1、金融不良資產(chǎn)包收購與處置首睿律師事務(wù)所 主任 徐靂目錄一、金融不良資產(chǎn)的定義和分類；二、不良資產(chǎn)包的的內(nèi)容；三、不良資產(chǎn)包處置的限制和政策變化；四、不良資產(chǎn)包的選擇及盡職調(diào)查；五、不良資產(chǎn)基金結(jié)構(gòu)設(shè)計；六、不良資產(chǎn)收購基金機(jī)制分析。一、不良資產(chǎn)的定義及分類中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、財政部關(guān)于印發(fā)的通知（銀監(jiān)發(fā)200572號）將“不良資產(chǎn)”定義為：銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)和金融資產(chǎn)管理公司經(jīng)營中形成、通過購買或其他方式取得的不良信貸資產(chǎn)和非信貸資產(chǎn)，如不良債權(quán)、股權(quán)和實物類資產(chǎn)等。商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，主要就是指不良貸款以及非信貸不良資產(chǎn)。一、不良資產(chǎn)的定義及分類不良貸款分類：不良貸款分類：目前現(xiàn)行有效的商

2、業(yè)銀行貸款分類規(guī)定是中國銀監(jiān)會年月 日頒布實施的貸款風(fēng)險分類指引，該指引適用于各類商業(yè) 銀行、農(nóng)村合作銀行、村鎮(zhèn)銀行、貸款公司和農(nóng)村信用社。 一、不良資產(chǎn)的定義及分類非信貸資產(chǎn)的風(fēng)險分類：農(nóng)村合作金融機(jī)構(gòu)中國銀監(jiān)會頒布的農(nóng)村合作金融機(jī)構(gòu)非信貸資 產(chǎn)風(fēng)險分類指引，分為正常、關(guān)注、次級、可疑、損失五類。 商業(yè)銀行適用的非信貸資產(chǎn)風(fēng)險分類指引還沒有出臺。中國銀監(jiān)會 商業(yè)銀行不良資產(chǎn)監(jiān)測和考核暫行辦法第條規(guī)定： “非信貸不良 資產(chǎn)分類標(biāo)準(zhǔn)另行制定，制定前可參照貸款五級分類標(biāo)準(zhǔn)掌握。 ”二、不良資產(chǎn)包的內(nèi)容主要包含三類：1貸款及相對應(yīng)的抵押物、質(zhì)押物；2對外投資主要指銀行對外股權(quán)投資或其他類型的投資；3

3、自辦實體主要指銀行投資開辦的企、事業(yè)單位。我們在這里僅著重闡述第1項。三、不良資產(chǎn)包處置的限制和政策變化此前由于相關(guān)政策限制，銀行業(yè)的不良資產(chǎn)只能交有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)管理公司處置，其他公司由于行政管制的原因無法參與不良資產(chǎn)包的處置。目前該領(lǐng)域的政策正在逐步放開，在江蘇、浙江、安慰、廣東和上海五省市，個銀行、信托、財務(wù)公司、金融租賃公司等金融企業(yè)，可以按照有關(guān)法律、行政法規(guī)和相關(guān)規(guī)定，在經(jīng)過備案公布后參與銀行不良資產(chǎn)的處置。三、不良資產(chǎn)包處置的限制和政策變化因此民間資本若想進(jìn)入不良資產(chǎn)包處置領(lǐng)域首先要與有資質(zhì)的資產(chǎn)管理公司合作，也就是我們常說的“借殼”。具體來說，就是與資產(chǎn)管理公司訂立合作協(xié)議，借

4、用資產(chǎn)管理公司的名義與銀行進(jìn)行接洽，最終獲取銀行的不良資產(chǎn)包。四、不良資產(chǎn)包的選擇及盡職調(diào)查由于不良資產(chǎn)的性質(zhì)、金額和處置風(fēng)險的不同，通常銀行在設(shè)置一個不良資產(chǎn)包時會將“優(yōu)質(zhì)”的和“劣質(zhì)”的混合起來打包轉(zhuǎn)讓，形象的來說就是“有骨頭有肉”。因此在不良資產(chǎn)包的選擇時，我們也要從處置風(fēng)險、回報率和靈活性來考慮。四、不良資產(chǎn)包的選擇及盡職調(diào)查處置風(fēng)險是指在處置不良資產(chǎn)是面臨一些法律上或事實上的風(fēng)險，會最終造成債權(quán)無法實現(xiàn)；回報率就是指通過合法合理的債權(quán)運(yùn)作可能獲得的收益率；靈活性在合法合理的前提下，是否有多種處置手段可供選擇。四、不良資產(chǎn)包的選擇及盡職調(diào)查在選擇不良資產(chǎn)包時，就因為委托律師介入對銀行提

5、出的有限資料進(jìn)行初步的盡職調(diào)查，針對不良資產(chǎn)的性質(zhì)和處置風(fēng)險進(jìn)行初步判定，為收購不良資產(chǎn)包的最終決策提供參考。五、不良資產(chǎn)基金結(jié)構(gòu)設(shè)計不良資產(chǎn)收購是一項當(dāng)下比較好的業(yè)務(wù)，我們可以根據(jù)私募基金框架設(shè)計結(jié)構(gòu)：由發(fā)起人（通常為公司法人）作為普通合伙人（GP），對于企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；由廣大投資人作為有限合伙人（LP），對于企業(yè)債務(wù)以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任；投資成立有限合伙企業(yè)，以有限合伙企業(yè)的名義與資產(chǎn)管理公司合作，進(jìn)行不良資產(chǎn)包的收購和處置。五、不良資產(chǎn)基金結(jié)構(gòu)設(shè)計五、不良資產(chǎn)基金結(jié)構(gòu)設(shè)計考慮到投資人的對于風(fēng)險的把控，我們設(shè)計了有限合伙制的私募股權(quán)基金型處置結(jié)構(gòu)：由發(fā)起人（通常為公司法人）

6、作為普通合伙人（GP），對于企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；由廣大投資人作為有限合伙人（LP），對于企業(yè)債務(wù)以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任；投資成立有限合伙企業(yè)，以有限合伙企業(yè)的名義與資產(chǎn)管理公司合作，進(jìn)行不良資產(chǎn)包的收購和處置。五、不良資產(chǎn)基金結(jié)構(gòu)設(shè)計有限合伙企業(yè)的法律性質(zhì)決定了，有限合伙企業(yè)中必須要一名普通合伙人（GP），對于企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；由不超過49名的投資人作為有限合伙人（LP），對于企業(yè)債務(wù)以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。不良資產(chǎn)包收購成功后，首先要做的是由律師對其進(jìn)行詳細(xì)徹底的盡職調(diào)查，并對不同性質(zhì)的債權(quán)進(jìn)行分類。針對不同情況選擇不同的處置方式。5.1不良資產(chǎn)包的處置方式對于債權(quán)及抵

7、押物可以：1、出售；2、置換；3、租賃；4、資產(chǎn)重組；5、債轉(zhuǎn)股；6、資產(chǎn)證券化；對于債務(wù)人本身可以：1、提供企業(yè)結(jié)構(gòu)和運(yùn)營的咨詢，使其經(jīng)營情況改善從而增加履償能力；2、對企業(yè)進(jìn)行分立重組；3、申請企業(yè)破產(chǎn)清算4、包裝上市。六、不良資產(chǎn)收購基金機(jī)制分析利益分配遵循以下5個原則：1.基金投資人按照其交付的出資額占本基金的比例享有基金權(quán)益；2.投資本金完全由合伙人享有；3.基金運(yùn)營期間取得的任何項目投資現(xiàn)金收入不得用于其他投資；4.基金取得的現(xiàn)金收入，基金管理人在扣除相應(yīng)的管理費(fèi)用后，按照約定的固定收益率向投資人按出資比例進(jìn)行分配。5.如實際收益率高于約定的固定收益率，則由基金管理人和全體合伙人按照20%:80%的比例對超出的收益部分進(jìn)行分配。上述投資收益率的計算方法明確為：投資收益率=（基金就其所有項目投資已經(jīng)取得的現(xiàn)金或?qū)嵨锸杖肜塾嫿痤~-合伙人總實繳出資額）/合伙人總實繳出資額*100%。6.1退出機(jī)制1 1、轉(zhuǎn)讓份額退出、轉(zhuǎn)讓份額退出優(yōu)先LP可以通過出讓全部基金份額退出，但要受退出機(jī)制的約束。（詳見合伙協(xié)議）。2 2、溢價回購、溢價回購本基金的GP承諾對LP投資人出資溢價回購，并出具溢價