1、未成年人締約才能制度比較國家法、憲法論論文(1)締約才能即締結(jié)合同的行為才能，是當(dāng)事人訂立合同的法律資格。是當(dāng)事人獲得民事權(quán)利或承擔(dān)民事義務(wù)，按照自己的意志獨立地訂立合同的才能。各國法律對未成年人的締約才能都作了規(guī)定，既表達(dá)了對未成年人利益的保護，又注重維護交易平安和藹意成年人的利益，在這一總體精神下，各國立法的詳細(xì)規(guī)定又呈現(xiàn)出不同的特點。對未成年人締約才能進(jìn)展比較研究，對合同立法和司法均具有重要意義。一、英美法 1970年以前，按照英國普通法的規(guī)定，年齡不滿21周歲的人，都屬于未成年人infant。從1970年1月1日起，根據(jù)?1969年家庭法律改革法?第1條的規(guī)定，未滿18周歲的自然人稱為

2、未成年人，并且該法改用infant取代原來的minors，來稱呼未成年人。美國有四十九個州都通過制定法，把未成年人的年齡降低到不滿18周歲。 按照英美普通法的根本規(guī)那么，就一般情況而言，未成年人所簽訂的合同對未成年人沒有約束力，但是對成年人有約束力，該合同只有在未成年人成年后予以追認(rèn)的情況下，合同才對他有約束力。雖然合同對未成年人沒有約束力，然而合同并不是無效的。根據(jù)合同已支付的款項或者已經(jīng)轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)，只有未成年人說明存在對價總體失敗a total failure of consideration，未成年人才能收回。根據(jù)普通法的一般規(guī)那么，按照合同對未成年人的效力，未成年人簽訂的合同可以分為以

3、下三類： 對未成年人有約束力的合同，主要是未成年人購置生活必需品的合同,未成年人的學(xué)徒合同、教育合同和其他對未成年人有益的效勞合同等。 在英美合同法上唯一絕對地約束未成年人的合同是購置必需品的合同，包括向未成年人提供他生活必需的商品和效勞的合同，也包括為未成年人利益的合同，特別是學(xué)徒合同和教育合同。其理論根據(jù)是：“一個未成年人假設(shè)對于必需品也沒有信譽，他就會挨餓。根據(jù)這種理論，未成年人盡管沒有從事商業(yè)活動的才能，但并不是完全無行為才能的，他們通常有才能獲得一定的必需品，以便養(yǎng)活他們自己，既然如此，他們就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)支付從另一方獲得的必需品的合理價值的義務(wù)。關(guān)于必需品的范圍，科克認(rèn)為，必需品包括“必

4、需的食品、飲料、衣服，必需的藥品以及諸如此類的其他必需品，還有類似的為獲得良好的教育或指導(dǎo)所必需的東西。美國?加利福尼亞州民法典?第36條規(guī)定，必需品是指“為了維持其生活或其家庭成員的生活所必需的東西。按照英國?1979年貨物買賣法?第3條第3款的規(guī)定，必需品是在出售和交付貨物時適宜于未成年人的生活條件和實際需要的貨物。某一物品對未成年人是否屬于必需，那么應(yīng)視該未成年人的經(jīng)濟狀況、社會背景和其他方面的情況而定，如賽車對于富家子弟來說可能是必需品，而對一位窮學(xué)生來說那么是不適宜的奢侈品。根據(jù)?1979年貨物買賣法?的規(guī)定，購置生活必需品的合同只有符合下面四個條件，才能構(gòu)成對未成年人有約束力的合同

5、：第一，合同的標(biāo)的物必須適宜該未成年人的生活條件；第二，在簽訂合同時，合同標(biāo)的物必須是該未成年人需要的物品；第三，在交付物品時，標(biāo)的物也必須是該未成年人所需要的物品；第四，在簽訂合同和交付物品時，該未成年人未從其他來源獲得該物品的充分供應(yīng)，或者說，其他賣主未向未成年人提供這種物品的充分供應(yīng)。同時，證明供應(yīng)貨物是必需品的責(zé)任，由貨物的供應(yīng)者承擔(dān)。?1979年貨物買賣法?規(guī)定，只有貨物出售并交付后，未成年人才可能承擔(dān)責(zé)任。而且，未成年只有責(zé)任為貨物支付一個合理的價格，而不是合同價格或者雙方協(xié)商同意的價格。這不是一種合同責(zé)任，而是一種只在未成年人承受提供的“必需品時才出現(xiàn)的“準(zhǔn)合同責(zé)任。因此，未成年

6、人支付的不是約定的價金，而是一筆他必須為“必需品支出的合理開銷，雖然這一合理的價格通常與普通的商業(yè)價格是一樣的。對于未成年人來說，通過受益性的效勞合同，受培訓(xùn)或者受雇傭，也是維持正常生活所必不可少的。因此，英美法律成認(rèn)，為了未成年人的利益而簽訂的效勞、教育或?qū)W徒合同以及其他有益于未成年人的效勞合同，對未成年人也有約束力。這種合同要對未成年人產(chǎn)生約束力，除了對未成年人是必需的以外，還必須滿足下面兩個條件：第一，合同從總體上說對未成年人是有利的，這就要求不能從某一個條款來看，而只要從整個合同來看是對未成年人有利的，即使合同中有的條款對未成年人不利，也不影響合同的有效性。但是，假設(shè)合同的條款對未成年

7、人是苛刻的和難以忍受的，或者為成年當(dāng)事人利益的條款超過了為未成年人利益的條款，那么，合同對未成年人就沒有約束力。第二，合同不屬于未成年人的營業(yè)合同，一個未成年人以自己的名義進(jìn)展?fàn)I業(yè)而簽訂的合同，不管是否是對未成年人有利的合同，均對未成年人沒有約束力。至于在經(jīng)濟上對未成年人有利的合同是否對未成年人有約束力的問題，在英美法國家沒有一個總的規(guī)那么。因此，有關(guān)未成年人的商業(yè)和貿(mào)易合同，即使它們是有利的，也可能被作為無效處理。所有其它合同，包括購置不能被列入“必需品的物品的合同是無效的。英國?1874年未成人救濟法?實際上也規(guī)定了這類合同是絕對無效的，該法第1條規(guī)定：“所有契約，不管是正式之蓋印契約或非

8、正式之簡單契約，未成年人為金錢之借出或借入，供應(yīng)貨品予別人或承受供應(yīng)貨品日常必需品除外所訂之契約，及未成年人計算之欠帳或帳目，是絕對無效的。 未成年人可以撤銷的合同，即未成年人在未成年時或者在成年后的一段合理時間內(nèi)可以撤銷的合同。這類合同通常是指未成年人訂立的，對未成年人具有持續(xù)或永久利益，同時對未成年人產(chǎn)生持續(xù)義務(wù)的合同。這種合同又稱為“積極的無效合同主要包括未成年人購置或者租用土地的合同，未成年人的婚姻合同，未成年人購置股票的合同以及未成年人的合伙合同等。這類合同可以分為兩類：一類是不撤銷即具有約束力的合同，未成年人在簽訂合同后，假設(shè)他在成年后或者在成年后一段合理時間內(nèi)不撤銷合同，該合同即

9、對他具有約束力。另一類是只有經(jīng)未成年人確認(rèn)后才對其有約束力的合同。可撤銷的合同在未成年人撤銷合同之前，合同對其有約束力，而經(jīng)未成年人撤銷后，就免除了未成年人所有的將來債務(wù)。但是對方可以就已經(jīng)發(fā)生的債務(wù)，如拖欠的租金等，起訴未成年人。只有在存在對價總體失敗的情況下，未成年人才能收回已經(jīng)支付的款項或者已經(jīng)轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)?？沙蜂N意味著未成年人可以對合同的效力作出選擇，假設(shè)未成年人回絕履行其作出的許諾，另一方當(dāng)事人提起訴訟，要求法院強迫未成年人履行合同義務(wù)，未成年人可以以其未成年作為抗辯的理由；假設(shè)未成年人已履行了其諾言，他可以對另一方起訴，要求其將從未成年人處獲得的利益返還給未成年人；即使雙方都履行了各

10、自的諾言，未成年人也可以主張撤銷合同。未成年人的諾言雖然是可以撤銷的，卻可以構(gòu)成另一方諾言的對價。未成年人假設(shè)要撤銷合同，他必須把整個合同都撤銷，而不能僅僅撤銷使其承擔(dān)義務(wù)的那一部分。不確認(rèn)就不能強迫施行的合同。又稱為“消極的無效合同。12這種合同，未成年人有權(quán)要求強迫執(zhí)行，但是，除非未成年人在成年后加以確認(rèn)，否那么就不能對未成年人強迫執(zhí)行。普通法的規(guī)那么認(rèn)為，假設(shè)未成年人到達(dá)成年后確認(rèn)了他在未成年期間簽訂的合同，那么，合同就對他有約束力，盡管他的新許諾沒有對價。在早期，這項普通法規(guī)那么曾被?1874年未成年人救濟法?第2條否認(rèn)，但是在一百多年后，這一普通法的規(guī)那么又被?1987年未成年人合同

11、法?第1條重新肯定。 根據(jù)普通法的規(guī)那么，假設(shè)一份合同對于未成年人是不能強迫執(zhí)行的，那么未成年人就沒有責(zé)任返還他根據(jù)該合同獲得的利益，即使是未成年人欺詐說他已經(jīng)成年而訂立的合同，這就會產(chǎn)生不公平。對此，衡平法可以給予救濟，假設(shè)未成年人向成年人借款用于購置必需品，假設(shè)借出的款項還在未成年人的掌握之中，并且是可以辯認(rèn)出來的，比方存入了銀行帳戶，那么，衡平法可以要求未成年人予以返還。假設(shè)未成年人欺詐性地虛假陳述說他已經(jīng)成年，并且因此獲得了財物又拒不付款的，衡平法可以基于未成年人的不當(dāng)?shù)美笪闯赡耆朔颠€財物。?1987年未成年人合同法?第3條也為成年的當(dāng)事人提供了一種有限的救濟。該條規(guī)定，對于未成

12、年人返還或者轉(zhuǎn)移這些財產(chǎn)是公正和合理的，法院就可以作出這種判決。而且，這一規(guī)定也不影響原告可以獲得的其他救濟。這種新的法定救濟的適用范圍是：法院可以要求未成年人返還仍在他掌握之中的物品和貨幣；假設(shè)未成年人已經(jīng)將根據(jù)合同獲得的貨物換取了其他財產(chǎn)，法院可以要求他將換取的財產(chǎn)返還給原合同的對方當(dāng)事人；假設(shè)未成年人已經(jīng)消費或者處理了購置的財產(chǎn)，或者將購置的財產(chǎn)出售后，又將所得款項消費了，就不能要求他向?qū)Ψ教峁┭a償。13二、法國法 按?法國民法典?第1108條的規(guī)定，合同當(dāng)事人具有締約才能為合同成立的條件之一。按法國民法的規(guī)定，未成年人為無施行法律行為才能的人，但是未成年人可以通過“解除監(jiān)護而依法獲得行

13、為才能。?法國民法典?第481條第1款規(guī)定：“未成年人解除監(jiān)護后，具有與成年人同等的處理一切民事行為之才能。未成年人解除監(jiān)護可以通過兩種方式：一是根據(jù)1974年7月5日法律第476條的規(guī)定，通過結(jié)婚而獲得行為才能；二是年滿16周歲時，根據(jù)前述同一法律，在具有合法理由的情況下，由監(jiān)護法官應(yīng)父母雙方或其中一方的懇求而宣布解除監(jiān)護權(quán)。14 根據(jù)法國民法的一般原那么，未成年人訂立的依法不能獨立訂立的合同，原那么上應(yīng)為相對無效，即應(yīng)經(jīng)當(dāng)事人懇求合同才無效。按照?法國民法典?第1125條的規(guī)定，只有無行為才能人或其法定代理人才有權(quán)提出撤銷懇求，而有行為才能的合同相對方當(dāng)事人，“不得以與其訂立合同的相對方無

14、行為才能而主張合同無效。然而，在某些情形下，由于合同無效不利于維護交易平安，有損于相對方當(dāng)事人的合法權(quán)益，法國法律和審訊理論也允許在一定條件下，確認(rèn)合同為有效： 第一，當(dāng)未成年人有欺詐性隱瞞時，合同有效。?法國民法典?第1307規(guī)定：“未成年人在訂立合同時以一般方式聲明其已成年者，不阻礙其撤銷合同。反過來說，假設(shè)未成年人以欺詐手段使相對方誤認(rèn)為其具有行為才能，那么其不得主張合同無效。 第二，假設(shè)不存在“合同損害，那么合同有效。法國法院堅持認(rèn)為未成年人施行的防止其財產(chǎn)損失的必要措施和不致蒙受太重的經(jīng)濟負(fù)擔(dān)的措施是有效的。未成年人用來保存或保證早已賦予他的權(quán)利的保全合同是有效的。根據(jù)?法國民法典?

15、第389條第3款和第450條，在交易中，法律或者慣例允許未成年人自由作為而不涉及未成年人的法定監(jiān)護人。這也包括日常生活中的交易，這種交易無任何真正的風(fēng)險，在正常的生活中即可遇到，適宜于其家庭條件和生活方式。即使在這些范圍之外，未經(jīng)父母同意的交易也不會自動無效，合同的無效必須在撤回之訴中申請?zhí)岢?。未成年人僅僅證明訂立合同時他還不達(dá)法定年齡是不夠的，他必須繼續(xù)證明，假設(shè)維持該合同，他將遭受經(jīng)濟上的損害。這一重要的限制條件，規(guī)定在?法國民法典?第1305條及其以下的條文中，該規(guī)定所產(chǎn)生的實際效果是，未成年人簽訂的合同也是有效的，除非合同對他是不利的。當(dāng)合同雙方的履行中有明顯的不公平或盡管合同本身是公

16、平的，但從未成年人的經(jīng)濟條件的角度看，未成年人履行合同將是不合理的，那么合同對未成年人就是不利的。因此，法國法和英國法的規(guī)定所產(chǎn)生的結(jié)果是一樣的。法國法所要考慮的是未成年人是否遭受經(jīng)濟上的損害，而英國法考慮的是未成年人所購置的是否是生活必需品，或未成年人所簽訂的效勞合同在整體上是否對其有利，兩者所考慮的因素是一樣的。法國法的上述規(guī)那么不適用于那些未經(jīng)某些特殊的程序連未成年人的監(jiān)護人都不能代表他簽訂的合同，如要經(jīng)過家庭委員會或監(jiān)護法庭的同意等程序。在這種情況下，即使不需要任何經(jīng)濟損害證明，合同的無效也必須通過訴訟申請撤銷。在理論中，這意味著未成年人以本人名義簽訂的土地交易或其他重要交易，即使合同條款對未成年人有利，也是無效的。 第三，合同被確認(rèn)無效后產(chǎn)生的法律后果上出現(xiàn)的某些例外，按?法國民法典?第1312條規(guī)定，未成年人撤銷合同后，合同相對方當(dāng)事人無權(quán)要求未成年人返還其所受