股東瑕疵出資中的責任體系淺析（碩士論文摘要）由股東出資構成的公司資本在公司存續(xù)及營運過程中扮演著極其重要的角色對公司而言，它既是公司獲得獨立人格的必備條件，又是公司得以營運和發(fā)展的物質基礎；對股東而言，它既是股東出資和享有相應權益的體現(xiàn)，又是股東對公司承擔有限責任的物質基礎；對公司的債權人而言，它是公司債務的擔保，是債權人實現(xiàn)債權的重要保障。1因此，股東是否依法出資直接關系到股東、公司、債權人等的利益。公司法對于股東出資的數(shù)額、期限、方式等都有所規(guī)定和限制，股東如果未按照規(guī)定繳納所認繳的出資就會構成瑕疵出資，應當對已足額出資股東、公司或者公司債權人承擔相應責任。由于股東瑕疵出資往往有代理登記公司、銀行、會計師事務所等中介機構的協(xié)助，一旦公司及股東對外不能承擔債務清償責任，中介機構依據(jù)法律規(guī)定有可能被要求承擔協(xié)助墊資、虛假驗資、驗證責任。本文試圖依據(jù)法律原理，就股東瑕疵出資糾紛實務中遇到的疑難問題，以有關責任主體民事責任為中心進行探討，囿于作者的專業(yè)，本文對瑕疵出資相關的刑事責任不做探究。本文主要包括以下幾章第一章，論述瑕疵出資的概念，瑕疵出資的典型及非典型表現(xiàn)形式。第二章，論述瑕疵出資股東對足額出資股東的責任，主要討論公司存續(xù)期間瑕疵出資股東對足額出資股東的違約責任，股東瑕疵出資導致公司設立失敗、解散、被撤銷情形下的賠償責任。第三章，主要論述原瑕疵出資股東以及其他足額出資股東、受讓瑕疵股權的受讓股東因原股東的瑕疵出資行為對公司應承擔的資本充實責任。瑕疵出資的事實對原瑕疵出資股東以及瑕疵股權的受讓人股東資格的影響等。第四章，在公司不能清償對外債務時，以代位權理論為基礎，論述了瑕疵出資（增資）股東以及負有注意義務的其他足額出資股東對公司債權人應當承擔的債務清償責任。具體還涉及一些實務問題，如案件執(zhí)行階段法院追加瑕疵出資股東為被執(zhí)行人，瑕疵出資股東提起確權訴訟的受理問題等。1奚曉明主編民商事審判指導第10輯，人民法院出版社2007年版，第82頁。第五章，主要針對實踐中代理登記公司、銀行、會計師事務所等中介機構幫助股東完成瑕疵出資進行墊資、虛假驗資、虛假驗證等問題，從現(xiàn)行法律規(guī)定以及司法解釋出發(fā)，對中介機構墊資、虛假驗資、驗證的責任進行了論述。第六章，針對廣泛存在的股東瑕疵出資問題，作者提出了自己對于如何減少瑕疵出資行為的幾點想法，包括建立法人人格否認的新標準即股權資本嚴重不足標準；從節(jié)約訴訟資源，強化瑕疵出資股東責任出發(fā)，引入司法審計前置程序；強化中介機構責任，在金融機構、會計師事務所故意提供虛假驗資、驗證報告的情形下，要求其在股東出資不實金額范圍內承擔連帶責任，提高代理登記公司設立門檻及實行保證金制度。關鍵詞瑕疵出資、出資請求權、代位權、公司法人否認STUDYONSYSTEMOFLIABILITYFORSHAREHOLDERSDEFECTIVECONTRIBUTIONABSTRACTOFTHESISFORMASTERSDEGREECORPORATECAPITALCONSTITUTEDBYSHAREHOLDERSCONTRIBUTIONPLAYSAVITALROLEINTHEPROCESSOFEXISTENCEANDOPERATIONOFACOMPANYFORACOMPANY,ITISNOTONLYANNECESSARYELEMENTFORCOMPANYINDEPENDENTPERSONALITYBUTALSOTHEMATERIALFOUNDATIONFOROPERATIONANDDEVELOPMENTOFTHECOMPANYFORSHAREHOLDERS,ITISNOTONLYTHEEMBODIMENTOFSHAREHOLDERSCONTRIBUTIONASWELLASRELEVANTRIGHTSANDINTERESTSBUTALSOTHEMATERIALFOUNDATIONOFSHAREHOLDERSLIABILITYTOWARDSTHECOMPANY2THEREFORE,ITMATTERSRIGHTSANDINTERESTSOFSHAREHOLDERS,COMPANIESANDCREDITORSWHETHERSHAREHOLDERSPERFORMCONTRIBUTIONINACCORDANCEWITHLAWSTHECOMPANYLAWPROVIDESREGULATIONANDRESTRICTIONCONCERNINGTHEAMOUNT,TERMANDMEANSOFSHAREHOLDERSCONTRIBUTIONSHAREHOLDERSINVIOLATIONOFTHEABOVEREGULATIONANDRESTRICTIONMAYCONSTITUTEDEFECTIVECONTRIBUTIONANDCONSEQUENTLYASSUMELIABILITYTOWARDSSHAREHOLDERSWHOHASPAIDCONTRIBUTIONPURSUANTTOLAWS,COMPANIESANDCOMPANIESCREDITORSSINCESHAREHOLDERSDEFECTIVECONTRIBUTIONISUSUALLYASSISTEDBYSUCHINTERMEDIARYORGANIZATIONSASREGISTRATIONAGENCYCOMPANIES,BANKSANDACCOUNTINGFIRMS,THEINTERMEDIARYORGANIZATIONSMAYBEPURSUEDLIABILITYFORSUBSTITUTINGFORSHAREHOLDERSTOPAYCONTRIBUTION,FALSECERTIFICATIONOFREGISTEREDCAPITALORFALSEVERIFICATIONWHENTHECOMPANYANDSHAREHOLDERSFAILTOASSUMEEXTERNALLIABILITYOFPAYINGOFFDEBTSTHEAUTHORFOCUSESONCIVILLIABILITYFORDEFECTIVECONTRIBUTIONANDSUBJECTOFLIABILITYONTHEBASISOFLEGALPRINCIPLESANDPROBLEMSINDEFECTIVECONTRIBUTIONPRACTICETHISPAPERISCOMPOSEDOFSIXCHAPTERSCHAPTERONEINTRODUCESCONCEPTOFDEFECTIVECONTRIBUTION,TYPICALANDUNTYPICALFORMSOFDEFECTIVECONTRIBUTIONCHAPTERTWODISCUSSESDEFECTIVECONTRIBUTIONSHAREHOLDERSLIABILITYTOWARDSFULLCONTRIBUTIONSHAREHOLDERS,ESPECIALLYLIABILITYFORBREACHOFCONTRACTASSUMEDBY2XIXIAOMINGGUIDEFORCIVILANDCOMMERCIALTRIAL,VOL10,PEOPLESCOURTPRESS,2007,PAGE82DEFECTIVECONTRIBUTIONSHAREHOLDERSTOWARDSFULLCONTRIBUTIONSHAREHOLDERSDURINGTHEEXISTENCEOFTHECOMPANYANDLIABILITYFORDAMAGEARISINGFROMFAILUREOFINCORPORATION,DISSOLUTIONANDREVOCATIONOFTHECOMPANYCAUSEDBYDEFECTIVECONTRIBUTIONCHAPTERTHREEMAINLYDISCUSSESLIABILITYOFFULLYPAYINGCONTRIBUTIONTOWARDSTHECOMPANYASSUMEDBYORIGINALDEFECTIVECONTRIBUTIONSHAREHOLDERS,FULLCONTRIBUTIONSHAREHOLDERSANDTHESHAREHOLDERSWHOMDEFECTIVESHARESAREASSIGNEDTOANDDEFECTIVECONTRIBUTIONSINFLUENCEONTHESHAREHOLDERSTATUSOFORIGINALDEFECTIVECONTRIBUTIONSHAREHOLDERSANDOFTHESHAREHOLDERSWHOMDEFECTIVESHARESAREASSIGNEDTOCHAPTERFOUR,ONTHEBASISOFSUBROGATIONTHEORY,DISCUSSESLIABILITYOFPAYINGOFFDEBTSTOWARDSCREDITORSOFTHECOMPANYBORNEBYDEFECTIVECONTRIBUTIONSHAREHOLDERSWHOINCREASECAPITALINSOMECASES,FULLCONTRIBUTIONSHAREHOLDERSWHOOWNADUTYOFCAREWHENTHECOMPANYFAILSTOPAYOFFEXTERNALDEBTSINTHISCHAPTERSOMEPRACTICEISSUESAREINVOLVED,FOREXAMPLE,DEFECTIVECONTRIBUTIONSHAREHOLDERSBEINGADDEDASTHEEXECUTEDINTHESTAGEOFCASEEXECUTIONANDACCEPTANCEOFANACTIONFORAFFIRMINGRIGHTSBROUGHTBYDEFECTIVECONTRIBUTIONSHAREHOLDERSCHAPTERFIVE,ONTHEBASISOFCURRENTLAWSANDJUDICIALINTERPRETATION,DISCUSSESLIABILITYASSUMEDBYSUCHINTERMEDIARYORGANIZATIONSASREGISTRATIONAGENCYCOMPANIES,BANKSANDACCOUNTINGFIRMSWHOSUBSTITUTEFORSHAREHOLDERSTOPAYCONTRIBUTION,PROVIDEFALSECERTIFICATIONOFREGISTEREDCAPITALANDFALSEVERIFICATIONINORDERTOASSISTSHAREHOLDERSDEFECTIVECONTRIBUTIONCHAPTERSIXINTRODUCESTHEAUTHORSOPINIONSASTOHOWTODECREASEDEFECTIVECONTRIBUTIONANEWCRITERIONFORTHEDENIALOFCORPORATIONPERSONALITYTHECRITERIONOFSEVEREINADEQUATECAPITALSHOULDBEESTABLISHEDBJUDICIALAUDITASAPRECEDINGPROCEDURESHOULDBEINTRODUCEDINORDERTOSAVELITIGATIONRECOURSESANDSTRENGTHENDEFECTIVECONTRIBUTIONSHAREHOLDERSLIABILITYANDCINTERMEDIARYORGANIZATIONSLIABILITYSHOULDBESTRENGTHENEDFINANCIALINSTITUTIONANDACCOUNTINGFIRMS,WHENINTENTIONALLYPROVIDEFALSEREPORTSOFCERTIFICATIONOFREGISTEREDCAPITALANDOFVERIFICATION,SHOULDBEJOINTLYANDSEVERALLYLIABLETOTHEEXTENTOFTHEAMOUNTOFSHAREHOLDERSDEFECTIVECONTRIBUTIONTHETHRESHOLDFORESTABLISHMENTOFREGISTRATIONAGENCYCOMPANIESSHOULDBEIMPROVEDANDSECURITYSYSTEMSHOULDBEINTRODUCEDKEYWORDSDEFECTIVECONTRIBUTION,RIGHTSTOREQUESTFORCONTRIBUTION,SUBROGATIONRIGHT,DENIALOFCORPORATIONPERSONALITY目錄導言1第一章瑕疵出資概述2第一節(jié)瑕疵出資的含義及表現(xiàn)形式2一、瑕疵出資的概念2二、瑕疵出資的主要表現(xiàn)形式2三、瑕疵出資的非典型表現(xiàn)形式3第二節(jié)瑕疵出資與抽逃出資的區(qū)別5一、抽逃出資的概念及表現(xiàn)形式5二、瑕疵出資與抽逃出資的區(qū)分及意義5第二章瑕疵出資股東對足額出資股東的責任6一、瑕疵出資股東對出資足額股東違約責任的承擔方式7二、瑕疵出資股東對足額出資股東賠償責任的范圍8第三章瑕疵出資中股東對公司的責任8第一節(jié)公司對股東的補繳出資請求權9一、資本充實責任可否由股東與公司約定免除9二、公司對瑕疵出資股東補繳出資前股權行使可否限制9三、出資方式的不同對足額出資股東資本充實責任承擔的影響10四、瑕疵出資股東與公司互負債務情形下可否行使抵銷權11五、補繳出資請求權與訴訟時效的關系12第二節(jié)瑕疵股權轉讓后股東的資本充實責任13一、瑕疵股權轉讓后補繳出資義務主體的論爭13二、瑕疵股權轉讓后補繳出資義務主體確定的現(xiàn)行立法例15三、實務中關于瑕疵股權轉讓后補繳出資義務主體認定的不同做法16四、瑕疵股權轉讓后出資義務主體的確定規(guī)則17五、公司對受讓瑕疵出資股權的受讓方股權的行使限制18六、瑕疵股權轉受讓中的瑕疵擔保責任18第四章瑕疵出資中股東對公司債權人的責任19第一節(jié)法人人格否認制度在瑕疵出資中的運用20一、法人人格否認制度在瑕疵出資中運用的理論基礎20二、實務中認定出資瑕疵導致法人人格否認的處理機制21三、出資瑕疵導致法人人格否認的現(xiàn)有處理機制的缺陷22四、出資瑕疵中對法人人格的否認是徹底、全面的還是暫時、個案的23四、案件執(zhí)行階段可否因股東瑕疵出資否認公司法人人格24第二節(jié)瑕疵出資中股東對債權人承擔責任的具體規(guī)則25一、瑕疵出資者股東對債權人承擔責任的前提要件25二、增資時間與債權成立先后對股東責任的影響25三、足額出資股東向債權人承擔責任的范圍26四、債權人虛假驗資的過錯是否影響瑕疵出資中股東責任的承擔27五、瑕疵出資訴訟中舉證責任分配的標準27六、可否以瑕疵出資為由將已經(jīng)轉讓股權的股東追加為被執(zhí)行人28七、瑕疵出資股東被追加為被執(zhí)行人時提起出資確認之訴的審理規(guī)則29第三節(jié)公司清算及解散案件中瑕疵出資股東的責任30一、出資債權是否列入清算財團30二、出資義務期限尚未屆至的股東是否仍享有期限利益30三、尚未完全履行出資義務的股東可否請求扣除利息31第五章中介機構在股東瑕疵出資中的責任31第一節(jié)瑕疵出資中中介機構責任的現(xiàn)行規(guī)定32一、會計師事務所、銀行承擔虛假驗資/驗證責任的現(xiàn)有規(guī)定32二、代理登記公司對公司債權人承擔代為墊資責任的批復33第二節(jié)中介機構對公司債權人賠償責任的限制34一、中介機構對公司債權人承擔賠償責任數(shù)額的限制34二、中介機構對公司債權人承擔責任順位的限制34第六章解決瑕疵出資問題的幾點建議36一、建立法人人格否認的新標準36二、降低債權人起訴股東的受理門檻，引入司法審計前置程序36三、強化為股東瑕疵出資提供驗資、驗證、墊資等中介機構的責任37結語38參考文獻39在讀期間發(fā)表的學術論文與研究成果41股東瑕疵出資中的責任體系淺析導言為獲取不正當?shù)慕?jīng)濟利益，股東利用其操縱公司的地位、借助中介機構的虛假驗資、驗證報告進行瑕疵出資的現(xiàn)象比較普遍。存在瑕疵出資的公司往往從事與其實際能力不相適應的商事交易活動，“小馬拉大車”的現(xiàn)象在實踐中比比皆是。一旦發(fā)生重大訴訟，公司和投資人往往已不知下落，導致債權人的利益無法得到應有的保護。為規(guī)范股東的出資行為，實現(xiàn)公司、股東、債權人等利害相關者的利益平衡，公司法設計了一套股東瑕疵出資的責任體系。隨著公司法關于股東出資規(guī)則的日益完善，在股東出資糾紛、發(fā)起人責任糾紛、股東濫用法人獨立人格以及股東有限責任賠償糾紛等案件中，當事人越來越多地注意運用法律武器要求瑕疵出資股東以及負有注意義務的足額出資股東、虛假驗資、驗證機構承擔相應的責任。本文的內容主要取材于法院業(yè)務部門編著的審判指導叢書、案例評析、典型案例以及權威商法學者的著作。翻閱上述資料時，作者發(fā)現(xiàn)，雖然公司法已經(jīng)初步建立了一套股東瑕疵出資相關的民事責任體系，但是由于現(xiàn)代商事交易活動的復雜性以及該類案件的數(shù)量正處于上升階段，實務部門對于股東瑕疵出資責任體系中的某些規(guī)則的理解尚不統(tǒng)一，況且，這套責任體系從建立之初就存在著部分先天的不足，部分規(guī)則不明確、部分規(guī)則缺失。據(jù)此，本文立足于現(xiàn)有法律規(guī)定，立足于作者將來從事的律師職業(yè)，針對廣泛存在的股東瑕疵出資問題，從事前預防的角度出發(fā)，作者提出了自己對于如何減少瑕疵出資行為的幾點建議。第一章瑕疵出資概述正確認定事實性質是正確適用法律的前提。本章通過講述瑕疵出資的含義及表現(xiàn)形式包括非典型表現(xiàn)形式，以及瑕疵出資與抽逃出資在表現(xiàn)形式上異同，兩者都有出資轉移的行為，但兩者在發(fā)生時間、表現(xiàn)形式、更重要的是責任承擔上有很大的不同，實踐中容易將兩者混淆從而導致適用錯誤的法律規(guī)范。第一節(jié)瑕疵出資的含義及表現(xiàn)形式一、瑕疵出資的概念瑕疵出資是指在公司設立或增資過程中，股東出資不實的行為，包括公司成立后、注冊資金尚未轉化為經(jīng)營性資金即公司尚未開展正式經(jīng)營前，股東將注冊資金抽回的行為。本文探討的瑕疵出資概念與公司法規(guī)定的出資不實同義，包括根本未履行出資、虛假出資等一切出資存在瑕疵的行為，區(qū)別于本章第二節(jié)所述的抽逃出資。二、瑕疵出資的主要表現(xiàn)形式瑕疵出資的本質特征是股東未支付相應對價而取得公司股權，在實踐中的表現(xiàn)形式主要是1以無實際現(xiàn)金或高于實際現(xiàn)金的虛假銀行進帳單、對賬單騙取驗資報告，從而獲得公司登記；2以虛假的實物投資手續(xù)騙取驗資報告，從而獲得公司登記；3以現(xiàn)金、實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權出資，但未向公司交付或者辦理產權變動登記（該種形式是典型的瑕疵出資形式）；4作為出資的實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權等評估值（作為章程約定的價格）顯著高于實際價值；5股東設立公司時，為了應付驗資，將款項短期轉入公司賬戶后又立即轉出，公司未實際使用該款項進行經(jīng)營（該種情形尤為常見）；6未對投入的凈資產進行審計，僅以投資者提供的少記負債高估資產的會計報表驗資；37以少量的資金重復出入驗資賬戶，以分期驗資并累加驗資款的方式滿足注冊資金額度的要求。三、瑕疵出資的非典型表現(xiàn)形式（一）以來源不合法的資金出資是否構成瑕疵出資依據(jù)物權理論，一般的物，所有與占有可以分別成立，而貨幣則不然。對于貨幣而言，貨幣的所有者與占有者屬于一致，稱為“所有與占有的一致”原則。法諺稱為“貨幣屬于其占有者”。貨幣被盜的情況下，被害人喪失對貨幣的所有權，盜者取得盜得貨幣的所有權。4據(jù)此物權原理推論，如果某股東通過非法手段取得貨幣，則該股東自占有該貨幣之時起即享有貨幣所有權，后該股東又以該貨幣用來作為對公司的出資，則一旦該資金進入公司賬戶即成為公司享有所有權的財產，該股東的出資應為有效出資。然，新近的判例表明，法院實務部門認為，如果股東用于出資的資金來源不合法，則股東的出資無效即構成瑕疵出資。在最高人民法院二審石德毅訴中國歐美進出口公司、湖北益豐貿易公司、上海君合貿易公司代理進口合同上訴糾紛一案（案號最高人民法院2005民二終字第148號）中，最高人民法院認為“股東挪用或抽逃資金的前提是注冊資金來源合法，沒有合法的資金來源，就談不上抽逃或挪用的問題。君合公司用于注冊的3000萬元，經(jīng)北京市高級人民法院2001高刑終字第227號刑事裁定書認定，系黃豐刑事詐騙案件贓款中的一部分。驗資后，該款項被匯往石德毅之妻的股票賬戶，無論是受黃豐的指令還是屬于君合公司的經(jīng)營行為，不管資金如何流動，都改變不了其贓款的屬性。君合公司注冊登記時，該公司的股東并沒有實際出資，應當認定其不具有法人資格。股東黃豐、石德毅應當對君合公司的債務承擔無限連帶責任。”5雖然法院在案例指導叢書上登載該案例的目的要說明作為股東出資的資金來源不合法，股東在公司成立后將該資金轉出公司的行為不構成抽逃資金，但從上述最高人民法院判決主文說理部分可以得知法院實務部門認為，股東用3江蘇省高級人民法院民二庭關于股東瑕疵出資及其民事責任的認定，載中國民商審判總第3卷，法律出版社，第62頁。4梁慧星、陳華彬物權法，法律出版社2007年版，第233234頁。5奚曉明主編民商事審判指導總第9輯，人民法院出版社2006年版，第163169頁。于出資的資金來源不合法的，應當認定該股東并沒有實際出資即構成瑕疵出資。（二）以“過橋借款”繳納出資是否構成瑕疵出資“過橋借款”是實踐中約定俗成的社會概念而非精確的法律術語，在不同場合比如股東出資、項目投資、股權轉讓中有不同的含義。其中，股東出資中的“過橋借款”是指股東為履行出資義務從第三方取得借款，股東將借入資金交付公司并取得股權后，再通過直接或間接方式將出資資金（此時已變?yōu)楣举Y金）歸還給出借人，用以償還股東對出借人的借款。股東通過“過橋借款”繳納出資，是房地產公司股東經(jīng)常采用的一種出資形式，也是股東借款出資糾紛中最常見和最有爭議的情形?！斑^橋借款”出借人通過兩種方式獲得資金清償一是股東將公司資金劃轉入借資股東名下，并以股東本人名義向出借人償還借款，公司財務記載公司對股東的應收款；二是股東通過操縱公司，以公司名義將資金直接支付給出借人，公司財務記載公司對出借人的應收款或者以咨詢、工程承包等名義間接支付給出借人。無論采取哪種方式，股東以“過橋借款”出資，股東在出資之前就存在主觀故意，其目的在于取得以公司名義從事經(jīng)營的資格，而非按出資比例或者數(shù)額承擔投資風險、取得投資收益。6據(jù)此，作者認為，股東利用“過橋借款”出資構成瑕疵出資。工商行政管理機關在處理此類案件時，大多以股東瑕疵出資或抽逃出資進行處理。但是，若出借人與股東、出借人與公司簽署有合法的協(xié)議，且根據(jù)協(xié)議出借人向股東、公司向出借人都收取合理報酬或價款，且這一報酬都在法律允許的民間借貸利率之內，似乎不宜認定為公司股東以“過橋借款”方式繳納出資，不過這又涉及到非金融企業(yè)之間融資的合法性問題。76葉林、王世華公司法定資本制度檢討，載法律適用2005年第3期，第710頁。7李國光、王闖審理公司訴訟案件的若干問題，載奚曉明主編民商事審判指導總第8輯，人民法院出版社2006年版，第6064頁。第二節(jié)瑕疵出資與抽逃出資的區(qū)別一、抽逃出資的概念及表現(xiàn)形式（一）抽逃出資的概念所謂抽逃出資是指公司成立且注冊資金已經(jīng)轉為經(jīng)營性資金的情況下，股東將已經(jīng)繳納的出資通過某種形式轉歸其個人所有的行為。抽逃出資反映在公司財務賬冊上，關于實收資本的記載是真實的，并且在公司成立當日足額存于公司，后又以違反公司章程或財務會計準則的各種手段從公司轉移為股東個人所有的行為。8（二）抽逃出資的表現(xiàn)形式股東出資驗資完成且公司成立后，股東利用其操控公司的能力，將貨幣出資部分或全部抽走或者將非貨幣出資如建筑物、廠房、機器設備、工業(yè)產權、專有技術、場地使用權等部分或全部抽走，屬于股東抽逃出資的一種比較明顯的方式。實踐中有以下幾種抽逃出資的形式比較隱秘，特別需要注意（1）公司成立后，股東與公司間偽造虛假的基礎交易關系如買賣關系進行關聯(lián)交易，公司將已經(jīng)轉為注冊資金的股東出資的一部分作為“對價”支付給股東，而依據(jù)公司的相關財務資料，比如公司的資產負債表、長期投資賬冊、資產損益表、財務狀況變動表、利潤分配表及其他工作底稿等計算，股東沒有向公司支付等值的資產或權益。（2）抽走貨幣出資部分，以其他未經(jīng)審計評估且實際價值明顯低于其申報價值的非貨幣財產補帳，變相達到抽逃出資的目的。（3）通過為股東提供物權擔保變相抽回出資。（4）未提取法定公積金或制作虛假財務會計報表虛增利潤，在公司成立后短期內以利潤分紅的名義提走出資。9二、瑕疵出資與抽逃出資的區(qū)分及意義第一，發(fā)生時間上瑕疵出資是指股東未支付相應對價而取得公司股權的行為，其發(fā)生在公司注冊資金轉為經(jīng)營性資金之前即公司尚未開展正常經(jīng)營之8江蘇省高級人民法院民二庭關于股東瑕疵出資及其民事責任的認定，載中國民商審判總第3卷，法律出版社，第62頁。9席建林試論公司股東抽逃出資，載中國民商審判總第4卷，法律出版社，第215頁。前。而抽逃出資則發(fā)生在公司注冊資金轉為經(jīng)營性資金之后，股東出資已經(jīng)到位，但又把實際的出資予以抽回。第二，表現(xiàn)形式上瑕疵出資與抽逃出資的發(fā)生時點分別在公司開展正常經(jīng)營前后。因此，抽逃出資比瑕疵出資的表現(xiàn)形式更為隱秘，往往以虛假的交易關系做掩護，法律關系更加復雜。第三，關于當事股東的責任在公司不能清償對外債務時，股東瑕疵出資低于法定最低注冊資金要求的，可通過否定法人人格，由瑕疵出資股東對公司債務承擔連帶清償責任。10股東抽逃資金無論數(shù)額多少，抽逃出資股東皆在抽逃資金數(shù)額的范圍內承擔責任，一般不能否認公司人格并由股東對公司債務承擔無限連帶責任，顯然不利于公司債權人的保護。第四，對其他股東責任的影響如下文所述，負有注意義務的其他足額出資股東對瑕疵出資股東在瑕疵出資的范圍內對公司或者公司的債權人承擔連帶資本充實責任或者連帶債務清償責任。由于抽逃出資是一種帶有欺詐性特點的隱蔽性違法行為，其他股東通常并無過錯，公司法也沒有規(guī)定其他股東的對其不當行為的連帶責任。因此，其他未抽逃出資的股東對抽逃出資股東向公司或者公司債權人承擔的補資或者清償責任不承擔連帶責任。但其他股東同意或協(xié)助該股東抽逃出資的，則應當在抽逃出資的范圍內和抽逃出資的股東對公司或者公司債權人承擔補資或者債務清償?shù)倪B帶責任。第二章瑕疵出資股東對足額出資股東的責任公司章程是規(guī)定公司的組織及行為的基本規(guī)則，是具有自治法性質的規(guī)范，對公司、股東、高管具有合同的約束力，股東認繳的出資數(shù)額記載于公司章程之上。因此，股東認繳出資屬于一種契約義務，如果股東未按章程的約定履行出資義務，應向守約股東承擔違約責任。除公司章程之外，股東還可以通過出資協(xié)議約定各方出資義務的履行。若股東之間沒有出資協(xié)議以及公司章程沒有約定違約責任，足額出資股東還可以援引法律如公司法第二十八條（“股10上海市高級人民法院編公司法疑難問題解析，法律出版社2006年版，第30頁。東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任”）的規(guī)定，要求瑕疵出資股東承擔違約責任。因此，對于因股東瑕疵出資而引起的股東之間的糾紛，一般比較容易解決，理論上較少不存在爭議，實踐操作不存在難度。故，本章僅對瑕疵出資股東對足額出資股東違約責任的承擔方式以及賠償范圍做簡要論述。一、瑕疵出資股東對出資足額股東違約責任的承擔方式若公司章程或出資協(xié)議對瑕疵出資股東違約責任的承擔方式有明確約定的按照約定，沒有約定的，出資足額股東可以要求瑕疵出資股東繼續(xù)履行出資義務、賠償實際損失。出資足額股東要求瑕疵出資股東履行出資義務可通過兩種方式。一是以股東之間的約定為依據(jù)，要求瑕疵出資股東繼續(xù)履行合同義務。二是先向公司發(fā)出書面通知，要求公司對瑕疵出資股東行使補繳出資請求權，若公司怠于行使權利，足額出資股東可提起股東代表訴訟，要求瑕疵出資股東承擔補繳責任。前一種方式雖然是基于股東之間的約定，但足額出資股東行使的仍然是共益股權，其主張權利的相關費用應當由公司承擔。出資足額股東要求瑕疵出資股東繼續(xù)履行出資義務的，若瑕疵出資股東在合理期限內仍不履行，足額出資股東可以依照合同法第九十四條的規(guī)定（“當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內仍未履行”的，當事人可以解除合同），主張解除與瑕疵出資股東的合同關系，進而解除出資瑕疵者的股東身份，這種合同解除權應當在合理期限內行使。這種合同解除權的行使在理論上說得通，但實際中如何操作，股份身份去除是否必須經(jīng)過法院確權程序；若必須經(jīng)法院確權程序，法院確權程序中公司和足額出資股東哪一方作為原告、哪一方作為第三人；若足額出資股東作為原告，其是否有最低持股比例的要求；股東身份被去除后，公司減資程序如何走，公司減資要不要向債權人提供擔保等。這些問題尚需法律或司法解釋予以明確，實踐中未見操作實例。二、瑕疵出資股東對足額出資股東賠償責任的范圍（一）公司設立失敗下的瑕疵出資股東的賠償責任如果因為股東的瑕疵出資行為導致公司設立失敗，由于公司籌備設立過程中發(fā)起人之間的法律關系視為合伙，全體發(fā)起人作為合伙人對外就設立公司的債務和費用承擔連帶責任，然后由瑕疵出資股東承擔與其過錯相適應的最終的賠償責任。在公司設立失敗的情形下，股東之間有關于違約責任的約定的按照約定處理；股東之間沒有關于違約責任的約定，足額出資股東可以參照合同法第四十二條的規(guī)定以瑕疵出資股東違反誠信原則為由要求其承擔締約過失責任，賠償范圍限于足額出資股東的出資利息損失、公司設立費用以及其他具有直接因果關系的損失等，公司成立后的可得利益損失因不具可預見性而不屬賠償范圍。（二）公司解散或被撤銷下的賠償責任如果因為股東瑕疵出資導致公司解散或被撤銷，公司清算后首先由公司按照債務承擔規(guī)則承擔債務，因瑕疵出資導致足額出資股東對公司債權人承擔債務清償責任的，足額出資股東承擔責任后可向瑕疵出資股東追償。股東之間有關于違約責任的約定的，按照約定處理；股東之間沒有關于違約責任的約定的，賠償范圍包括出資利息損失、公司設立費用、清算費用以及其他具有直接因果關系的損失等，同樣不包括公司運營的可得利益損失。若股東在公司存續(xù)期間有利潤分紅的，根據(jù)損益相抵的損害賠償規(guī)則，應當扣減利潤分紅相當?shù)臄?shù)額。第三章瑕疵出資中股東對公司的責任出資作為一種法定義務，其宗旨是遵循資本充實原則，保證公司成立之后享有與其注冊資本所表彰的資產作為公司交易的一般擔保。通說認為，股東瑕疵出資使股東與公司之間形成了一種債權債務關系，而這種債權債務關系形成的載體即公司向債權人主張出資請求權的合同依據(jù)系公司章程。公司章程相當于合同的作用，對公司與股東均具有約束力，瑕疵出資股東負有按照章程所記載的認繳出資額及期限出資的義務。同時，基于股東具有監(jiān)督其他股東出資的法定注意義務，公司法規(guī)定足額出資股東對瑕疵出資股東出資義務的履行承擔連帶責任。強調承擔連帶責任的足額出資股東必須是負有注意義務的，是因為足額出資股東對在其之前加入公司的股東是否足額出資無法進行監(jiān)督，故不應設定由其負有注意義務，也無須承擔責任；對與其同時或在其之后加入公司的股東的瑕疵出資行為，足額出資股東負有監(jiān)督注意義務，對這些主體的不足額出資即應承擔對公司的連帶補繳出資責任。本文如無特別指明，所稱足額出資股東皆指負有注意義務的足額出資股東。據(jù)此，瑕疵出資中股東對公司的責任實質就是股東依法、依約向公司補繳出資的責任，理論稱之為資本充實責任。按照學者的定義，資本充實責任是指為貫徹資本充實原則，由瑕疵出資股東承擔并由其他負有注意義務的足額出資股東擔保瑕疵出資股東履行出資義務，確保公司實收資本與章程所定資本相一致的民事責任。第一節(jié)公司對股東的補繳出資請求權一、資本充實責任可否由股東與公司約定免除資本充實責任既由章程所約定，是一種合同責任，同時又是法定責任，不以公司股東的約定為必要，不能以公司章程或股東（大）會決議來免除；也是一種連帶責任，足額出資股東與瑕疵出資股東對資本不足的事實均負全部充實責任。二、公司對瑕疵出資股東補繳出資前股權行使可否限制對于瑕疵出資股東的股權是否予以確認的問題，理論及實務界爭議比較大，主要存在三種主張?！按_認說”認為股東瑕疵出資對其股權行使沒有影響；“否認說”認為股權是股東履行出資義務后公司給付股東的對價，股東未履行出資就不得享有股權；“權能限制說“認為，根據(jù)公司法的原理，瑕疵出資股東被記載于公司章程、股東名冊或者工商注冊登記后，如果沒有合法的除權程序，應當認定該瑕疵出資股東具有公司股東資格，享有股東權利；但是，享有股東權利的前提是承擔股東義務，違反出資義務，也就不應享有股東的相應權利，這亦是民法中權利與義務統(tǒng)一、利益與風險一致原則的具體體現(xiàn)。因此，股東未履行出資義務，其股東權利的行使應受到一定的限制，這種限制應根據(jù)具體的股東權利的性質確定，即與出資義務相對應的股東權利如分紅權、表決權只能按照出資比例來行使。目前“權能限制說”為有力說，并為審判實務所采。最高人民法院關于適用若干問題的規(guī)定（征求意見稿）第十六條規(guī)定“公司以股東沒有按期足額繳納出資為由，起訴請求解除其股東資格的，人民法院應當給予被告適當?shù)膶捪奁?，責令其在期限內履行出資義務。被告在規(guī)定的期限內仍未出資，并且公司因此履行了相應的法定減資程序的，或者有其他主體向公司交付相應的出資而為公司接受為股東的，人民法院可以判決解除被告的股東資格”。此規(guī)定也是基于瑕疵出資人具有股東資格的前提下作出的。應當看到，認定瑕疵出資股東仍具備股東資格正是其承擔補繳出資義務的前提和基礎，如果否認其股東資格，將導致對公司的出資義務無人履行，從而損害債權人和社會公共利益。因此，出資人并不因瑕疵出資而喪失股東資格。三、出資方式的不同對足額出資股東資本充實責任承擔的影響（一）現(xiàn)行法律規(guī)定現(xiàn)行公司法在足額出資股東資本充實連帶責任的承擔上區(qū)分了非貨幣出資（實踐中又稱“現(xiàn)物出資”）與貨幣出資方式的不同以及有限責任公司與股份有限責任公司的不同。根據(jù)公司法第三十一條以及第九十四條之規(guī)定，有限責任公司中的足額出資股東僅對瑕疵出資股東在“非貨幣出資”存在瑕疵的情況下承擔補繳出資連帶責任，沒有規(guī)定足額出資股東對瑕疵出資股東“貨幣出資”瑕疵是否承擔連帶責任；對于股份有限責任公司，并不區(qū)分非貨幣出資與貨幣出資，足額出資股東對瑕疵出資股東任何出資方式的瑕疵出資都要對公司承擔連帶補繳出資責任。（二）現(xiàn)有法律規(guī)定的缺陷作者認為，雖然公司法第三十一條僅僅規(guī)定足額出資股東對其他股東非貨幣瑕疵出資承擔連帶補繳出資責任，但是根據(jù)本條立法目的和民法上的類推原理，足額出資股東對其他股東貨幣出資的瑕疵亦應承擔連帶責任。類推適用（ANALOGIE），乃比附援引，即將法律于某案例類型（A）所明定的法律效果，轉移適用于法律未設規(guī)定的案例類型（B）之上。此項轉移適用，乃是基于一種認識，即基于其類似性（AHNLICHKEIT），A案例類型的法律效果，應適用于B案例類型，蓋相類似者，應作相同的處理，系基于平等的原則，乃正義的要求。11另外，有限責任公司股東以貨幣作為出資方式的占多數(shù)，如果剔除貨幣出資，公司法第三十一條所規(guī)定的足額出資股東連帶補繳出資責任的擔保功能將大打折扣。因此，從利益衡量的角度，有限責任公司足額出資股東對其他股東貨幣出資瑕疵亦應向公司承擔連帶補繳出資責任。四、瑕疵出資股東與公司互負債務情形下可否行使抵銷權在公司運營中，公司和股東之間難免會發(fā)生各種商事安排，包括關聯(lián)交易、相互借款、投資、擔保等，同時法律也不禁止股東與公司之間合法的交易。因此，涉及到瑕疵出資股東對公司享有的債權（以下稱“股東債權”）與公司對瑕疵出資股東因出資不實享有的出資請求權可否抵銷的問題。作者認為根據(jù)民法原理，抵銷是一種使合同的權利義務終止的原因，從廣義上講，是指二人互負債務場合，依一方意思表示或者雙方的合意，使彼此債務全部或者部分地歸于消滅。12依發(fā)生根據(jù)以及行使要件的不同，抵銷可分為法定抵銷與合意抵銷。根據(jù)合同法的規(guī)定，法定抵銷的行使要件包括雙方互負債務；雙方債務的給付種類及品質相同；主張抵銷一方的債權已屆清償期；雙方債務適于抵銷。合意抵銷的要件則完全由當事人約定，雙方互負的債務是否到期、債務的標的物種類、品質是否相同，均不妨礙合意抵銷。因此，當事人的己方債權只要符合合同法以及其他特別法規(guī)定的抵銷權行使要件都可以依法或依約與對方債權主張抵銷。綜觀合同法、公司法以及11王澤鑒法律思維與民法實例，中國政法大學出版社2001年版，第253頁。12韓世遠合同法總論第二版，法律出版社2008年版，第486頁。企業(yè)破產法等，法律均未對股東債權與出資請求權抵銷的限制或禁止性規(guī)定，理論上對股東債權與出資請求權是否可以抵銷或抵銷是否受限制也沒有廣泛的爭論。之所以提出該問題進行探討，乃是針對“公司破產情況下股東債權不得對公司出資請求權主張抵銷”的觀點以及實踐中公司與股東互負債務的情況比較普遍，厘清該問題尚有實踐價值，故在此作簡要論述。有觀點認為，在公司破產的情況下，“出資人未履行出資義務不能就其對破產人所擁有的債權行使抵銷權，因為出資人繳納足額股本金系公司法規(guī)定的強行性義務，是為了維持公司資信能力的必要，依法不能抵銷”13。作者認為，在公司與股東的交易中，公司的“資信能力”已經(jīng)通過公司受領股東的給付利益在相當?shù)臄?shù)額內予以填補，如再在公司破產時予以“維持”即要求股東仍然要繳納認繳的出資、股東債權通過破產財產分配實現(xiàn)，會構成對股東的不利益，無異于要求股東重復承擔補繳出資責任。另外，上述觀點中所稱的“依法”實際并無現(xiàn)行法律依據(jù)，用語有失嚴謹。實踐中，已經(jīng)有法院注意到股東債權與公司出資請求權的同質性，對兩種債權可否抵銷的疑問解決具有參照性。上海高院在關于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見（一）（滬高法2003216號）中認為“在確定股東責任時，應慎重認定相關事實，股東的一般瑕疵行為不能成為其承擔公司責任的根據(jù)。對于股東在公司成立時出資不足，但后來已經(jīng)補足出資的；項目公司的股東，雖然初始出資不足，但在其后的項目運行中投入的資金超過了約定的注冊資本的，均應該認定其已經(jīng)出資到位”。我們可以認為，上文中的觀點實際上認為出資財產與股東債權具有同質性。因此，作者認為，股東債權與出資請求權在具備法定抵銷以及合意抵銷的要件時是可以抵銷的，在公司破產情況下也不應存在例外。五、補繳出資請求權與訴訟時效的關系關于出資請求權與訴訟時效的關系，目前主要有兩種觀點。一種觀點認為，出資請求權發(fā)生在公司和股東之間，系相對人之間的特定債權債務關系，應適用訴訟時效期間的規(guī)定。相關立法例如德國有限責任公司法第九條第二款規(guī)定，公司請求股東繳足出資請求權的訴訟時效期間為五年。另一種觀點認為，13李國光主編新企業(yè)破產法條文釋義，法律出版社2006年版，第230231頁。公司擁有充足的資本是其開展正常經(jīng)營活動的保證，公司資產也系其對外承擔民事責任的一般擔保。因此，足額出資是股東對公司的法定義務。繳付出資請求權是基于股東的法定出資義務而由公司享有的法定債權請求權，不同于基于當事人合意產生的約定債權請求權，可以由當事人自由處置。如果規(guī)定出資請求權適用訴訟時效的規(guī)定，則有違公司資本充足原則，不利于公司的發(fā)展、也不利于對其他出資足額股東及公司債權人的保護。14關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定（法釋200811號）采納了第二種觀點，規(guī)定基于投資關系產生的繳付出資請求權，當事人提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持即基于投資關系產生的繳足出資請求權不適用訴訟時效期間的規(guī)定。在上述司法解釋出臺之前，另有上海高院民二庭在關于商事案件審理中涉及訴訟時效問題的意見中認為，“公司要求股東履行出資義務的訴訟，法院對被告提出的訴訟時效抗辯不予審查”。作者傾向于認為，基于投資關系產生的繳足出資請求權應當受到訴訟時效期間的限制。這種限制的原因非基于出資請求權的性質是法定債權還是意定債權，而在于股東持股期間與公司具有利害關系或對公司具有操縱力，公司向其行使出資請求權存在難以或不能主張權利的障礙，按照民法通則第一百三十九條的規(guī)定，屬于其他導致權利人不能主張權利的客觀情形，依法應當中止時效的計算。如采納這種觀點，股東持股期間，訴訟時效一直中止，公司可以隨時要求股東繳足出資；股東離開公司后，主張權利的障礙消除，從股東離開公司之次日起算兩年，公司在兩年內不主張權利的或者其他股東在兩年內不提起股東代表訴訟代公司主張權利的，訴訟時效期間經(jīng)過。另外，承擔連帶補繳出資責任的足額出資股東承擔了補足出資的連帶責任后，對瑕疵出資股東享有追償權，該追償權為債權請求權，應適用訴訟時效的規(guī)定，其起算點應從該足額出資股東承擔繳納出資的連帶責任之日起算，實踐中應注意與出資請求權的訴訟時效予以區(qū)別。14最高人民法院民事審判第二庭編著關于民事案件訴訟時效司法解釋理解與適用，人民法院出版社2008年版，第48頁。第二節(jié)瑕疵股權轉讓后股東的資本充實責任一、瑕疵股權轉讓后補繳出資義務主體的論爭作者認為，股權轉讓的標的系公司股權而非股東履行出資的義務及其違反責任，股權轉讓法律關系與股東出資法律關系不屬于同一法律關系。通過受讓而成為股東者，其支付對價是純粹的合同義務，對于公司資本是否充實沒有影響；出讓股東轉讓股份變現(xiàn)，并非抽走其投入公司的資產，而是從受讓股東處獲得相應的補償，對于公司、對于公司的債權人、對于公司周圍的社會秩序均無直接的負面效應。因此，未出資足額的股權，雖有瑕疵，但并不喪失其可轉讓性。瑕疵股權可以轉讓已成為理論和實務界的通說，唯對瑕疵股權轉讓后由原瑕疵出資股東還是受讓股東承擔補繳出資責任存有爭論。有觀點認為，注冊資本是公司作為市場主體存在和運行的物質基礎，股東的出資義務是公司法所要求的法定義務，存在出資瑕疵時，股東基于資本充實原則所應承擔的民事責任具有主體專屬性，不能因契約而轉移，也不能因股權轉讓而免除。不管股權受讓人是否愿意承擔出資瑕疵的填補義務，都不能免除出資瑕疵股東在轉讓股權后繼續(xù)承擔因出資瑕疵而產生的民事責任。如果允許因轉讓股權而免除出資瑕疵股東的民事責任，將可能導致出資瑕疵股東與股權受讓人惡意串通，利用股權轉讓逃脫本應承擔的出資責任，從而損害了相關民事主體的利益，妨礙了交易安全。15另一種觀點認為，存在出資瑕疵出資股權轉讓引起的糾紛案件，受讓方如果明知出讓方出資存在瑕疵仍受讓股權時，對未按期足額的欠繳出資部分，應承擔連帶補充責任，相反，如果受讓方對此不知情，不應承擔責任，并且也有權以此為由請求撤銷股權轉讓合同。16還有觀點認為，股權的本質是股東和公司之間的法律關系，即包括股東對公司享有的權利，亦包括股東對公司的出資義務，因此，股權的轉讓導致股東權利義務的概括轉移。毫無疑問，受讓人獲得股權、成為股東后當然應當承擔出資的義務。然而，如果只由受讓人承擔出資義務，在受讓人財產能力不足、無力履行出資義務的情況下，將導致公司資本的虛假，并危及債權人的利益，而轉讓股東在公司已形成虧損的情況下，將很有可能利用股權的轉讓逃脫本應承擔的經(jīng)濟責15邱丹轉讓出資瑕疵股權相關民事責任探析，載民商審判指導與參考總第4卷，人民法院出版社2004年版，第88頁。16奚曉明主編民商事審判指導總第11輯，人民法院出版社2007年版，第93頁。任和出資風險，甚至可能發(fā)生轉讓人和受讓人惡意串通逃避債務的嚴重行為。因此，瑕疵股權轉讓后，應當要求受讓人承擔第一位出資義務，同時要求轉讓股東承擔補充出資義務。17二、瑕疵股權轉讓后補繳出資義務主體確定的現(xiàn)行立法例（一）國內規(guī)定關于瑕疵股權轉讓后由出讓股東還是受讓股東承擔補繳出資義務問題，國內法無特別規(guī)定，僅有關于出資義務主體的一般性規(guī)定。其中，公司法第二十八條、第三十一條以及破產法第三十五條將補繳出資責任賦予“出資人”。例如破產法第三十五條規(guī)定“人民法院受理破產申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳納的出資，而不受出資期限的限制”。關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（以下簡稱執(zhí)行規(guī)定）第八十條將補繳出資責