代理的以下特別要件：（ 1）該代理行為沒有獲得被代理人的授權，且相對人與行 為人之間的民事行為，須具備行為成立的有效要件；（ 2）相對人須為善意且無過失。（ 3）相對人從外部現(xiàn)象上應當有充分的理由相信行為人具有代理權。根據(jù)合同法第 49條的規(guī)定：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人的名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效?！彼裕瑥埬炒砑坠九c乙公司簽訂的合同有效，甲公司拒絕履行的理由不成立。 其次，甲公司與乙公司就履行時間和代理費達成的協(xié)議，并非是新的合同，而是對原合同的的變更，是有效的。依法訂立的合同，即具有法律約束力，受法律保護，當 事人必須全面履行合同規(guī)定的義務，任何一方都不得擅自變更或者解除。但是，在合同的履行過程中，由于主、客觀情況的變化，是原合同的履行已經(jīng)不可能或者不必要是，為了減少不必要的損失，合同當事人可以依法變更合同。合同的變更，是指合同沒有履行或者沒有完全履行是，當事人雙方根據(jù)客觀情況的變化，依照法律規(guī)定的條件和程序，對原合同進行修改或者補充。合同的變更，是在合同的主體不改變的前提下對合同內(nèi)容或標的的變更，合同性質(zhì)合同標的性質(zhì)并不改變。例如有關標的物數(shù)量的增減、質(zhì)量標準的修改、履行地點的變動、標的物包裝要求的改變等，都屬 于合同的變更。合同法第 77條規(guī)定，當事人協(xié)商一致可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。合同依法變更后，當事人按照變更后的合同享有權利和承擔義務。當事人對合同變更的內(nèi)容約定不確定的，推定為未變更。本案中，雙方當事人經(jīng)協(xié)商一致達成協(xié)議，甲公司同意在 15 日內(nèi)履行合同，乙公司同意追加 1%的代理費。該協(xié)議是對原合同的變更，且買賣 儀表的合同變更無須辦理批準、登記等手續(xù)，所以該變更協(xié)議是合法有效的，雙方當事人應依約履行變更后的合同。 最后，認定乙公司是否有權單方解除合同，并據(jù) 此可以請求甲公司承擔哪些法律責任。合同解除是指合同依法成立后，當具備法律規(guī)定的合同解除條件是，因當事人一方或雙方的意思表示而使合同關系歸于消滅的行為。合同的解除有兩種情況，一是協(xié)議解除。協(xié)議解除是指當事人雙方在合同成立后，未履行或未完全履行之前，通過協(xié)商一致解除合同或在訂立合同時就約定了解除合同的條件，當條件成就時合同自然被解除。二是法定解除。法定解除是指在合同成立后，沒有履行或者沒有完全履行完畢之前，由于出現(xiàn)了法訂解除情形，當事人一方行使法定解除權而使合同終止。一般來說，合同生效后，當事人使不能擅自解除合 同的，但在履行過程種，有時會產(chǎn)生特定的情形，使合同的解除成為必要，如因不可抗力無法履行合同，或者由于一方當事人違約，為了維護相對方的合法權益，應當允許其解除合同。對在什么情況下允許當事人一方行使法定解除權，合同法規(guī)定了十分嚴格的條件和程序。根據(jù)合同法第 94條的規(guī)定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（ 1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（ 2）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（ 3）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍未履行；（ 4）當事人一方遲延 履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（ 5）法律規(guī)定的其他情形。本案中，當事人雙方協(xié)商變更合同后，由于甲公司在約定的期限內(nèi)沒有履行合同，且在乙公司提出的寬限期內(nèi)，仍未購到乙公司以許的精密儀表，據(jù)此，乙公司鑒于甲公司一再違約，可以提出解除合同。合同自解除通知到達對方使解除。依合同法第 97條的規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并又權要求賠償損失。本案中，乙公司依法單方解除合同后，有權要求甲公司退還預付款 10萬元人民 幣，并賠償由此造成的損失 15 萬元人民幣的損失。 第六章 競爭法 第二節(jié) 反不正當競爭法 本 節(jié) 案例導入： 某縣政府決定，為促進地方經(jīng)濟發(fā)展，扶持本縣企業(yè)，凡運輸?shù)奖究h銷售的外地化肥一律加征 50%管理費。此決定一出，使該縣銷售的外地化肥價格急劇上升，農(nóng)民只好購買本縣化肥廠生產(chǎn)的化肥。 請問： （ 1） 縣政府行為違反了反不正當競爭法的哪項規(guī)定？簡述該規(guī)定特點。 （ 2） 對縣政府的行為依法應如何處理？ 導入案例 評析： 這是一起考察不正當行為和法律責任問題的案例。 （ l） 該縣政府的行為屬于濫用行政權力行為，該行 為的特點是：行為主體是政府及其所屬部門，而不是商品經(jīng)營者；行為主體采取了限制競爭的行為；限制競爭的行為阻礙了公平競爭，也限制了商品在地區(qū)之間的流通。 （ 2） 根據(jù)反不正當競爭法的規(guī)定，政府及其所屬部門違反規(guī)定，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品、限制其他經(jīng)營者正當?shù)慕?jīng)營活動，或者限制商品在地區(qū)之間正常流通的，由上級機關責令其改正；情節(jié)嚴重的，由同級或者上級機關對直接責任人員給予行政處分。 第三節(jié) 反壟斷法 本節(jié)案例導入： 2010 年 1 月 8日，在國家新聞出版總署等部門主導下，中國出版工作者協(xié)會、中國書刊發(fā)行業(yè)協(xié)會 、中國新華書店協(xié)會聯(lián)合制定的圖書公平交易規(guī)則正式發(fā)布。圖書公平交易規(guī)則的主要內(nèi)容集中在兩個方面： (1)規(guī)定出版 1年內(nèi)的新書 (以版權頁出版時間為準 )進入零售市場時，須按圖書標定的實價銷售； (2)網(wǎng)上書店賣新書不得低于 規(guī)則一出臺便引發(fā)社會熱議， 2010年 1 月 15 日還遭到北京市消協(xié)、北京市律協(xié)等聯(lián)合抨擊。 請問 ：圖書公平交易規(guī)則主要內(nèi)容是否涉嫌違反相關法律法規(guī)的規(guī)定？為什么？ 導入案例評析： 上述 規(guī)定 涉嫌違反了反壟斷法等法律法規(guī)： 一是涉嫌價格壟斷。此規(guī)則是以行規(guī)形式出現(xiàn)的，行業(yè)規(guī)范應 該是合理、合法，促進市場競爭，達到拉動消費需求，推動行業(yè)健康發(fā)展的目的。但 規(guī)則通過行規(guī)形式設定了統(tǒng)一的市場銷售商品最低折扣限制，變相統(tǒng)一了經(jīng)營者商品的最低價格。使經(jīng)營者借助行規(guī)形成協(xié)同行為，達成在價格方面排除、限制競爭的默示協(xié)議、決定，涉嫌價格壟斷。涉嫌違反了反壟