1、公司治理結(jié)構(gòu)與跨國并購         一、國有“市場導向與行政監(jiān)督相結(jié)合”治理模式評析 所有權與經(jīng)營權分離，是企業(yè)制度的重要特征。這里所指的所有權包括資本所有權和企業(yè)所有權。前者指主體對投入資本的初始所有權，包括股權、債權和人力資本所有權，以股權結(jié)構(gòu)為制度體現(xiàn)，具體表現(xiàn)為對投入資本         一、國有“市場導向與行政監(jiān)督相結(jié)合”治理模式評析 所有權與經(jīng)營權分離，是企業(yè)制度的重要特征。這里所指的所有權包括資本所有權和企業(yè)所有權。前

2、者指主體對投入資本的初始所有權，包括股權、債權和人力資本所有權，以股權結(jié)構(gòu)為制度體現(xiàn)，具體表現(xiàn)為對投入資本的剩余控制權（投票權）和剩余索取權（收益權）；后者指企業(yè)權利主體對投入資本的運營決策權，具體表現(xiàn)為決策控制（董事層）和決策經(jīng)營（經(jīng)營層）1，以公司的治理結(jié)構(gòu)為制度體現(xiàn)，不僅受股權結(jié)構(gòu)的制約，還要受到宏觀環(huán)境的。在此意義上，有者認為，公司治理結(jié)構(gòu)（corporate governance）是企業(yè)為維護所有者權益而實施的，關于規(guī)范所有者（股東）、生產(chǎn)者（員工）、經(jīng)營者（經(jīng)理人）、支配者（董事會）等各相關利益主體（法人、信貸者、供應商）間的權、責、利相互制衡關系的制度安排，應從公司委托代理結(jié)構(gòu)、

3、股東治理結(jié)構(gòu)和經(jīng)營者治理結(jié)構(gòu)等方面審視評估2.各國的經(jīng)濟、市場、文化、資源不同，公司治理模式也千差萬別。只要公司治理結(jié)構(gòu)內(nèi)部相容，并與外部環(huán)境相匹配，就能實現(xiàn)財富增長。 公司治理結(jié)構(gòu)應適應環(huán)境而動態(tài)調(diào)整、變化，公司治理結(jié)構(gòu)的設計應遵循責、權、利相統(tǒng)一的原則3.確定公司治理模式，就是要明確公司經(jīng)營目標、經(jīng)營方向和經(jīng)營模式。在“兜售公司制”的改革背景下，我國國有企業(yè)公司治理結(jié)構(gòu)一直采用“市場導向與行政監(jiān)督相結(jié)合”的模式，其實質(zhì)是基于傳統(tǒng)的“管理型”公司治理模式：高層經(jīng)理負責領導和決策，董事會負責聘用、監(jiān)督經(jīng)理層的工作。由于缺乏高層經(jīng)理與管理層在決策上的合作機制，公司治理結(jié)構(gòu)普遍存在國有產(chǎn)權“一股獨

4、大”、“產(chǎn)權不明晰”、“所有者缺位”、“內(nèi)部人控制”等：（1）從經(jīng)營者治理結(jié)構(gòu)看，所有者與經(jīng)營者之間的責權利關系不統(tǒng)一。主要表現(xiàn)為經(jīng)濟契約不完善，或權利、利益大于責任，或缺乏合理的激勵機制，使經(jīng)營者的報酬與其貢獻嚴重脫節(jié)。有時即使經(jīng)濟契約近似完善，但由于缺乏有效的監(jiān)督，經(jīng)營者受外部不道德行為的影響，經(jīng)營行為偏離所有者意志。加上不同部門經(jīng)營者的權責不明晰，業(yè)務交叉嚴重，出現(xiàn)多頭指令，形成權利斗爭。這是許多公司都存在的問題。（2）從委托代理結(jié)構(gòu)看，各代理主體之間責權利關系模糊，不僅代理成本高昂，且存在代理人欺詐、工作懈怠的事實。我國國有資產(chǎn)屬全民（委托人）所有，由國務院屬下的政府機構(gòu)（被代理人）授

5、權企業(yè)法人（代理人）經(jīng)營。這種授權投資人制度導致資產(chǎn)委托人和代理人之間缺乏直接的利益關系，代理人約束軟化，政府系統(tǒng)非企業(yè)化的運作模式最終導致行政性的、多層次的、多頭的國有資產(chǎn)管理行為，結(jié)果命令代替管理、行政罔顧市場，使國有資產(chǎn)流失嚴重或無效率運營。（3）從股東治理結(jié)構(gòu)看存在失衡。由于國有股“一股獨大”，“母子公司體制”下的“政府-獨資公司-上市公司”結(jié)構(gòu)一度被宣傳成了中國企業(yè)集團的典型模式。國有企業(yè)以控股公司名義將所持的部分國有股產(chǎn)權包裝上市，形式上為有限責任公司或股份公司，實質(zhì)上為“自己人持股的子公司上市”，結(jié)果上市公司與控股母體“名分實合”，關聯(lián)交易盛行，無法形成正常的股東行為?？毓赡阁w剝

6、離市場資金用于生產(chǎn)改造，卻將冗員、非經(jīng)營資產(chǎn)等包袱轉(zhuǎn)嫁給上市公司，犧牲廣大股東的利益。 綜上可見，我國現(xiàn)有上市公司治理結(jié)構(gòu)難以適應資本市場國際化運作的需要，也不利于資本市場的規(guī)范運作。在開放市場條件下，代理風險問題、國有資產(chǎn)流失嚴重問題日益突出。 二、跨國并購與公司治理結(jié)構(gòu) 長期以來，我國國有企業(yè)改革一直將吸引外商直接投資作為營造“后發(fā)優(yōu)勢”的重要途徑之一，其目的就是要明晰產(chǎn)權，從根本上解決“一股獨大”的問題，完善法人治理結(jié)構(gòu)。明晰產(chǎn)權不僅要調(diào)整產(chǎn)權結(jié)構(gòu)，更應重視產(chǎn)權的市場化。產(chǎn)權市場化，意即產(chǎn)權開放，將產(chǎn)權向所有愿意投資的人開放，以實現(xiàn)資本主體多元化。股東（出資人）作為企業(yè)的主人，必須在內(nèi)部

7、制度上與高級要素（技術要素和管理要素）的所有者達成利益上的平衡，通過產(chǎn)品周轉(zhuǎn)的增值和資本、產(chǎn)權的流動增值實現(xiàn)其利潤最大化目標。國有資本通過海外上市、跨國并購與國際資本融合就是重要的市場化途徑，其實質(zhì)是將國有產(chǎn)權和國有資本作為交易對象，通過市場紐帶轉(zhuǎn)化為人資本或法人資本，以吸納機構(gòu)投資者的理性資金投入，真正實現(xiàn)財富的資本化進程。 跨國并購是完善公司治理結(jié)構(gòu)的有效途徑。近年來，跨國并購占據(jù)了跨國投資80以上的份額，成為國際投資最重要的方式。在跨國收購或跨國合并這兩種并購形式中，以跨國收購最為常見，即外商或購買境內(nèi)企業(yè)的股權、認購公司的增資或增發(fā)的股份，或購買境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)，掌握境內(nèi)企業(yè)的控制權。改

8、革開放以來，外商在華投資經(jīng)歷了一個合資、合作為主導，到逐步對技術密集型企業(yè)控股的過程。中國市場規(guī)模龐大、產(chǎn)業(yè)門類齊全，資產(chǎn)存量巨大，僅國有企業(yè)的存量資產(chǎn)就上十萬億元，在輕工、食品、紡織、服裝、家電等行業(yè)擁有一批具備規(guī)模經(jīng)濟基礎和競爭優(yōu)勢的國有上市制造企業(yè)，汽車、化工、醫(yī)藥等潛力行業(yè)的企業(yè)亟待整合。日本、美國等國的跨國公司開始考慮在中國建立制造中心，并將大量資金投向高產(chǎn)業(yè)。，跨國公司在中國建立了100個研發(fā)中心，著力提高當?shù)乜鐕咀庸緞?chuàng)新能力。應該說外資在華實現(xiàn)跨國并購的空間巨大，而根據(jù)2003年世界投資報告顯示，2002年我國吸收外國直接投資527億美元，累計額居全球第4位，跨國并購所占比

9、例卻不足5，大都采用新設投資方式。報告評出的全球15個吸引外資業(yè)績最好的國家和15個吸引外資潛力最大的國家中都沒有中國，可見中國吸收外資存在量高質(zhì)弱的問題。 聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議秘書長魯文斯。里庫佩羅指出：“隨著國際環(huán)境的不斷變化，傳統(tǒng)的市場、自然資源和廉價勞動力因素對跨國公司的吸引力正在減弱，政策的放寬、技術進步和不斷演變的公司戰(zhàn)略正成為影響跨國公司的三大主要作用因素。”4中國目前的公司治理結(jié)構(gòu)、治理觀念和外部環(huán)境難以滿足跨國并購所需的基本條件。在資產(chǎn)評估、組織形式、項目審批、股份轉(zhuǎn)讓上我們采用的仍是傳統(tǒng)的合資管理模式，“一股獨大”、“內(nèi)部人控制”等問題令行政干預強于市場規(guī)則，許多上市公司股東大會

10、、董事會形同虛設，弱化了國家為吸引外資所作的種種政策上的努力，加大了并購的操作成本，而且資本市場的運作也亟待規(guī)范，缺乏產(chǎn)權交易的軟環(huán)境。這些都阻礙了跨國并購在華的進一步。 三、完善公司治理結(jié)構(gòu)，發(fā)展跨國并購 良好的公司治理是資本市場順利運行的基礎，是企業(yè)進入資本市場融資的關鍵所在?，F(xiàn)代公司治理將國家政府納入上市公司治理結(jié)構(gòu)的主體之一，直接影響公司治理結(jié)構(gòu)的基礎運行環(huán)境和控制機制。處于經(jīng)濟轉(zhuǎn)型時期的中國，要更大程度地吸引外資，必須展現(xiàn)出高效、可靠的公司治理結(jié)構(gòu)和國家治理水平。國家要加強對上市公司的監(jiān)管，逐步減持國有股，以立法者、監(jiān)管者的身份加強外圍的監(jiān)督，盡快形成私人投資者、機構(gòu)投資者、國有股“

11、三足鼎立”的格局，為招商引資奠定治理基礎。     在經(jīng)歷兜售公司制的改革之后，國有從行政性經(jīng)營主體轉(zhuǎn)變?yōu)楠毩⒌氖袌鲋黧w?，F(xiàn)階段改革的關鍵是建立公司制，形成真正具有特色、能與國際跨國公司相媲美的公司治理結(jié)構(gòu)。調(diào)整國有上市公司治理結(jié)構(gòu)的關鍵是要使法人治             在經(jīng)歷兜售公司制的改革之后，國有從行政性經(jīng)營主體轉(zhuǎn)變?yōu)楠毩⒌氖袌鲋黧w?，F(xiàn)階段改革的關鍵是建立公司制，形成真正具有特色、能與國際跨國公司相媲美的公司治理結(jié)構(gòu)。調(diào)整國有

12、上市公司治理結(jié)構(gòu)的關鍵是要使法人治理結(jié)構(gòu)與資本市場運作規(guī)范一致，充分體現(xiàn)出資人、經(jīng)營者、管理者之間的權利制衡，理順國有控股股東與上市公司之間的關系。中國作為中國家參與跨國并購，可以向跨國公司獲取技術、管理方面的經(jīng)驗，利用對方的銷售逆向出口，獲取“逆向利益”。而完善公司治理結(jié)構(gòu)，則可以提高技術水平、增強區(qū)位優(yōu)勢，使跨國并購的互補空間增大，從而提高與跨國公司的合作檔次，獲取更大的“逆向利益”。因此中國改革應將改善國有上市公司治理結(jié)構(gòu)與吸引跨國并購結(jié)合起來，在自身完善的同時又融入國際資本市場，從根本上改變所面臨的困境。 第一，完善治理環(huán)境。完善治理環(huán)境，首先要完善外部配套條件?？鐕①弻?、政策的要求

13、很高，而我國至今缺乏明確的操作程序和法律法規(guī)的保障。當務之急是要完善破產(chǎn)法、公司法、法、外商投資企業(yè)投資法、投資者利益保障法等法律法規(guī)，加大執(zhí)法力度，嚴懲違法違規(guī)者，逐步健全產(chǎn)權交易市場、控制權市場或并購市場，實現(xiàn)對企業(yè)經(jīng)營的間接軟約束和監(jiān)督。其次要大力發(fā)展機構(gòu)投資者（如基金投資者），健全資本市場。國有股權可以交由特定的外部投資機構(gòu)管理，以改善股權結(jié)構(gòu)，理順委托代理關系。再次應明確信息披露的透明度原則，按照國際準則行事，確保信息披露的真實性和準確性。對關聯(lián)交易，應按“公開、透明、規(guī)范”的原則予以規(guī)范，同時制定反壟斷法，明確限定關聯(lián)交易的范圍、定價原則、定額標準和交易量。尤其對重要、敏感的產(chǎn)品或

14、服務應確定基本的定價原則，并限定關聯(lián)交易最高限額。對關聯(lián)交易的結(jié)果應由獨立董事和會計師事務所定期審核并公開披露。 第二，改善上市公司治理結(jié)構(gòu)。上市公司治理結(jié)構(gòu)涉及機構(gòu)設置、代理人報酬機制等方面。在機構(gòu)設置方面，可以參照日本模式，靈活設置二級（股東大會董事會）或三級（股東大會監(jiān)事董事會）結(jié)構(gòu)。監(jiān)事與董事會平行設立，由會計、法律等專業(yè)人才組成，享有對經(jīng)理人員工作的檢查權、臨時股東大會的召集權、代表公司應訴權等三項權利。董事會成員可由國有資產(chǎn)管理部門代表、公司總裁、財務總監(jiān)、員工代表和專家等人員組成，并限定經(jīng)營班子成員比例（如規(guī)定不超過董事總數(shù)的1/3）。董事會內(nèi)可以設立經(jīng)營決策委員會、財務監(jiān)督委員

15、會和人力資源委員會、辦公室和戰(zhàn)略中心，負責董事會的日常事務和重大的決策研究工作。在改善董事會結(jié)構(gòu)方面，可吸納一定比例的外部董事，以外部和獨立董事為主建立審計委員會和薪酬委員會；同時規(guī)范董事會的議事規(guī)則，按照“集體決策、個人負責”的原則落實每一個董事對股東的獨立責任強化董事的誠信與勤勉義務；建立健全問責機制。在經(jīng)理人報酬機制方面，應使經(jīng)理人報酬與公司收益的增長掛鉤。美國公司總裁報酬中股票或股票期權占了較大比重。中國欠缺完備的資本市場環(huán)境，但可在“年薪制”、“全員持股”、“股權獎勵”等試點基礎上，探索有利于長期激勵的薪酬制，建立以戰(zhàn)略目標為導向的績效評價體系，對高層領導的考核更強調(diào)結(jié)果指標，對中基

16、層管理者的考核要關注行為過程，對實際操作的員工要強調(diào)量化指標5.此外，還應理順董事長與總經(jīng)理之間的關系。董事應為股東的利益代表者，總經(jīng)理應為管理型人才。國有上市公司的董事長或CEO可以由政府機關任命，但不能與經(jīng)理層高度重合，經(jīng)理層可以請民間企業(yè)家甚至外國專業(yè)人士參與。正如中國社會院工經(jīng)所研究員張承耀提到，“英國水道公司的董事由國家任命，其職責是尋找最優(yōu)秀的總經(jīng)理，結(jié)果在國內(nèi)找到了一位最優(yōu)秀的民間企業(yè)家來干。這些做法都沒有國有的性質(zhì)”6. 綜上所述，跨國并購是中國未來吸引外資和走向世界的必然趨勢。無論是現(xiàn)有企業(yè)，還是新創(chuàng)企業(yè)，都應注重產(chǎn)權的合法性和規(guī)則成本的付出，建立企業(yè)制度，從企業(yè)文化、經(jīng)營理念等運