1、建筑工程施工合同法 建筑工程施工合同法 執(zhí)業(yè)實(shí)務(wù)過(guò)程中，碰到建筑施工企業(yè)咨詢工程 項(xiàng)目糾紛的處理問(wèn)題時(shí)， 我們所想到的第一個(gè)問(wèn)題往往是合同的效力 問(wèn)題，特別是訴訟過(guò)程中， 合同是否有效決定了官司是否打不打，如 何打的，直接影響了訴訟最終效果。建筑工程施工合同法執(zhí)業(yè)實(shí)務(wù)過(guò)程中，碰到建筑施工企業(yè)咨詢工程項(xiàng) 目糾紛的處理問(wèn)題時(shí)，我們所想到的第一個(gè)問(wèn)題往往 是合同的效力問(wèn)題，特別是訴訟過(guò)程中，合同是否有 效決定了官司是否打不打，如何打的，直接影響了訴 訟最終效果。結(jié)合執(zhí)業(yè)實(shí)踐，本博主將常用有關(guān)建筑 工程施工合同效力的法律法規(guī)列舉如下，供各位建筑 界及相關(guān)法律界朋友參考。一、合同法第五十二條 有下列情形

2、之一的，合同無(wú)效：（ 一 ） 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同， 損害國(guó)家利益 ;（ 二 ） 惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益（ 三 ） 以合法形式掩蓋非法目的;（ 四 ） 損害社會(huì)公共利益;（ 五 ） 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。分析：理解該條的要點(diǎn)在于 “違反法律、行政法規(guī) 的強(qiáng)制性規(guī)定 ”，影響建筑工程施工合同效力的法律條 文散見于建筑法 、 招標(biāo)投標(biāo)法及相關(guān)司法解釋 中。二、建筑法第二十二條 建筑工程實(shí)行招標(biāo)發(fā)包的，發(fā)包單 位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給依法中標(biāo)的承包單位。建筑 工程實(shí)行直接發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包 給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位。第二十六條 承包建筑工程的單位

3、應(yīng)當(dāng)持有依法 取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè) 務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承 攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位 或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企 業(yè)的名義承攬工程。第二十七條 大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑 工程，可以由兩個(gè)以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對(duì)承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。兩個(gè)以上不同資質(zhì)等級(jí)的單位實(shí)行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。第二十八條 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑 工程肢解

4、以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。第二十九條 建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位 但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單 位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必 須由總承包單位自行完成。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。 （建筑工程施工合同法 （2）分析：建筑法上述的一系列規(guī)定，主要解決了兩個(gè)問(wèn)題：一 是建筑工程的承建單位必須具備相應(yīng)的資質(zhì)， 沒(méi)有相應(yīng)資質(zhì)的施 工企業(yè)是不能承建相關(guān)工程的;二是對(duì)合法承包、違法掛靠、聯(lián)營(yíng)、非法轉(zhuǎn)包、合法分包、違法分包分析： 建筑法上述的一系列規(guī)定，主要解決

5、了兩 個(gè)問(wèn)題：一是建筑工程的承建單位必須具備相應(yīng)的資 質(zhì)，沒(méi)有相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè)是不能承建相關(guān)工程的 二是對(duì)合法承包、違法掛靠、聯(lián)營(yíng)、非法轉(zhuǎn)包、合法 分包、違法分包等一系列建筑合同行為進(jìn)行了法律上 的界定。三、招標(biāo)投標(biāo)法第三條 在中華人民共和國(guó)境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工 程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購(gòu)，必須進(jìn)行招 標(biāo)：（ 一 ） 大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目 ;（ 二 ） 全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目 ;（ 三 ） 使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府貸款、 援助資金的 項(xiàng)目。前款所列項(xiàng)目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，由國(guó)務(wù)院

6、 發(fā)展計(jì)劃部門會(huì)同國(guó)務(wù)院有關(guān)部門制訂，報(bào)國(guó)務(wù)院批 準(zhǔn)。法律或者國(guó)務(wù)院對(duì)必須進(jìn)行招標(biāo)的其他項(xiàng)目的范 圍有規(guī)定的，依照其規(guī)定。第五十條 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)違反本法規(guī)定，泄露應(yīng) 當(dāng)保密的與招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)有關(guān)的情況和資料的，或者 與招標(biāo)人、投標(biāo)人串通損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益 或者他人合法權(quán)益的，處五萬(wàn)元以上二十五萬(wàn)元以下 的罰款，對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任 人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款 ; 有違法所得的，并處沒(méi)收違法所得 ; 情節(jié)嚴(yán)重的，暫 停直至取消招標(biāo)代理資格 ; 構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事 責(zé)任。給他人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無(wú)效。第

7、五十二條 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)人 向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù) 量或者可能影響公平競(jìng)爭(zhēng)的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況 的，或者泄露標(biāo)底的，給予警告，可以并處一萬(wàn)元以 上十萬(wàn)元以下的罰款 ; 對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其 他直接責(zé)任人員依法給予處分 ; 構(gòu)成犯罪的，依法追究 刑事責(zé)任。前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無(wú)效。第五十三條 投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人 串通投標(biāo)的，投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員 行賄的手段謀取中標(biāo)的，中標(biāo)無(wú)效，處中標(biāo)項(xiàng)目金額 千分之五以上千分之十以下的罰款，對(duì)單位直接負(fù)責(zé) 的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分 之五以上百分之十以下的

8、罰款 ; 有違法所得的，并處沒(méi) 收違法所得 ; 情節(jié)嚴(yán)重的，取消其一年至二年內(nèi)參加依 法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資格并予以公告，直至 由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照 ; 構(gòu)成犯罪的，依法 追究刑事責(zé)任。給他人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé) 任。建筑工程施工合同法 (3)第五十四條 投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)的， 中標(biāo)無(wú)效， 給招標(biāo)人造成損失 的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任 ;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 第五十五條 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人 違反本法規(guī)定第五十四條 投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他 方式弄虛作假，騙取中標(biāo)的，中標(biāo)無(wú)效，給招標(biāo)人造 成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任 ;

9、 構(gòu)成犯罪的，依法追究 刑事責(zé)任。第五十五條 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人 違反本法規(guī)定，與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí) 質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判的，給予警告，對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的 主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無(wú)效。標(biāo)人第五十七條 招標(biāo)人在評(píng)標(biāo)委員會(huì)依法推薦的中 標(biāo)候選人以外確定中標(biāo)人的，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng) 目在所有投標(biāo)被評(píng)標(biāo)委員會(huì)否決后自行確定中 的，中標(biāo)無(wú)效。責(zé)令改正，可以處中標(biāo)項(xiàng)目金額千分之五以上千分之十以下的罰款 ; 對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管 人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。分析： 招標(biāo)投標(biāo)法的上述規(guī)定明確了兩方面的內(nèi)容： 一是必須招標(biāo)的范圍 （

10、第三條 ） ， 對(duì)該條的理解必 須結(jié)合國(guó)家發(fā)展計(jì)劃委員會(huì)第 3 號(hào)令 工程建設(shè)項(xiàng)目招 標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定來(lái)理解 ; 二是在法律責(zé)任章節(jié) 里用六條規(guī)定來(lái)明確了招投標(biāo)后合同無(wú)效的情形。四、最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾 紛案件適用法律問(wèn)題的解釋第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的， 應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第 （ 五 ） 項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無(wú) 效：（ 一 ） 承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資 質(zhì)等級(jí)的 ;（ 二 ） 沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施 工企業(yè)名義的 ;（ 三 ） 建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的。第四條 承包人非法轉(zhuǎn)包、 違法分包建設(shè)工程或者 沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名 義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。人民法 院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事 人已經(jīng)取得的非法所得。分析：該司法解釋是