1、第6部分 法律第31章第32章第33章第34章第35章合計2010年/274102320113544723第31章 法律對經(jīng)濟關(guān)系的調(diào)整1 “調(diào)整經(jīng)濟的法律”和“經(jīng)濟法” 是兩個不同的概念。前者是一國所有調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總和。后者是一個法律部門。2 調(diào)整社會主義市場經(jīng)濟的法律體系 民商法 民商法主要調(diào)整市場力量發(fā)揮作用的經(jīng)濟領(lǐng)域。 市場作為商品經(jīng)濟運行的載體，在體系上必須具備的首要條件，是市場主體即商品生產(chǎn)者、經(jīng)營者能作為獨立的、能動的主體進入市場。 人類要進行物質(zhì)資料的生產(chǎn)，首先要完成人與生產(chǎn)資料的結(jié)合。 所謂市場，在抽象意義上表現(xiàn)為各種交易關(guān)系的總和。 民

2、事責(zé)任制度。 經(jīng)濟法調(diào)整對象經(jīng)濟管理關(guān)系是一種經(jīng)濟關(guān)系，區(qū)別于行政指導(dǎo)關(guān)系；以市場經(jīng)濟體制為基礎(chǔ)；對國民經(jīng)濟進行全局性、整體性調(diào)控；可以分化出各種具體的宏觀經(jīng)濟管理關(guān)系；市場管理關(guān)系維護公平競爭關(guān)系；產(chǎn)品質(zhì)量管理關(guān)系；消費者權(quán)益保護關(guān)系；組織管理性的流轉(zhuǎn)和協(xié)作關(guān)系國家通過政府機構(gòu)或設(shè)立企業(yè)、委托代理人直接參與經(jīng)濟活動或經(jīng)濟關(guān)系；平等的國家機關(guān)或財政主體之間的經(jīng)濟協(xié)作關(guān)系；習(xí)題1 下列法律原則中，屬于經(jīng)濟法基本原則的是（ ） A 合同自由原則 B 一物一權(quán)原則 C 有限干預(yù)原則 D 誠實信用原則習(xí)題2 在當(dāng)代中國，法律對經(jīng)濟關(guān)系的調(diào)整模式是（ ） A 民商法主導(dǎo)模式 B 行政法主導(dǎo)模式 C 經(jīng)濟

3、法主導(dǎo)模式 D民商法、經(jīng)濟法主導(dǎo)，其他部門法輔助模式習(xí)題3 在經(jīng)濟法調(diào)整對象中，市場管理關(guān)系的內(nèi)容包括（ ） A 合同法律關(guān)系； B 維護公平競爭關(guān)系； C 消費者權(quán)益保護關(guān)系； D 物權(quán)法律關(guān)系； E 產(chǎn)品質(zhì)量管理關(guān)系第32章 物權(quán)法律制度1 物權(quán)概述 物權(quán)是權(quán)利人在法定范圍內(nèi)直接支配一定的物，并排斥他人干涉的權(quán)利。物 權(quán)債 權(quán)絕對權(quán)（對世權(quán)）：義務(wù)主體是權(quán)利人之外的不特定的一切人。相對權(quán)（對人權(quán)）：發(fā)生在債權(quán)人和債務(wù)人之間的關(guān)系。支配權(quán)：不必依賴他人的幫助就能行使其權(quán)利，不需要征得他人同意。請求權(quán)：債權(quán)必須有相對的義務(wù)人給予協(xié)助方可順利實現(xiàn)。法定主義：物權(quán)的種類和基本內(nèi)容由法律規(guī)定，設(shè)定必

4、須公示。約定主義：債權(quán)只是在特定的當(dāng)事人之間存在的，主要由當(dāng)事人自由確定，不需要公示客體一般為特定的物，有形的物，行為、智力成果和人身利益均不能成為客體?？腕w是行為。具有追及效力原則上不具有追及效力物權(quán)具有優(yōu)先效力：對外優(yōu)先：當(dāng)物權(quán)與債權(quán)并存時，物權(quán)優(yōu)于債權(quán)，特例是“買賣不破租賃”。對內(nèi)優(yōu)先：同一標的物上存在兩個或兩個以上內(nèi)容或性質(zhì)相同的物權(quán)時，成立在先的物權(quán)優(yōu)先于成立在后的物權(quán)。債權(quán)不具有對內(nèi)優(yōu)先的效力、債權(quán)人在依法受償時都是平等的。 物權(quán)法的基本原則 物權(quán)法定原則物權(quán)種類法定； 物權(quán)內(nèi)容法定； 物權(quán)效力法定； 物權(quán)的變更規(guī)則法定； 物權(quán)保護方法法定一物一權(quán)原則一個特定的標的物上只有一個所有

5、權(quán)；同一物上不得設(shè)有兩個以上相互矛盾和沖突的物權(quán)；物權(quán)公示原則物權(quán)的公示方法必須由法律規(guī)定； 物權(quán)公示的效力必須由法律規(guī)定（動產(chǎn)交付；不動產(chǎn)登記） 物權(quán)種類分類標準具體分類舉 例權(quán)利人行使權(quán)利的范圍自物權(quán)所有權(quán)他物權(quán)用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)設(shè)立目的用益物權(quán)建設(shè)用地使用權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)擔(dān)保物權(quán)抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)有無從屬性主物權(quán)所有權(quán)、地上權(quán)、永佃權(quán)、采礦權(quán)、取水權(quán)從物權(quán)抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、地役權(quán)是否基于當(dāng)事人的意思法定物權(quán)留置權(quán)意定物權(quán)質(zhì)權(quán)存續(xù)有無期限有期限物權(quán)抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)無期限物權(quán)所有權(quán)2 所有權(quán) 所有權(quán)的概念和法律特征 所有權(quán)是指所有人對自己的不動產(chǎn)或動產(chǎn)依法享

6、有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。 法律特征：獨占性、全面性、單一性、存續(xù)性、彈力性 所有權(quán)的取得與消滅所有權(quán)的取得原始取得因物權(quán)首次產(chǎn)生而獲得所有權(quán)生產(chǎn)、孳息因為公法方式獲得所有權(quán)國有化、沒收其他直接根據(jù)法律規(guī)定確定所有權(quán)歸屬的方式先占、添附、善意取得、拾得遺失物繼受取得通過一定的法律行為或基于法定的事實從原所有人處取得所有權(quán)：因一定的法律行為而取得所有權(quán)，如買賣合同、贈與等；因法律行為以外的事實而取得所有權(quán)，如繼承遺產(chǎn)；因其他合法原因取得所有權(quán)，如通過合股集資的方式形成所有權(quán)所有權(quán)的消滅相對消滅因物權(quán)主體的原因而消滅，如轉(zhuǎn)讓所有權(quán)；絕對消滅因所有權(quán)客體的原因而消滅，如物品被燒毀 共有 按份

7、共有按份共有人對共有財產(chǎn)享有一定的應(yīng)有部分。按份共有人依據(jù)其應(yīng)有部分，對共有物的全部享有使用收益權(quán)。按份共有人中的共有人不需經(jīng)過其他共有人的同意而出賣自己的應(yīng)有部分。在同等條件下，其他共有人有優(yōu)先購買權(quán)。處分按份共有的不動產(chǎn)或動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。 共同共有以共同共有人之間存在共同關(guān)系為前提。共同共有的形式包括夫妻共同財產(chǎn)、家庭共有財產(chǎn)、遺產(chǎn)分割前的占有等。共同共有財產(chǎn)的處分應(yīng)經(jīng)全體共有人的同意，但共有人之間另有約定的除外。 建筑物區(qū)分所有 專有部分專有權(quán) 業(yè)主不得違反法律、法規(guī)以及管理規(guī)約，將住宅改變?yōu)榻?jīng)

8、營性用房。業(yè)主將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房的，除遵守法律、法規(guī)及管理規(guī)約外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有利害關(guān)系的業(yè)主同意。 共有部分共有權(quán) 業(yè)主不得以放棄權(quán)利為由不履行義務(wù)。業(yè)主對共有部分享有的共有和共同管理的權(quán)利隨著業(yè)主對專有部分所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓而一并轉(zhuǎn)讓。3 用益物權(quán) 用益物權(quán)是權(quán)利人對他人所有的財產(chǎn)依法享有的占有、使用和收益的權(quán)利。其法律特征包括具有獨立性的他物權(quán)、限制物權(quán)、具有使用目的、標的物主要是不動產(chǎn)。 幾種具體的用益物權(quán)建設(shè)用地使用權(quán)主體是符合法定條件的公民和法人； 客體為國家所有的土地； 是從國家土地所有權(quán)中分離出來的用益物權(quán)； 具有排他性，是一項獨立的物權(quán)?？梢圆捎贸鲎尰騽潛芊绞皆O(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)承包經(jīng)

9、營合同是確認土地承包經(jīng)營權(quán)的主要依據(jù)； 主體是公民或集體組織；客體為全民所有的土地或集體所有的土地； 屬于一種新型的用益物權(quán)宅基地使用權(quán)不能因為對宅基地的占有和使用而取得宅基地的所有權(quán)； 主體是公民，且主要是農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員；客體主要是集體所有的用于建造住宅及其附屬設(shè)施的土地；必須遵循法定的申請程序，經(jīng)過有關(guān)部門的批準后方可取得；受國家法律的保護，非經(jīng)法定程序，任何機關(guān)和個人不得任意剝奪公民依法取得的宅基地使用權(quán)地役權(quán)是利用他人的不動產(chǎn)的一種權(quán)利；是為了提高自己不動產(chǎn)的效益；按照合同設(shè)立4 擔(dān)保物權(quán) 擔(dān)保物權(quán)是為確保債務(wù)清償?shù)哪康?，在債?wù)人或第三人所有的物或所屬的權(quán)利上設(shè)定的、以取得擔(dān)保

10、標的物的交換價值為實質(zhì)內(nèi)容的物權(quán)。其特征包括具有價值權(quán)性、法定性、從屬性、不可分性、物上代位性。 幾種主要的擔(dān)保物權(quán)擔(dān)保物權(quán)抵押權(quán)質(zhì) 權(quán)留置權(quán)動產(chǎn)質(zhì)權(quán)權(quán)利質(zhì)權(quán)特點意定擔(dān)保物權(quán)法定擔(dān)保物權(quán)不轉(zhuǎn)移占有轉(zhuǎn) 移 占 有標的物權(quán)法180條、184條； 動產(chǎn)匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單、可轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán)；可轉(zhuǎn)讓的注冊商標使用權(quán)、專利權(quán)、應(yīng)收賬款等與所擔(dān)保債權(quán)存在一定的牽連關(guān)系的動產(chǎn)設(shè)立法定抵押權(quán)：登記生效；意定抵押權(quán)：自訂立書面抵押合同后生效自質(zhì)物交付給質(zhì)權(quán)人時生效登記生效/交付生效當(dāng)債務(wù)人不履行其債務(wù)時債權(quán)人直接基于法律的規(guī)定行使留置權(quán)。習(xí)題1 根據(jù)物權(quán)法，下列財產(chǎn)中，可以作為抵押權(quán)

11、標的的是（ ） A 土地所有權(quán) B 學(xué)校的教育設(shè)施C 被扣押的財產(chǎn) D 建設(shè)用地使用權(quán) 習(xí)題2 根據(jù)物權(quán)法，除非按份共有的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)（ ）共有人同意，共有人另有約定的除外。 A 全體 B 占份額1/2以上的； C 占人數(shù)2/3以上的； D 占份額2/3以上的習(xí)題3 根據(jù)物權(quán)法，業(yè)主將住宅改為經(jīng)營性用房的，除遵守法律、法規(guī)以及管理規(guī)約外，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)過（ ）同意。 A 有利害關(guān)系的業(yè)主 B 物業(yè)管理公司 C 業(yè)主委員會 D 小區(qū)全體業(yè)主習(xí)題4 甲、乙、丙、丁4人按份共有一艘輪船，甲占該船70%份額?，F(xiàn)甲欲用該船抵押向銀行申請貸款，若各共有人對此無約定，則甲的抵押行為（ ） A 須經(jīng)乙丙丁一致同意；

12、 B 無需經(jīng)乙丙丁同意； C 須經(jīng)乙丙丁中份額最大的一人同意； D 須經(jīng)乙丙丁的兩人同意習(xí)題5 下列財產(chǎn)所有權(quán)的取得方式中，屬于原始取得的有（ ） A 繼承房產(chǎn) B 財產(chǎn)收歸國有 C 沒收非法所得 D 生產(chǎn)產(chǎn)品 E 接受贈與習(xí)題6 物權(quán)法的基本原則包括（ ） A 誠實信用原則 B 物權(quán)法定原則 C 一物一權(quán)原則 D 物權(quán)公示原則 E 平等自愿原則第33章 合同法律制度1合同概述 合同特征：當(dāng)事人的法律地位平等；合同是在當(dāng)事人自愿基礎(chǔ)上進行的民事法律行為；合同是雙方或多方的民事法律行為；合同是關(guān)于民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同分類 按當(dāng)事人各方權(quán)利義務(wù)的分擔(dān)方式這一標準，分為雙務(wù)合同（如買賣合同

13、、租賃合同）和單務(wù)合同（借用合同）； 按成立是否以交付標的物為要件這一標準，分為諾成合同（大部分合同）和實踐合同（如保管合同、借用合同）； 按法律上是否規(guī)定一定的名稱這一標準，分為有名合同和無名合同； 按成立是否需要特定的形式這一標準，分為要式合同和不要式合同； 按照合同之間的主從關(guān)系，分為主合同（借款合同）和從合同（擔(dān)保合同）。2 合同的效力 合同的生效要件： 主體合格；內(nèi)容合法；意思表示真實；形式合法； 違反合同生效要件的合同分類情 形后 果無效合同一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的； 惡意串通、損害國家、集體或第三人利益的；以合法形式掩蓋非法目的的；損害社會公共利益； 違反法

14、律、性質(zhì)法規(guī)的強制性規(guī)定； 從合同成立時開始就沒有法律約束力；部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效；合同被確認無效不影響合同中獨立存在的爭端解決條款的效力；效力待定合同合同的主體不具有相應(yīng)的民事行為能力；因無權(quán)代理而訂立的合同；無權(quán)處分他人財產(chǎn)而訂立的合同；限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但限制行為能力人純或利益的合同或與其年齡、智力、精神狀況相適應(yīng)的合同，不必經(jīng)法定代理人追認；被代理人追認后生效；經(jīng)權(quán)利人追認或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)利的，該合同有效；可變更、可撤銷合同因重大誤解訂立的；在訂立合同時顯失公平的；一方以欺詐、脅迫的手段或趁人之危

15、，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損壞方有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷。當(dāng)事人請求變更的，人民法院或仲裁機構(gòu)不得撤銷。一經(jīng)撤銷，合同關(guān)系消滅，效力追溯至合同成立時；合同變化后，合同關(guān)系仍然存在，只是內(nèi)容發(fā)生變化，變更的效力追溯到合同成立時。3 合同的訂立、履行和終止 合同的訂立 要約 要件：要約必須是特定人的意思表示；要約是以訂立合同為目的的意思表示；要約是向要約人希望與其締結(jié)合同的相對人發(fā)出的意思表示；要約內(nèi)容必須具體確定。 生效：要約到達受要約人時生效。 撤回：撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人。 撤銷：撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知

16、之前到達受要約人。例外：要約人規(guī)定了承諾期限或以其他形式表明要約不可撤銷；受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已為履行合同做了準備工作。 承諾 要件：承諾只能由受要約人向要約人做出；承諾必須在有效期內(nèi)做出；承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致（最實質(zhì)性的要件） 生效：承諾通知到達要約人時生效。 撤回：撤回通知應(yīng)在承諾到達要約人之前或與承諾通知同時到達要約人。 締約過失責(zé)任 當(dāng)事人訂立合同過程中，有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任：假借訂立合同，惡意進行磋商；故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況；其他違背誠實信用原則的行為。合同的履行 全面履行原則履行主體、標的、期限、地點和

17、方式適當(dāng)。 誠實信用原則當(dāng)事人在履行合同時，應(yīng)積極履行通知、協(xié)助、報密義務(wù)。 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)抗辯權(quán)抗辯權(quán)行使方行使方具體情形具體情形同時履行抗辯權(quán)雙方當(dāng)事人均可行使當(dāng)事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序；雙方互負的債務(wù)均已屆清償期；同時履行抗辯權(quán)的行使需相對人有不履行或履行不符合約定的行為不安抗辯權(quán)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人有權(quán)行使應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確鑿證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： 經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽；有喪失或可能喪失債務(wù)履行能力的其他情形當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任先履行抗辯權(quán)后履行義務(wù)的一方當(dāng)事人有權(quán)行使當(dāng)事

18、人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。4 合同的擔(dān)保與保全 合同的擔(dān)保 法律特征：明確的目的性、自愿性、平等性、從屬性 形式 保證 保證是合同當(dāng)事人以外的第三人擔(dān)保合同一方當(dāng)事人（債務(wù)人）履行合同義務(wù)的擔(dān)保方式； 保證人必須是具有代位清償能力的法人、其他組織或公民。國家機關(guān)、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體以及企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門均不得作為保證人； 保證一般分為一般保證和連帶責(zé)任保證兩種。 定金 定金具有證約效力、預(yù)先給付和抵消的效力、擔(dān)保效力； 定金合同是實踐合同

19、； 定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標的額的20%； 違約金與定金存在差別，不能并用，只能選擇其一適用。 合同的保全 代位權(quán) 條件：債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法；債務(wù)人享有債權(quán)，且該債權(quán)非專屬于債務(wù)人自身；債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)；因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。 撤銷權(quán) 債務(wù)人有處分財產(chǎn)的行為；債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為危害債權(quán)；債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為發(fā)生在債權(quán)成立之后，債務(wù)人以不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)并侵害債權(quán)，債權(quán)人證明受讓人知情的。習(xí)題1 關(guān)于要約的說法，錯誤的是（ ） A 要約到達受要約人時生效； B 要約是以訂立合同為目的的意思表示 C 要約的內(nèi)容不限具體確定； D 要約可以撤

20、回但不能撤銷習(xí)題2 民事合同可以分為諾成合同與實踐合同。下列合同中，屬于實踐合同的是（ ） A 買賣合同 B 委托合同 C 技術(shù)合同 D 定金合同習(xí)題3 根據(jù)合同法，關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓的說法，錯誤的是（ ） A 具有人身性質(zhì)的債權(quán)不能轉(zhuǎn)讓； B 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外； C 雙方訂立合同時約定不得轉(zhuǎn)讓的權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓； D 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，應(yīng)經(jīng)過債務(wù)人同意習(xí)題4 下列合同中，屬于可撤銷可變更合同的是（ ） A 一方趁人之危迫使對方簽訂的合同； B 惡意串通損害國家利益的合同； C 重大誤解的合同； D 顯失公平的合同； E 無權(quán)處分他人財產(chǎn)的合同；合同5 關(guān)于合同定金的說法

21、，正確的有( ) A 定金具有擔(dān)保效力； B 收受定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金； C 定金合同自實際交付定金之日起生效 ； D 定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過合同標的額的50%； E 當(dāng)事人既約定定金又約定違約金的，未違約一方可以同時要求賠償定金和違約金習(xí)題6 從合同的法律性質(zhì)分析，贈與合同屬于（ ） A 單務(wù)合同 B 有名合同 C 要式合同 D 從合同 E 單方合同習(xí)題7 關(guān)于債權(quán)人的代位權(quán)的說法，正確的是（ ） A 債權(quán)人必須以債務(wù)人的名義行使代位權(quán)； B 債權(quán)人代位權(quán)必須通過訴訟程序行使； C 債權(quán)人代位權(quán)的行使必須取得債務(wù)人的同意； D 代位權(quán)行使的費用必須由債權(quán)人承擔(dān)

22、5 合同的轉(zhuǎn)讓、變更和解除 合同的轉(zhuǎn)讓 合同的變更 法定要件：存在合法有效的合同關(guān)系；合同內(nèi)容的變更（不包括合同主體的變更）；應(yīng)依據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人約定進行。 發(fā)生場合：經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商一致；因重大誤解訂立合同的，有重大誤解的一方當(dāng)事人可以通過行使變更權(quán)變更合同；因情勢變更而使合同繼續(xù)履行顯失公平的，當(dāng)事人可以請求變更合同。合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓不可轉(zhuǎn)讓的情形：根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；根據(jù)法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓； 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外；合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三

23、人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓 意定概括轉(zhuǎn)讓：當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。法定概括轉(zhuǎn)讓：當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的除外，由分立后的法人或其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶義務(wù)。 合同的解除6違約責(zé)任 協(xié)議解除當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同?；诮獬龣?quán)的解除約定解除當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成立時，解除權(quán)人可以解除合同。法定解除有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同： 因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的； 在履行期

24、限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； 當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的； 法律規(guī)定的其他情形。概念、特征當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或 賠償損失等違約責(zé)任；違約責(zé)任只在合同當(dāng)事人之間產(chǎn)生。構(gòu)成要件違約行為預(yù)期違約（合同有效成立后履行屆滿前的違約行為）實際違約（合同履行期限屆滿后發(fā)生的違約）主觀過錯嚴格責(zé)任承擔(dān)違約責(zé)任的方式繼續(xù)履行當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或賠償損失等違約

25、責(zé)任。支付違約金當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以減少。違約損害賠償當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合規(guī)定的，在履行義務(wù)或采取補救措施后，對方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。當(dāng)事人已被不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同

26、可能造成的損失。免責(zé)事由不可抗力因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。不可抗力是指不能預(yù)見、不可避免并不能克服的客觀情況。受害人的過錯當(dāng)事人都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取措施防止損失的擴大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。免責(zé)條款合同中的下列免責(zé)條款無效： 造成對方人身傷害的； 因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。習(xí)題8 關(guān)于違約責(zé)任的說法，錯誤的是（ ） A 違約責(zé)任屬于財產(chǎn)責(zé)任； B 不可抗力是免除違約方違約責(zé)任的重要原因和事由；

27、C 當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，不必向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任； D 違約可以分為履約期到來后的違約和預(yù)期違約習(xí)題9 根據(jù)合同法，當(dāng)事人可以解除合同的情形有（ ） A 因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的； B 債權(quán)債務(wù)同歸于一人； C 在履行合同期限屆滿欽，當(dāng)事人一方明確表示或以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； D 當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的； E 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的 第34章 公司法律制度1 公司法和公司概述2 公司設(shè)立與公司法基本制度（2014修改） 公司的設(shè)立條件 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)具備的條件： 股東資格和人數(shù)。除國有獨

28、資公司外，自然人和法人都可以成為股東，有限責(zé)任公司由50個以下股東出資設(shè)立。 有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額； 股東共同制定公司章程； 有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)； 有公司住所； 概念公司是依照公司法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。特征公司是以營利為目的的經(jīng)濟組織；公司具備法人資格；公司以章程為存在和活動的根據(jù)；種類我國公司法規(guī)定的公司形式有限責(zé)任公司、股份有限公司 出資形式：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣資產(chǎn)作價出資；但是、法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外；（2014公司法無需設(shè)立

29、驗資。） 設(shè)立股份有限公司應(yīng)具備下列條件： 發(fā)起人符合法定人數(shù)； 有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額或募集的實收股本總額，法律、法規(guī)以及國務(wù)院決定對股份有限公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定； 股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定； 發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會銅鼓； 有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)； 有公司住所； 公司名稱制度 公司名稱，是指公司章程記載，并經(jīng)商事登記機關(guān)核準注冊的，表彰公司商事主體特征的，在公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動中用以與其他商事主體相互區(qū)別的固定稱謂，是公司作為獨立商事主體的名號。 公司名稱經(jīng)預(yù)先核準后，預(yù)先核準的公司

30、名稱保留6個月。在保留期內(nèi)，不得以預(yù)先核準的公司名稱從事營業(yè)，不得轉(zhuǎn)讓預(yù)先核準的公司名稱。保留期限屆滿，不辦理公司設(shè)立登記的，其名稱自動失效。 按照公司法設(shè)立的有限責(zé)任公司，必須在公司名稱中注明表明有限責(zé)任公司或有限公司字樣。 公司住所制度 公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。設(shè)有分支機構(gòu)的，以總公司的所在地為住所。公司住所的確定和變更以登記為要件，不經(jīng)登記的公司住所，不得對抗第三人。 公司章程制度 公司章程是指公司必須具備的由發(fā)起設(shè)立公司的投資者制定的，并對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治原則。我國公司法規(guī)定，訂立公司章程是設(shè)立公司的條件之一

31、。 公司章程的修改權(quán)限專屬公司的股東大會。修改公司章程需特別程序，有限責(zé)任公司股東會議作出修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表2/3以上的表決權(quán)的股東通過。股份有限公司股東大會作出修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。3 公司治理結(jié)構(gòu) 股東、股東的權(quán)利和義務(wù) 股東和股東身份的取得 股東可以通過直接方式向公司出資而成立公司股東，也可以通過間接方式以出資或其他法定事由從公司其他股東處繼受取得股東身份而成為公司員工。 股東身份確認的標準 一般認為，確認股東資格的標準主要有公司章程、股東出資、出資證明書、股東名冊、公司登記機關(guān)對股東的登記以及實際享有的股東權(quán)利等。 股東權(quán)利和義

32、務(wù) 股東權(quán)利： 出席股東會會議和對公司重大決策問題行使表決權(quán)； 選舉權(quán)和被選舉權(quán)； 股息紅利分配請求權(quán)； 股份轉(zhuǎn)讓權(quán)； 臨時股東會的召集請求權(quán)和提案權(quán)； 公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告的查閱和復(fù)制權(quán)； 公司會計賬簿查閱權(quán)； 公司增資的優(yōu)先認購權(quán)； 公司剩余財產(chǎn)的分配請求權(quán)； 特殊情況下要求公司收購其股權(quán)的請求權(quán)； 強制解散公司的權(quán)利持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司； 對公司經(jīng)營的建議與質(zhì)詢權(quán)； 向人民法院提出訴訟的權(quán)利； 股東義務(wù)： 繳納所認繳的出資； 公司設(shè)立登記后，不得抽回出資； 公司章程規(guī)定的其他義務(wù)，即遵守公司章程

33、，履行公司章程規(guī)定的業(yè)務(wù)。 股東大會 有限責(zé)任公司股東會或股份有限公司股東大會由全體股東組成，性質(zhì)上是公司的權(quán)力機構(gòu)，決定有關(guān)公司的一切重大事項。 董事、董事會及經(jīng)理 董事會是由全體董事組成的公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)，享有業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)和日常經(jīng)營的決策權(quán)。有限責(zé)任公司股東大會議事規(guī)則股東會會議作出決議采用“資本多數(shù)決”原則。股東會會議作出修改公司章程、增減注冊資本的決議、以及公司合并、分立、解散或變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。股份有限公司股東大會議事規(guī)則股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過；股東大會作出修改公司章程、增減注冊資本的決議，以及公司合并、分立

34、、解散或變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。內(nèi) 容職 權(quán)有限責(zé)任公司設(shè)董事會董事成員為3-13人；股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。召集股東會會議，并向股東會報告工作；執(zhí)行股東會的決議；決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；制定公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；制定公司增減注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；制定公司合并、分立、解散或變更公司形式的方案；決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；決定聘任或解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并經(jīng)經(jīng)理的提名決定聘任或解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及其報酬事項；制度公司的基本管理制度

35、股份有限公司設(shè)董事會董事會成員為5-19人；董事會成員中可以有職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會或其他形式民主選舉產(chǎn)生經(jīng)理由董事會聘任或解聘；經(jīng)理對董事會負責(zé)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；擬定公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案；制定公司的具體規(guī)章；提請聘任或解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人；制定公司的基本管理制度；決定聘任或解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或解聘以外的負責(zé)管理人員；董事授予的其他職權(quán) 監(jiān)事、監(jiān)事會 董事、監(jiān)事及高管人員的資格和義務(wù) 任職資格 有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高管 無民事行為能力或限制民事行為能力； 因

36、貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年； 擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；內(nèi) 容職 權(quán)監(jiān)事會監(jiān)事會是公司經(jīng)營活動的監(jiān)督機構(gòu)；有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于3人；股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可設(shè)1-2名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會；監(jiān)事會中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定；董事、高管人員不得兼任監(jiān)事檢查公司財務(wù)；對董事、高管執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督、對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或股東會決議的

37、董事、高管提出罷免的建議；當(dāng)董事、高管的行為損害公司利益時，要求董事、高管人員予以糾正；提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；向股東會會議提出議案；對董事、高管提出訴訟 擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年； 個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。 忠實業(yè)務(wù)和勤勉義務(wù) 董事、監(jiān)事、高管人員不得利用職權(quán)收受賄賂或其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。董事、高管人員不得有下列行為，如果違反下列規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有： 挪用公司資金； 將公司資金以其個人名義或其

38、他個人名義開立賬戶存儲； 違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或董事會同意，將公司資金借貸給他人或以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保； 違反公司章程的規(guī)定或未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或進行交易； 未經(jīng)股東會或股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)； 收受他人與公司交易的傭金歸為己有； 擅自披露公司秘密； 違反對公司忠誠義務(wù)的其他行為。 上市公司治理結(jié)構(gòu)的特別規(guī)定 上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。 上市公司設(shè)立獨立董事制度； 關(guān)聯(lián)董事的回報制度：上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的

39、，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)；該董事會會議有過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過；出席董事會的無關(guān)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。 上市公司的特別決議事項。上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額的30%，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過； 上市公司的財務(wù)披露義務(wù)：上市公司須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，公開其財務(wù)狀況、經(jīng)營成果集重大訴訟，在每會計年度內(nèi)半年公布一份財務(wù)會計報告4 公司的股份（權(quán)）轉(zhuǎn)讓和股份公司的股份發(fā)行 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)

40、讓 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)。有限責(zé)任公司股東可以將其所持公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東以外的第三人，但須符合公司法規(guī)定的條件： 其他股東的同意權(quán)及其行使。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 其他股東的優(yōu)先購買權(quán)。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張 行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)

41、先購買權(quán)。 有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。 股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 股份發(fā)行 股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。 股份轉(zhuǎn)讓 發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交

42、易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高管應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持本公司股份總額的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。 公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： 減少公司注冊資本； 與持有本公司股份的其他公司合并； 將股份獎勵給本公司職工； 股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。5公司的合并、分立、解散和清算 公司合并 吸收合并一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散； 新設(shè)合并兩個以上公司合并

43、設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并，各合并方解散。 公司分立 公司分立，是指一個公司不經(jīng)過清算，分為兩個或兩個以上的公司的法律行為。公司分立，其財產(chǎn)相應(yīng)的分割。 公司的解散 公司因下列原因解散： 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)； 股東會或股東大會決議解散； 因公司合并或分立需要解散； 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或被撤銷； 公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司； 公司的清算 公司清算是指公司解散或被宣告破產(chǎn)后，依照一定程序了結(jié)公司事務(wù)，收回債權(quán)、清償債務(wù)并分配財產(chǎn)

44、，最終使公司終止的程序。 清算組織。清算組織也稱清算機構(gòu)，是清算事務(wù)的執(zhí)行人。 清算組織的職權(quán) 清算組織在清算期間行使下列職權(quán)： 清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單； 通知、公告?zhèn)鶛?quán)人； 處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)； 清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款，清理債權(quán)、債務(wù)，處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，代表公司參與民事訴訟活動。 清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報債權(quán)。習(xí)題1 根據(jù)公司法，股份有限公司的經(jīng)理由（ ）決定聘任或解聘。 A 監(jiān)事會 B 股東大會 C 董事會

45、 D 職工代表大會 習(xí)題2 具有證明有限責(zé)任公司股東地位、確認有限責(zé)任公司股東投資數(shù)額效力的法律文件是（ ） A 股東名冊 B 公司章程 C 股東會會議記錄 D 公司會計賬簿 習(xí)題3 關(guān)于公司股東的說法，正確的是（ ） A 只有自然人可以成為股東； B 外國自然人不能成為我國公司的股東； C 股東的個人財產(chǎn)與公司的財產(chǎn)相分離； D 股東必須是公司的法定代表人。習(xí)題4 根據(jù)公司法，公司股東可以用（ ）作為出資入股 A 貨幣 B 實物 C 知識產(chǎn)權(quán) D土地使用權(quán) E 個人勞務(wù)習(xí)題5 根據(jù)公司法，股份有限公司股東大會作出（ ）的決議時，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。 A 決定公司經(jīng)

46、營計劃 B 增加或減少注冊資本 C 決定公司投資方案 D 修改公司章程 E 更改公司形式 習(xí)題6 關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的說法，正確的有（ ） A 股東之間可以轉(zhuǎn)讓全部或部分股權(quán)； B 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在任何情況下，其他股東都享有優(yōu)先購買權(quán)； C 公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，該規(guī)定無效； D 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意； E 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份的，股東應(yīng)書面通知其他股東征求同意。習(xí)題7 根據(jù)公司法，公司解散的原因有（ ） A 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿； B 股東大會決議解散 C 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照 ； D 因公司合并需要解散 E 公司經(jīng)營管理發(fā)生

47、嚴重困難，持有公司全部股東表決權(quán)5%以上的股東 請求人民法院解散公司第35章 其他法律制度1 工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律制度 工業(yè)產(chǎn)權(quán)的概念和特征 工業(yè)產(chǎn)權(quán)是人們依法按照法律對應(yīng)用于商品生產(chǎn)和流通中的創(chuàng)造發(fā)明和顯著標記等智力成果，在一定期限和地域內(nèi)享有的專有權(quán)。工業(yè)產(chǎn)權(quán)與著作權(quán)統(tǒng)稱為知識產(chǎn)權(quán)，在我國工業(yè)產(chǎn)權(quán)主要是指專利權(quán)和商標權(quán)。 工業(yè)產(chǎn)權(quán)的特征：專有性；地域性；時間性 專利權(quán) 專利權(quán)的主體即專利權(quán)人，是指依法申請并取得專利權(quán)的單位和個人。包括發(fā)明人或設(shè)計人的單位；發(fā)明人或設(shè)計人；受讓人；外國人；共同發(fā)明人或共同設(shè)計人 專利權(quán)的客體即專利保護的對象，包括發(fā)明；實用新型；外觀設(shè)計 授予發(fā)明和實用新型專利的條件

48、：新穎性；創(chuàng)造性；實用性 授予外觀設(shè)計專利的條件：新穎性；實用性；富有美感；不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突 專利法不予保護的對象包括：違反法律、社會公德或妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造；科學(xué)發(fā)現(xiàn)；智力活動的規(guī)則和方法；疾病的診斷和治療方法；動物和植物品種，但對于動物和植物品種的生產(chǎn)方法，可以依法授予專利權(quán)；用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。 專利權(quán)人的權(quán)利和義務(wù) 專利權(quán)人的權(quán)利：獨占實施權(quán)；實施許可權(quán)；轉(zhuǎn)讓權(quán)；標示權(quán)；專利權(quán)人有權(quán)以書面形式放棄其專利權(quán) 專利權(quán)人的義務(wù)：專利權(quán)人應(yīng)從授予專利權(quán)的當(dāng)年開始繳納專利年費。 專利權(quán)的期限和終止 發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實用新型和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年，均

49、自申請之日起計算。 專利權(quán)的終止有兩種情況：期限屆滿終止為正常終止，期限屆滿以前終止為提前終止。提前終止是由于專利權(quán)人沒有按期繳納年費，或?qū)＠麢?quán)人以書面形式聲明放棄專利權(quán)。專利權(quán)在期限屆滿前終止的，應(yīng)由國務(wù)院專利行政部門登記和公告。 專利的強制許可實施 我國專利法將強制許可分為三類： 自專利權(quán)被授予之日滿3年后，具備實施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠麢?quán)人許可其專利，而未能在合理時間內(nèi)獲得這種許可時，專利局根據(jù)該單位的申請，可給予實施該發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠膹娭圃S可； 在國際出現(xiàn)緊急狀態(tài)或非常情況時，或為了公共利益的目的，專利局可給予實施發(fā)明專利或?qū)嵱眯滦蛯＠膹娭圃S可； 一項取得專

50、利權(quán)的發(fā)明或?qū)嵱眯滦捅惹耙呀?jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮诩夹g(shù)上先進，其實施又有賴于前一發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷膶嵤┑模瑢＠挚筛鶕?jù)后一專利權(quán)人的申請，可給予實施前一發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷膹娭圃S可。 專利權(quán)的保護 專利侵權(quán)行為 在專利權(quán)有效期限內(nèi)，未經(jīng)專利權(quán)人許可，為了生產(chǎn)經(jīng)營目的，侵害專利權(quán)人的實施權(quán)和標記權(quán)的行為。 不視為侵犯專利權(quán)的行為： 使用或銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品的； 在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或已經(jīng)做好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的； 專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的。 專利侵權(quán)行為的法律責(zé)任 專利權(quán)人發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為以后，可以

51、請求專利管理機關(guān)處理。對于專利管理機關(guān)的處理決定不服的，可以在收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。 專利權(quán)人發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為以后，可以直接向人民法院起訴。侵犯專利權(quán)的訴訟時效是2年，自專利權(quán)人或利害關(guān)系人得知或應(yīng)當(dāng)?shù)弥謾?quán)行為之日起計算。 為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。 商標權(quán) 商標權(quán)的取得分為原始取得和繼受取得。 內(nèi)容和注冊 商標權(quán)的內(nèi)容 專用權(quán)；續(xù)展權(quán)注冊商標的有效期為10年。到期可以續(xù)展，續(xù)展的次數(shù)不限。注冊商標的續(xù)展申請，應(yīng)在商標有效期滿前6個月內(nèi)向商標局提出，因故不能在規(guī)定的期限內(nèi)提出，可給

52、予6個月的寬展期。轉(zhuǎn)讓權(quán)；使用許可權(quán)；標示權(quán)概念原則商標注冊是指商標使用人將其使用的商標按照法律規(guī)定的條件和程序，向商標管理機關(guān)提出注冊申請，以取得商標專用權(quán)的行為。在我國，商標注冊采用自愿注冊和強制注冊相結(jié)合，以自愿注冊為主的制度。條件必須具有合法資格；需具備法律規(guī)定的構(gòu)成要素，商標設(shè)計必須具備顯著特征，便于識別；不包含明確禁止使用的圖形和文字。申請方法商標注冊申請采用“一類商品、一個商標、一份申請”的原則。同一申請人在不同類別的商品上使用同一商標的，應(yīng)當(dāng)按商品分類表分別提出注冊申請；對于注冊商標，如果需要擴大使用到同類其他商品上，應(yīng)當(dāng)另行提出注冊申請；審查核準對初步審定的商標，自公告之日起

53、3個月內(nèi)，任何人均可以提出異議優(yōu)先權(quán)商標注冊申請人自其商標在國外第一次 提出商標注冊申請之日起6個月內(nèi)，又在中國就相同商標提出商標注冊申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)；商標在中國政府主辦或承認的國際博覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個月內(nèi)，該商標的注冊申請人可享有優(yōu)先權(quán)。 商標權(quán)的保護 注冊商標侵權(quán)行為： 未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或類似商品上使用與其注冊商標相同或相似的商標的； 銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品的； 偽造、擅自制造他人注冊商標標識或銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的 未經(jīng)商標注冊同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的； 給他人的注冊商標專用權(quán)造成其他損

54、害的； 商標的合理使用 對商標侵權(quán)行為的法律制裁習(xí)題1 下列作品中，著作權(quán)法不予保護的是（ ） A 建筑作品 B 工程設(shè)計圖 C 民間文學(xué)藝術(shù)作品 D 事實新聞習(xí)題2 授予發(fā)明專利權(quán)的條件不包括（ ） A 新穎性 B 富有美感 C 創(chuàng)造性 D 實用性 習(xí)題 3 根據(jù)商標法，禁止作為商標注冊但可以作為非注冊商標或其他標志使用的有（ ） A 僅有本商品的通用名稱和圖形、型號的標志； B 僅僅直接表示商品質(zhì)量的標志； C 中國國旗 D “新紅月”標志 E 缺乏顯著特征的標志習(xí)題4 關(guān)于注冊商標的說法，正確的有（ ） A 注冊商標的有效期為10年，自申請之日起計算； B 商標注冊人對注冊商標享有專用權(quán)

55、； C 注冊商標使用許可合同應(yīng)當(dāng)報商標局備案； D 注冊商標的有效期滿，注冊商標自動注銷； E 注冊商標不得轉(zhuǎn)讓 勞動合同法律制度 勞動合同法概述 2007年頒布、2012年修訂的中華人民共和國勞動法 勞動合同的類型 根據(jù)用人單位與勞動者在勞動合同中是否約定勞動合同終止時間，可以將勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同三種類型。 勞動合同的訂立 勞動合同的訂立應(yīng)當(dāng)遵循如下原則：合法、公平、平等自愿、誠實信用 勞動合同自簽訂之日生效，但雙方當(dāng)事人約定須公正方可生效的合同，其生效時間始于公證之日。 勞動合同的解除 勞動合同解除的類型類型內(nèi) 容協(xié)商解除用

56、人單位提出解除動議的，用人單位依法向勞動者支付解除勞動合同的經(jīng)濟補償。勞動者單方解除預(yù)告解除勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同；勞動者在試用期內(nèi)提前3日通知用人單位，可以解除勞動合同；即時解除在用人單位有危及勞動者人身自由和人身安全的情況下，勞動者有權(quán)立即解除勞動合同用用人人單單位位單單方方解解除除過錯性解除勞動者有過錯，用人單位可以解除勞動合同，包括以下情形：在試用期被證明不符合錄用條件的；嚴重違反用人單位的規(guī)則制定的；嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；因勞動者

57、過錯致使勞動合同無效的；被依法追究刑事責(zé)任的；非過錯性解除勞動者無過錯，但由于主客觀原因致使勞動合同無法履行，用人單位提前30日以書面形式通知勞動者本人或額外支付勞動者1個月工資后可以解除勞動合同，包括：勞動者患病或非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；勞動者不能勝任工作，經(jīng)培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動內(nèi)容達成協(xié)議的經(jīng)濟性裁員有下列情形之一的，需要裁減人員20人以上或裁減不足20人但占企業(yè)職工總數(shù)10%以上的，用人單位提前30日向工會或

58、全體職工說明情況，聽取工會或職工意見后，裁減人員方案向勞動行政部門報告，可以裁減人員：依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的；生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的；企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后仍需裁減人員的；其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化致使合同無法履行的；優(yōu)先留用者：與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；與本單位訂立無固定期限勞動合同的；家庭無其他就業(yè)人員，有需要撫養(yǎng)的老人或未成年人的用人單位裁員后，在6個月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員 勞動合同不得解除的情形 勞動者有下述情形之一的，除非勞動者具備過錯性解除合同的情況

59、，用人單位不得對勞動者采取經(jīng)濟性裁員或非過錯性解除：a)從事解除職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行崗前職業(yè)健康檢查，或疑似職業(yè)病病人在診斷或醫(yī)學(xué)觀察期間的；b)在本單位患有職業(yè)病或因工負傷并被確認喪失或部分喪失勞動能力的；c)患病或非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；d)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；e)在本單位聯(lián)系工作滿15年，且距法定退休年齡不足5年的；f)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 勞動者有上述情形之一的，勞動合同到期也不得終止，應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)的情形消失時為止。 勞動合同的終止 勞動合同的終止是指出現(xiàn)符合法律規(guī)定的情形時，勞動合同的效力即行消滅，雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)不復(fù)存在。勞動合同不存在約定

60、終止。 消費者權(quán)益保護法律制度（2014年新修訂） 消費者的權(quán)利 消費者的權(quán)利，是指在消費活動中，消費者依法享有的各項權(quán)利的總和。根據(jù)消費者權(quán)益保護法，消費者的權(quán)利包括： 安全保障權(quán)；真情知悉權(quán)；自主選擇權(quán)；公平交易權(quán)；依法求償權(quán)；依法結(jié)社權(quán)；求教獲知權(quán)；維護尊嚴權(quán)；監(jiān)督批評權(quán)； 經(jīng)營者的義務(wù) 根據(jù)消費者權(quán)益保護法的規(guī)定，在保護消費者權(quán)益方面，經(jīng)營者負有下列義務(wù)： 履行法定義務(wù)及約定義務(wù)；接受監(jiān)督義務(wù)；保證商品和服務(wù)安全的義務(wù)；提供真實信息的義務(wù)；表明真實名稱和標志義務(wù)；出具憑證或單據(jù)義務(wù)；質(zhì)量保證義務(wù)；履行三包或其他責(zé)任的義務(wù)；不得單方做出對消費者不利規(guī)定的義務(wù)；不得侵犯消費者人格權(quán)的義務(wù)