1、第二部分合同法 （ 20 分；27 分； 20 分）一、合同法原則及合同分類（分；4分；1分）（一）熟悉合同法的基本原則及調(diào)整范圍1、合同法的基本原則（1）平等原則1）合同當(dāng)事人的 法律地位 一律平等。2）合同中的權(quán)利義務(wù)對(duì)等。3）合同當(dāng)事人 必須就合同條款充分協(xié)商，取得一致，合同才能成立。2）自愿原則3）公平原則4）誠(chéng)實(shí)信用原則5）不得損害社會(huì)公共利益原則2、合同法的調(diào)整范圍（1）廣義合同與狹義合同狹義的合同是指?jìng)鶛?quán)合同；廣義的合同除了民法中 債權(quán)合同 之外，還包括 物權(quán)合同、身份合同，以及行政法中的行政合同和勞動(dòng)法中的勞動(dòng)合同 等。合同法的調(diào)整范圍是狹義的合同。2）不受合同法調(diào)整的主要關(guān)系

2、類型1）有關(guān) 身份關(guān)系 的合同如婚姻合同（婚約）適用婚姻法 、收養(yǎng)合同適用收養(yǎng)法等專門法。2）有關(guān)政府行使行政管理權(quán)的行政合同例如政府特許經(jīng)營(yíng)合同、公務(wù)委托合同（如稅款代扣合同即是） 、公益捐贈(zèng)合同、行政獎(jiǎng)勵(lì)合同、行政征用補(bǔ)償合同等。3）勞動(dòng)合同4）政府間協(xié)議例 1：下列屬于我國(guó)合同法調(diào)整的法律關(guān)系是（）（09 真）A、收養(yǎng)合同B、勞動(dòng)合同C、稅款代扣合同D、贈(zèng)予合同【參考答案】 D例 2：下列各項(xiàng)合同中，屬于合同法調(diào)整范圍的是 () 。（ 10 真）A、抵押合同B、供用電合同C、婚姻合同D、行政合同E、勞動(dòng)合同【參考答案】 AB例：下列合同中，由合同法調(diào)整的是() 合同。 （11真）A、婚姻

3、B、收養(yǎng)C、買賣D、行政【參考答案】 C（三）了解合同的分類1、有名合同與無名合同有名合同，也稱典型合同，是法律對(duì)某類合同賦予專門名稱，并設(shè)定專門規(guī)范的合同，如合同法分則所規(guī)定的十五類合同。無名合同，也稱非典型合同，是法律上未規(guī)定專門名稱和專門規(guī)則的合同。無名合同，是合同實(shí)踐的常態(tài)。2、雙務(wù)合同與單務(wù)合同依合同當(dāng)事人之間是否互負(fù)義務(wù)，合同可以分為雙務(wù)合同與單務(wù)合同。雙務(wù)合同是當(dāng)事人之間互相承擔(dān)義務(wù)，或者說，當(dāng)事人均承擔(dān)義務(wù)的合同。例如 買賣合同。單務(wù)合同是只有一方當(dāng)事人承擔(dān)給付義務(wù)，另一方不承擔(dān)義務(wù)只享有權(quán)利的合同。例如， 贈(zèng)與合同 。建設(shè)工程施工合同屬于雙務(wù)合同。3、有償合同與無償合同有償合

4、同是常見的合同形式，諸如買賣、租賃、運(yùn)輸、承攬等等。無償合同有： 借用合同 、民間借款合同 等。保管合同和委托合同可以是有償合同，也可以是無償合同4、諾成合同和實(shí)踐合同絕大多數(shù)合同是諾成合同；實(shí)踐合同有： 定金合同、 民間借款 合同等。5、要式合同與不要式合同要式合同是必須采取 法定形式 的合同， 例如，中外合資經(jīng)營(yíng)合同 經(jīng)雙方當(dāng)事人簽字蓋章后必須經(jīng)過政府主管部門批準(zhǔn)后才成立，此“批準(zhǔn)”即為法定形式。不要式合同不要求采取特定形式，當(dāng)事人可以選擇合同形式。合同實(shí)踐中， 以不要式合同居多 。區(qū)別要式合同與不要式合同的意義在于，某些要式合同如果不具備法律、行政法規(guī)要求的形式，可能不產(chǎn)生合同效力。例：

5、在下列選項(xiàng)中，屬于不要式合同的是() 。（ 10 真）A、建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同B、企業(yè)與銀行之間的借款合同C、法人之間簽訂的保證合同D、自然人之間簽訂的借款合同【參考答案】 D例：建設(shè)工程合同屬于() 。 （11真）A、有名合同B、實(shí)踐合同C、要式合同D、有償合同E、單務(wù)合同【參考答案】 ACD6、格式合同和非格式合同格式合同是由提供方預(yù)先擬定，不允許相對(duì)人對(duì)其內(nèi)容作任何修改變更的合同。提供格式條款的一方免除自己的責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任，排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出 不利于格式條款提供方 的解釋；格式條款與非格式

6、條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用 非格式條款。例：下列關(guān)于合同法中格式合同的表述，錯(cuò)誤的是（）。（09 真）A、格式合同由提供方事先擬定，可以重復(fù)使用B、提供格式條款的一方免除對(duì)方的責(zé)任、加重自己責(zé)任的，該條款無效C、對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋D、對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于格式條款提供方的解釋【參考答案】 B7、主合同和從合同主合同無效，從合同也無效（“從隨主”）。例 1：主債權(quán)債務(wù)合同無效，擔(dān)保合同() ，但法律另有規(guī)定的除外。 （ 10 真）A、仍然有效B、無效C、擔(dān)保期間內(nèi)有效D、效力待定【參考答案】 B例 2：根據(jù)合同法規(guī)定，建設(shè)工程施工合同不屬于()

7、。（ 10 真）A、雙務(wù)合同B、有償合同C、實(shí)踐合同D、要式合同【參考答案】 C二、合同的訂立（分；3分；5 分）（一）掌握要約要約是 希望和他人 訂立合同的意思表示。要約的構(gòu)成要件是：要約人以訂立合同為目的向相對(duì)人所作的意思表示；要約內(nèi)容具體確定 ；要約應(yīng)表明 一旦受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束（合同即告成立） 。例：在建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)程序中，投標(biāo)的法律性質(zhì)是() 。（ 11真）A、要約B、要約邀請(qǐng)C、反要約D、承諾【參考答案】 A要約的方式包括 書面形式、口頭形式和行為 三種。要約生效的情形具體可表現(xiàn)為：1）口頭形式的要約自受要約人 了解要約內(nèi)容時(shí) 發(fā)生效力；2）書面形式的要約自

8、到達(dá)受要約人時(shí) 發(fā)生效力；3）采用數(shù)據(jù)電子文件形式的要約，當(dāng)收件人指定特定系統(tǒng)接收電文的，自該該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該 特定系統(tǒng) 的時(shí)間（視為到達(dá)時(shí)間） ，該要約發(fā)生效力；若收件人未指定特定系統(tǒng)接收電文的，自該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的首次時(shí)間 （視為到達(dá)時(shí)間） ，該要約發(fā)生效力。例：根據(jù)合同法，要約生效的時(shí)間是() 。 （ 11真）A、要約人發(fā)出要約時(shí)B、要約到達(dá)受要約人時(shí)C、受要約人發(fā)出承諾時(shí)D、受要約人承諾到達(dá)時(shí)【參考答案】 B要約的撤回 ，指在要約 發(fā)生法律效力之前 ，要約人使其不發(fā)生法律效力而取消要約的行為。合同法第 17 條規(guī)定：“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約 到達(dá)受要約人之前

9、或者與要約同時(shí)到達(dá) 受要約人?！币s的撤銷 ，指在要約 發(fā)生法律效力之后 ，要約人使其喪失法律效力而取消要約的行為。合同法第 18 條規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在 受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。 ”為了保護(hù)當(dāng)事人的利益， 合同法第 19 條同時(shí)規(guī)定了有下列情形之一的，要約不得撤銷：1）要約人確定了 承諾期限或者以其他形式 明示要約不可撤銷；2）受要約人 有理由 認(rèn)為要約是不可撤銷的， 并已經(jīng)為履行合同 作了準(zhǔn)備工作 。要約的撤回與要約的撤銷在本質(zhì)上是一樣的， 都是否定了已經(jīng)發(fā)出去的要約。其區(qū)別在于：要約的撤回 發(fā)生在要約生效之前 ，而要約的撤銷 則是發(fā)生在 要約生效之后

10、。當(dāng)要約人依法 撤銷要約 或拒絕要約的通知到達(dá) 要約人，或者期限屆滿而受要約人未作出承諾以及受要約人對(duì)要約內(nèi)容作了實(shí)質(zhì)性改變 （視為新要約）時(shí)， 要約失效 。要約邀請(qǐng) 是希望他人向自己發(fā)出要約 的意思表示。寄送的 價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告 等為要約邀請(qǐng)。但是如果商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約 。要約邀請(qǐng)的目的在于誘使他人向自己發(fā)出要約，既不能因相對(duì)人的承諾而成立合同，也不能因自己做出了某種承諾而約束要約人。 行為人撤回其要約邀請(qǐng)， 只要沒給善意相對(duì)人造成信賴?yán)?的損失， 不承擔(dān)法律責(zé)任 。例、從性質(zhì)上講，施工企業(yè)的投標(biāo)行為屬于() 。（ 10 真）A、要約B、

11、要約邀請(qǐng)C、承諾D、詢價(jià)【參考答案】 A（二）掌握承諾1、承諾的概念承諾是 受要約人同意要約 的意思表示承諾應(yīng)當(dāng)以 通知 的方式作出， 但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為 作出承諾的除外。2、承諾的構(gòu)成要件：（1）承諾必須由受要約人作出作出承諾的可以是 受要約人本人 ，也可以是其 授權(quán)代理人 。受要約人以外的 任何第三人即使知道要約的內(nèi)容并就此作出同意的意思表示，也不能認(rèn)為是承諾。（2）承諾須 向要約人 作出承諾是對(duì)要約內(nèi)容的同意，須由要約人作為合同一方當(dāng)事人。因此，承諾只能向 要約人本人或其授權(quán)代理人 作出，具有絕對(duì)的特定性，否則不為承諾。（3）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致若受要約人對(duì)

12、要約的內(nèi)容作實(shí)質(zhì)性變更，則不為承諾，而 視為新要約。實(shí)質(zhì)性變更 指包括 合同標(biāo)的、質(zhì)量、數(shù)量、價(jià)款或酬金、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和爭(zhēng)議解決辦法 等的變更。若承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出 非實(shí)質(zhì)性變更 的，除要約人 及時(shí)表示反對(duì) 或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更 的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以 承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。（4）承諾應(yīng)在有效期內(nèi)作出若要約指定了 有效期，則應(yīng)在該有效期內(nèi)作出承諾；若要約未指定有效期，則應(yīng)在 合理期限內(nèi)作出承諾。3、承諾的生效（1）承諾生效時(shí)刻的確認(rèn)合同法規(guī)定：承諾應(yīng)當(dāng)在 要約確定的期限內(nèi)到達(dá) 要約人。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為

13、時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng) 的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的 任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。承諾生效時(shí)合同成立 。（2）承諾期限的計(jì)算要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自 信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日 開始計(jì)算。信件未載明日期的，自 投寄該信件的郵戳日期 開始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約 到達(dá)受要約人時(shí) 開始計(jì)算。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：1）要約以 對(duì)話方式 作出的，應(yīng)當(dāng) 即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外 ；2）要約以 非對(duì)話方式

14、作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。4、承諾超期與承諾延誤承諾超期是指受要約人主觀上 超過承諾期限而發(fā)出 承諾導(dǎo)致承諾遲延到達(dá)要約人?！笆芤s人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人 該承諾有效 的以外，為新要約 ?！背兄Z延誤是指受要約人發(fā)出的承諾由于外界原因 而延遲到達(dá)要約人。“受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知 受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該 承諾有效 。”例：受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的， 除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，應(yīng)視為 () 。（ 11真）A、承諾撤回B、承

15、諾延誤C、新承諾D、新要約【參考答案】 D5、承諾的撤回承諾的撤回是指承諾 發(fā)出之后，生效之前 ，承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的行為?！俺兄Z可以撤回。 撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在 承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人?！弊⒁猓?要約可以撤回，也可以撤銷。但是承諾卻只可以撤回，而例、下列選項(xiàng)中，沒有發(fā)生承諾撤回效力的情形是() 。（10 真）不可以撤銷。A、撤回承諾的通知在承諾通知到達(dá)要約人之前到達(dá)要約人D、撤回承諾的通知與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人C、撤回承諾的通知在承諾通知到達(dá)要約入之后到達(dá)要約人D、撤回承諾的通知于合同成立之前到達(dá)要約人【參考答案】 C（三）掌握合同的一般條款合同的一般條

16、款包括： 當(dāng)事人名稱，標(biāo)的，數(shù)量，質(zhì)量，價(jià)款或酬金，履行期限、地點(diǎn)和方式，違約責(zé)任，解決爭(zhēng)議的方法 。注意理解各種合同標(biāo)的的類型，數(shù)量和質(zhì)量的區(qū)別，價(jià)款和酬金的區(qū)別。（四）掌握合同的形式合同的形式有 口頭形式、書面形式和其他形式 。其它形式即行為推定形式，只適用于法律明確規(guī)定、交易習(xí)慣許可或者要約明確表明時(shí)。例：甲施工企業(yè)與乙設(shè)備租賃站訂立了一年的設(shè)備書面租賃合同，合同到期后，甲繼續(xù)使用并向乙繳納租金，乙接受，則該合同（） 。A、有效B、無效C、擔(dān)保后有效D、部分無效【參考答案】 A（五）掌握締約過失責(zé)任1、締約過失責(zé)任概念締約過失責(zé)任是指在訂立合同過程中 ，一方因違背誠(chéng)實(shí)信用原則所要求的義務(wù)

17、而致使另一方信賴?yán)嬖馐軗p失，依法應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。2、構(gòu)成締約過失責(zé)任應(yīng)具備如下條件：（1）該責(zé)任發(fā)生在訂立合同的過程中這是違約責(zé)任與締約過失責(zé)任的根本區(qū)別。 只有合同 尚未生效 ，或者雖已生效但被確認(rèn)無效或被撤銷 時(shí)，才可能發(fā)生締約過失責(zé)任。合同是否有效存在，是判定是否存在締約過失責(zé)任的關(guān)鍵。例：締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別主要表現(xiàn)為() 。（ 10 真）A、前者產(chǎn)生于訂立合同階段，后者產(chǎn)生于履行合同階段B、前者須主觀故意，后者須主觀過失C、前者是侵權(quán)責(zé)任，后者是合同責(zé)任D、前者無須約定，后者須有約定【參考答案】 A2）當(dāng)事人違反了誠(chéng)實(shí)信用原則所要求的義務(wù)由于合同未成立，因此當(dāng)事人并不承擔(dān)

18、合同義務(wù)。但是，在訂約階段，依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，當(dāng)事人人負(fù)有 保密、誠(chéng)實(shí) 等法定義務(wù)，這種義務(wù)也稱 前合同義務(wù) 。若當(dāng)事人因過錯(cuò)違反此義務(wù)，則可能產(chǎn)生締約過失責(zé)任。3）受害方的信賴?yán)嬖馐軗p失所謂信賴?yán)鎿p失，指一方實(shí)施某種行為（如訂約建議）后，另一方對(duì)此產(chǎn)生信賴（如相信對(duì)方可能與自己立約） ，并為此發(fā)生了費(fèi)用，后因前者違反誠(chéng)實(shí)信用原則導(dǎo)致合同未成立或者無效，該費(fèi)用未得到補(bǔ)償而受到的損失。3、締約過失責(zé)任的主要情形（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商惡意磋商是在缺乏訂立合同真實(shí)意愿情況下以訂立合同為名目與他人磋商?？赡苁瞧茐膶?duì)方與第三方訂立合同，也可能是貽誤競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手商機(jī)等。其真實(shí)目的（2） 故意 隱

19、瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況依誠(chéng)實(shí)信用原則，締約當(dāng)事人負(fù)有如實(shí)告知義務(wù)，主要包括：告知自身財(cái)務(wù)狀況和履約能力；告知標(biāo)的物真實(shí)狀況（包括瑕疵、性能、使用方法等） 。若違反此項(xiàng)義務(wù)，即構(gòu)成欺詐；若因此致對(duì)方受到損害，應(yīng)負(fù)締約過失責(zé)任。（3）其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為主要有如下幾種情形： 違反有效要約和要約邀請(qǐng)，違反初步協(xié)議，未盡保護(hù)、照顧、通知、保密等附隨義務(wù)，違反強(qiáng)制締約義務(wù) 。三、合同的效力（分；4分；5 分）（一）掌握合同的生效1、合同成立合同成立是指當(dāng)事人完成了簽訂合同過程， 并就合同內(nèi)容 協(xié)商一致 。合同 成立不同于合同生效。合同生效是 法律認(rèn)可合同效力，強(qiáng)調(diào)合同內(nèi)容合法性

20、 。因此，合同成立體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志 ，而合同生效體現(xiàn) 國(guó)家意志。（1）合同成立的一般要件1）存在訂約當(dāng)事人2）訂約當(dāng)事人對(duì)主要條款達(dá)成一致3）經(jīng)歷 要約與承諾 兩個(gè)階段（2）合同成立時(shí)間“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí) 合同成立?！备鞣疆?dāng)事人簽字或者蓋章的時(shí)間不在同一時(shí)間的，最后一方簽字或者蓋章時(shí)合同成立?！爱?dāng)事人采用信件、 數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。 ”此時(shí)，確認(rèn)書具有最終正式承諾 的意義。例：甲施工單位由于施工需要大量鋼材，遂向乙供應(yīng)商發(fā)出要約，要求其在一個(gè)月內(nèi)供貨，但數(shù)量待定。乙回函表示：一個(gè)月內(nèi)可供貨

21、2000 噸，甲未作表示。下列表述正確的是 () 。（ 10 真）A、該供貨合同成立B、該供貨合同已生效C、該供貨合同效力待定D、該供貨合同未成立【參考答案】 D（3）合同成立地點(diǎn)“承諾生效的地點(diǎn) 為合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文形式 訂立合同的，收件人的 主營(yíng)業(yè)地 為合同成立的地點(diǎn)； 沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地 為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。 ”“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人 簽字或者蓋章的地點(diǎn) 為合同成立的地點(diǎn)。 ” 2、合同生效合同生效需要具備以下要件：（1）訂立合同的當(dāng)事人必須具有相應(yīng)民事權(quán)利能力和民事行為能力“當(dāng)事人 超越經(jīng)營(yíng)范圍 訂立合同，人民法院不

22、因此認(rèn)定合同無效。 但違反 國(guó)家限制經(jīng)營(yíng) 、特許經(jīng)營(yíng) 以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。 ”2）意思表示真實(shí)3）不違反 法律、行政法規(guī) 的 強(qiáng)制性 規(guī)定，不損害社會(huì)公共利益4）具備法律所要求的形式（二）掌握無效合同1、無效合同2、無效合同的主要類型如下：（1）一方以 欺詐、脅迫 的手段訂立合同，損害國(guó)家利益并非所有通過欺詐、 脅迫的手段訂立的合同都是無效合同，只有合同損害了國(guó)家利益才能導(dǎo)致合同無效。沒有損害國(guó)家利益的合同是可撤銷合同。2）惡意串通，損害 國(guó)家、集體或第三人利益 的合同3）以 合法形式 掩蓋 非法目的4）損害社會(huì)公共利益5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定合同無效， 應(yīng)當(dāng)以 全

23、國(guó)人大及其常委會(huì) 制定的法律和 國(guó)務(wù)院 制定的行政法規(guī)為依據(jù)， 不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù) 。同時(shí)，必須是違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)范才導(dǎo)致合同無效， 違反其中任意性規(guī)范并不導(dǎo)致合同無效 。例：根據(jù)合同法，下列情形屬于合同無效的是() 。 （11真）A、當(dāng)事人喪失履約能力B、當(dāng)事人對(duì)合同有重大誤解C、違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定D、違反法定的形式【參考答案】 C3、無效免責(zé)條款合同中的下列免責(zé)條款無效：1）造成對(duì)方 人身傷害 的；2）因 故意或者重大過失 造成對(duì)方 財(cái)產(chǎn)損失 的?！崩?、根據(jù)合同法的規(guī)定，建筑施工合同中約定出現(xiàn)因 () 時(shí)免除自己責(zé)任的條款，該免責(zé)條款無效。（10 真）A、合同

24、履行結(jié)果只有對(duì)方受益B、不可抗力造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失C、履行合同造成對(duì)方人身傷害D、對(duì)方不履行合同義務(wù)造成損失E、故意或重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失【參考答案】 CE（三）掌握可變更、可撤銷合同1、可變更、可撤銷合同的概念2、可變更、可撤銷合同的原因1）因 重大誤解 訂立的合同重大誤解的構(gòu)成條件如下：1）表意人因?yàn)檎`解作出了意思表示2）表意人的誤解是重大的3）誤解是由表意人自己的過失造成的4）誤解 不應(yīng)是表意人故意發(fā)生 的（2）顯失公平1）合同在 訂立時(shí) 就顯失公平。2）合同的內(nèi)容在客觀上利益嚴(yán)重失衡。3）受有過高利益的當(dāng)事人在主觀上具有利用對(duì)方的故意 。3）因 欺詐、脅迫 而訂立的合同因欺詐、脅迫而

25、訂立的合同應(yīng)區(qū)分為兩類：一類是欺詐、脅迫的手段訂立合同而損害國(guó)家利益的，應(yīng)作為無效合同對(duì)待；另一類是以欺詐、脅迫的手段訂立合同但未損害國(guó)家利益的，應(yīng)作為可變更、可撤銷合同處理，即被欺詐人、被脅迫人有權(quán)將合同變更或撤銷。4） 乘人之危 而訂立的合同3、撤銷權(quán)的行使（1）行使撤銷權(quán)的主體如果出現(xiàn)上述可變更、可撤銷合同，撤銷權(quán)由重大誤解的誤解人、顯失公平的 受害人、被欺詐方、被脅迫方、乘人之危的受害方 行使。只有這些合同當(dāng)事人才有權(quán)行使合同撤銷權(quán)，對(duì)方當(dāng)事人不享有撤銷權(quán)。（2）撤銷權(quán)的救濟(jì)一旦合同是可撤銷的， 則撤銷權(quán)人可以申請(qǐng) 法院或者仲裁機(jī)構(gòu) 撤銷合同， 也可以申請(qǐng)法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更合同，當(dāng)然

26、，還可以不行使撤銷權(quán)繼續(xù)認(rèn)可該合同的權(quán)利。如果撤銷權(quán)人 請(qǐng)求變更的 ，法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。（3）撤銷權(quán)的消滅有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄 撤銷權(quán)。例：根據(jù)合同法規(guī)定，債權(quán)人應(yīng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 () 年內(nèi)行使撤銷權(quán)。（10 真）A、1B、2C、5D、20【參考答案】 A例：在可撤銷合同中， 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人沒有行使撤銷權(quán)導(dǎo)致撤銷權(quán)消滅的時(shí)間是自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 () 。（ 11真）A、1個(gè)月B、3個(gè)月C、6個(gè)月D、1年【

27、參考答案】 D注意可變更、可撤銷合同與無效合同的區(qū)別1）原因不同無效合同是非法合同。 導(dǎo)致合同無效的原因不僅在于損害當(dāng)事人的權(quán)益，還在于損害國(guó)家、社會(huì)和他人的利益?？勺兏⒖沙蜂N合同雖然也具有違法性，但主要涉及 當(dāng)事人之間的利益 。導(dǎo)致合同可撤銷的原因在于意思表示有瑕疵。當(dāng)合同 同時(shí)具有無效事由和撤銷事由 時(shí)，該合同按無效合同 處理，否則就是放縱當(dāng)事人的違法行為。2）原因與結(jié)果的關(guān)系不同無效合同的原因和結(jié)果是一種必然的關(guān)系。對(duì)于無效合同， 原因的存在必然導(dǎo)致合同的無效?？勺兏⒖沙蜂N合同的原因與結(jié)果之間是一種或然的關(guān)系。對(duì)于可變更、可撤銷合同，原因的存在并不必然導(dǎo)致合同的變更或撤銷。其結(jié)果取決

28、于當(dāng)事人 是否行使撤銷權(quán) 。3）確認(rèn)合同效力的機(jī)關(guān)不同確認(rèn)合同無效的機(jī)關(guān)不僅包括人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)， 國(guó)家有關(guān)市場(chǎng)管理機(jī)關(guān)也有權(quán)依法確認(rèn)合同無效。例如，根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法 ，對(duì)惡意串通中標(biāo)的，國(guó)家有關(guān)市場(chǎng)管理機(jī)關(guān)也有權(quán)依法確認(rèn)中標(biāo)無效，也即確認(rèn)合同無效。確認(rèn)合同的變更或撤銷的機(jī)關(guān)只有人民法院和仲裁機(jī)構(gòu) 。（四）掌握效力待定合同1、效力待定合同的概念效力待定合同是指合同訂立后尚未生效，須權(quán)利人追認(rèn)才能生效的合同。效力待定合同在 訂立時(shí)是無效 的，只有經(jīng)過 追認(rèn)才轉(zhuǎn)化為有效合同 ，未經(jīng)追認(rèn)，就永遠(yuǎn)處于無效狀態(tài)。2、效力待定合同的類型及其處理（1） 限制民事行為能力人 依法不能獨(dú)立簽訂的合同“限制民事行

29、為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但 純獲利益 的合同或者 與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng) 而訂立的合同， 不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。相對(duì)人可以催告法定代理人在 一個(gè)月內(nèi) 予以追認(rèn)。 法定代理人 未作表示 的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前， 善意相對(duì)人 有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 ”（2）無權(quán)代理人以被代理人名義訂立的合同合同法第 49 條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人 有理由相信 行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。 ”（3）越權(quán)訂立的合同“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人 超越權(quán)限 訂立的合同， 除相對(duì)人

30、知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效 ?！保?）無處分權(quán)人訂立的合同“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)， 經(jīng)權(quán)利人追認(rèn) 或者無處分權(quán)的人 訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 ”例：某建筑公司從本市租賃若干工程模板到外地施工。施工完畢后，因覺得模板運(yùn)回來費(fèi)用很高， 建筑公司就擅自將該批模板處理了。后租賃公司同意將該批模板賣給該建筑公司。則建筑公司處理該批模板的行為 () 。（10 真）A、無效B、有效C、效力待定D、失效【參考答案】 B注意：效力待定合同與可撤銷合同的區(qū)別（1）合同的性質(zhì)不同可撤銷合同屬于 有效合同 ，在未被撤銷前，對(duì)雙方當(dāng)事人都具有約束力。而效力待定合同實(shí)際上是 未發(fā)生效

31、力的合同 ，在經(jīng)過權(quán)利人確認(rèn)后才轉(zhuǎn)化為有效合同。（2）合同的效力不同可撤銷合同具有履行效力，履行期屆至?xí)r，債務(wù)人負(fù)有履行的義務(wù)，不履行應(yīng)承擔(dān) 違約責(zé)任。但未履行者請(qǐng)求撤銷合同， 經(jīng)法院或者仲裁機(jī)構(gòu)撤銷合同后， 合同 自始視為無效 ，此時(shí)違約責(zé)任不能成立。效力待定合同在沒有被權(quán)利人確認(rèn)之前是 無效合同，不具有履行的效力。 在被權(quán)利人確認(rèn)后則是有效合同，具有履行的效力。（3）形成原因不同構(gòu)成可撤銷合同的法定原因是 重大誤解、顯失公平、欺詐、脅迫和乘人之危 。效力待定合同的形成原因則主要是當(dāng)事人 不具備簽訂此合同的相應(yīng)的權(quán)利 。例：關(guān)于效力待定合同的說法，正確的是 () 。 （ 11真）A、善意相對(duì)

32、人不可撤銷效力待定合同B、效力待定合同的相對(duì)人具有催告權(quán)C、效力待定合同是生效合同D、效力待定合同是無效合同【參考答案】 B（五）了解附條件和附期限合同1、附條件合同“當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附 生效條件 的合同，自 條件成就時(shí)生效 。附解除條件 的合同，自 條件成就時(shí)失效 ?！痹诟綏l件合同的條件成就之前， 當(dāng)事人不應(yīng)違背法律或者誠(chéng)實(shí)信用原則，為自己利益不正當(dāng)促成或者阻止條件的成就 ，而應(yīng)聽任條件的自然發(fā)生，否則，應(yīng)承擔(dān)不利后果。2、附期限合同“當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。 ”注意：附期限合同與附條件合同的

33、區(qū)別附期限合同與附條件合同都是當(dāng)事人約定的限制合同效力的方式，但是二者有重要的區(qū)別：期限為 將來確定要發(fā)生 的事實(shí)，是可知的；而所附的條件則是將來可能發(fā)生也可能不發(fā)生，例：甲乙采購(gòu)合同約定，甲方交付20定金時(shí)，采購(gòu)合同生效。該合同是()。（10真）A、附生效時(shí)間的合同B、附生效條件的合同C、附解除條件的合同D、附終止時(shí)間的合同【參考答案】 B四、合同履行（分；3 分； 2 分）（一）合同履行的一般規(guī)定1、合同履行的原則（1） 全面、適當(dāng) 履行的原則（2）遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則（3）公平合理，促進(jìn)合同履行的原則（4）當(dāng)事人一方不得擅自變更合同的原則2、合同履行的主體合同履行的主體包括完成履行的一方（

34、履行人）和接受履行的一方（履行受領(lǐng)人）完成履行的一方首先是債務(wù)人，也包括債務(wù)人的代理人。但是法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或。者性質(zhì)上必須由債務(wù)人本人親自履行者除外。 另外，當(dāng)事人約定的債務(wù)人之外 第三人也可為履行人。但是，約定代為履行債務(wù)的第三人的 不履行責(zé)任卻要由原債務(wù)人承擔(dān) 。例：某承包人委托某進(jìn)出口代理商進(jìn)口成套設(shè)備，該代理商依約以自己名義與境外設(shè)備供應(yīng)商訂立進(jìn)口合同，該合同雙方約定該供應(yīng)商將設(shè)備運(yùn)至項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)，接受人為該承包人。本例即屬于上述“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)”的情形。3、合同條款空缺1）合同條款空缺的概念2）解決合同條款空缺的原則“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行

35、地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以 協(xié)議補(bǔ)充 ；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照 合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣 確定?！?）解決合同條款空缺的具體規(guī)定1）質(zhì)量要求不明確的，按照 國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn) 履行；沒有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn) 或者符合合同目的 的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。2）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照 訂立合同時(shí) 履行地 的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。3）履行地點(diǎn)不明確， 給付貨幣 的，在 接受貨幣一方 所在地履行； 交付不動(dòng)產(chǎn) 的，在 不動(dòng)產(chǎn)所在地履行； 其他標(biāo)的 ，在 履行義務(wù)一方所在地 履行。4）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以 隨

36、時(shí)要求履行 ，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間 。5）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的 的方式履行。6）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方 負(fù)擔(dān)。7）執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。 逾期交付 標(biāo)的物的， 遇價(jià)格上漲時(shí) ，按照 原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí) ，按照新價(jià)格 執(zhí)行。 逾期提取 標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí) ，按照 新價(jià)格 執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí) ，按照 原價(jià)格 執(zhí)行?！保ǘ┙ㄔO(shè)工程合同履行糾紛處理1、解除建設(shè)工程施工合同的條件問題在合同履行過程中，由于一些條件的出現(xiàn)會(huì)導(dǎo)致合同當(dāng)事人解除合同， 解釋中對(duì)于解除合同的條件及其法

37、律后果作出了進(jìn)一步的規(guī)定。1）發(fā)包人請(qǐng)求解除合同的條件承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：明確表示或者以行為表明 不履行合同主要義務(wù)的；合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人 催告的合理期限內(nèi) 仍未完工的；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的；將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包 的。（2）承包人請(qǐng)求解除合同的條件發(fā)包人具有下列情形之一， 致使承包人無法施工， 且在催告的合理期限內(nèi) 仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：未按約定支付工程價(jià)款 的；提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的；不履行合同約定的協(xié)助義務(wù) 的。上述三

38、種情形均屬于發(fā)包人違約。因此，合同解除后，發(fā)包人還要承擔(dān)違約責(zé)任 。例：發(fā)包人具有下列() 情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，人民法院應(yīng)予支持。（10 真）A、未按約定支付工程價(jià)款的B、提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的C、施工現(xiàn)場(chǎng)安裝攝像設(shè)備全程監(jiān)控D、施工現(xiàn)場(chǎng)安排大量人員E、不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的【參考答案】 ABE（3）合同解除后的法律后果1）合同法關(guān)于合同解除的相關(guān)法律規(guī)定2）解釋中關(guān)于合同解除的相關(guān)規(guī)定建設(shè)工程施工合同解除后， 已經(jīng)完成的建設(shè) 工程質(zhì)量合格 的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng) 按照約定支付相應(yīng)的工

39、程價(jià)款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格 的，按照下列情況處理：修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng) 竣工驗(yàn)收合格 ，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng) 竣工驗(yàn)收不合格 ，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯(cuò)的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。3）因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方 應(yīng)當(dāng)賠償因此而給對(duì)方造成的損失 。2、建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定情況下責(zé)任承擔(dān)問題（1）因承包商過錯(cuò)導(dǎo)致質(zhì)量不符合約定的處理合同法第281 條規(guī)定：“因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi) 無償修理或者返工、改建 。經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾

40、期交付的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 ”解釋第 11 條規(guī)定：“因承包人的過錯(cuò)造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請(qǐng)求 減少支付工程價(jià)款 的，應(yīng)予支持”（2）因發(fā)包人過錯(cuò)導(dǎo)致質(zhì)量不符合約定的處理解釋第 12 條規(guī)定：“發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任：提供的設(shè)計(jì)有缺陷；提供或者指定購(gòu)買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn) ；直接指定分包人 分包專業(yè)工程。承包人有過錯(cuò)的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任。”3）發(fā)包人擅自使用后出現(xiàn)質(zhì)量問題的處理建設(shè)工程 經(jīng)驗(yàn)收合格 的，方可交付使用?！苯忉?第 23 條也對(duì)于工程質(zhì)量產(chǎn)生的爭(zhēng)議如何進(jìn)行鑒定做

41、出了原則性規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)部分案件事實(shí)有爭(zhēng)議的， 僅對(duì)有爭(zhēng)議的事實(shí)進(jìn)行鑒定 ，但爭(zhēng)議事實(shí)范圍不能確定，或者雙方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)全部事實(shí)鑒定的除外。 ”解釋第 13 條規(guī)定：“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的， 不予支持； 但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的 合理使用壽命內(nèi)對(duì) 地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量 承擔(dān)民事責(zé)任。3、對(duì)竣工日期的爭(zhēng)議問題竣工日期可以分為合同中 約定的竣工日期 和實(shí)際竣工日期 。合同中約定的竣工日期是 發(fā)包人限定的竣工日期的底線 ，如果承包人超過了這個(gè)日期竣工就將為此 承擔(dān)違約責(zé)任。而實(shí)際竣工日期則是承包人可以全面 主張合同中約定的權(quán)利的開

42、始之日 ，如果該日期先于合同中約定的竣工日期，承包商可以 因此獲得獎(jiǎng)勵(lì) 。我國(guó)建設(shè)工程施工合同（示范文本）第32.4 款規(guī)定：工程竣工驗(yàn)收通過，承包人送交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告的日期 為實(shí)際竣工日期。 工程按發(fā)包人要求修改后通過竣工驗(yàn)收的，竣工日期為承包人修改后提請(qǐng)發(fā)包人驗(yàn)收的日期 。解釋第 15 條規(guī)定：“建設(shè)工程竣工前，當(dāng)事人對(duì)工程質(zhì)量發(fā)生爭(zhēng)議，工程質(zhì)量定合格 的，鑒定期間為 順延工期期間 ?！睂?shí)際經(jīng)鑒從這個(gè)規(guī)定我們看到，應(yīng)該以提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日 為實(shí)際竣工日期。（2）由于 發(fā)包人拖延驗(yàn)收 而產(chǎn)生的對(duì)實(shí)際竣工日期的爭(zhēng)議發(fā)包人 收到竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后 28 天內(nèi)組織有關(guān)單位驗(yàn)收， 并在驗(yàn)收后 14 天內(nèi)

43、 給予認(rèn)可或提出修改意見。承包人按要求修改，并承擔(dān)由自身原因造成修改的費(fèi)用。解釋第 14 條規(guī)定：建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日 為竣工日期。承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人 拖延驗(yàn)收 的，以承包人 提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日 為竣工日期。（3）由于 發(fā)包人擅自使用工程而產(chǎn)生的對(duì)于實(shí)際竣工驗(yàn)收日期的爭(zhēng)議解釋第 14 條同時(shí)做出了下面的規(guī)定：建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日 為竣工日期。4、對(duì)計(jì)價(jià)方法的爭(zhēng)議問題對(duì)計(jì)價(jià)方法的糾紛主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（1）因變更引起的糾紛1）工程量的變化 導(dǎo)致價(jià)格的糾紛2）工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的變化 導(dǎo)致價(jià)格的糾紛解釋第 16 條規(guī)定

44、：當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法定結(jié)算工程價(jià)款。有約定的，按照約因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的 工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) 發(fā)生變化，當(dāng)事人對(duì)該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的， 可以參照 簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí) 當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn) 結(jié)算工程價(jià)款。2）因工程質(zhì)量驗(yàn)收不合格 導(dǎo)致的糾紛解釋第 16 條也同時(shí)作出了規(guī)定：建設(shè)工程施工合同有效， 但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，工程價(jià)款結(jié)算參照本解釋第3 條規(guī)定處理。也即：1）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；2）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。因建設(shè)工程不合

45、格造成的損失，發(fā)包人有過錯(cuò)的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。（3）因利息 而產(chǎn)生的糾紛解釋第17 條對(duì)于計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)做出了規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定 處理；沒有約定的，按照 中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率 計(jì)息。同時(shí)，解釋第 18 條也對(duì)何時(shí)開始計(jì)付利息做出了規(guī)定：利息從 應(yīng)付工程價(jià)款之日 計(jì)付。當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間：1）建設(shè)工程已 實(shí)際交付 的，為 交付之日 ；2）建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日 ；3）建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日 。（4）因合同 計(jì)價(jià)方式 產(chǎn)生的糾紛建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)

46、價(jià)管理辦法第12 條規(guī)定：合同價(jià)可以采用以下方式：1）固定價(jià)。合同總價(jià)或者單價(jià)在合同約定的風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)不可調(diào)整。2）可調(diào)價(jià)。合同總價(jià)或者單價(jià)在合同實(shí)施期內(nèi)，根據(jù)合同約定的辦法調(diào)整。3）成本加酬金。合同總價(jià)由成本和建設(shè)單位支付給施工單位的酬金兩部分構(gòu)成。解釋第 22 條規(guī)定：“當(dāng)事人約定按照 固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款 ，一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)建設(shè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，不予支持 。”5、對(duì)工程量的爭(zhēng)議問題（1）工程結(jié)算的程序工程竣工驗(yàn)收合格，應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)定進(jìn)行竣工結(jié)算：1）承包方應(yīng)當(dāng)在工程竣工驗(yàn)收合格后 的約定期限內(nèi)提交竣工結(jié)算文件 。2）發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)

47、算文件 視為已被認(rèn)可 。3）發(fā)包方對(duì)竣工結(jié)算文件 有異議 的，應(yīng)當(dāng)在 答復(fù)期內(nèi)向承包方提出 ，并可以在 提出之日起的約定期限內(nèi) 與承包方協(xié)商。4）發(fā)包方在協(xié)商期內(nèi)未與承包方協(xié)商或者經(jīng)協(xié)商未能與承包方達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)委托工程造價(jià)咨詢單位 進(jìn)行竣工結(jié)算審核。5）發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在協(xié)商期滿后的約定期限內(nèi)向承包方提出工程造價(jià)咨詢單位出具的竣工結(jié)算審核意見 。發(fā)承包雙方在合同中對(duì)上述事項(xiàng)的期限沒有明確約定的，可認(rèn)為其 約定期限均為 28 日。發(fā)承包雙方對(duì)工程造價(jià)咨詢單位出具的竣工結(jié)算審核意見仍有異議的，在接到該審核意見后一個(gè)月 內(nèi)可以向縣級(jí)以上地方人民政府 建設(shè)行政主管部門申請(qǐng)調(diào)解 ，調(diào)解不成的，可以依法 申

48、請(qǐng)仲裁或者向人民法院提起訴訟 。工程竣工結(jié)算文件經(jīng)發(fā)包方與承包方確認(rèn) 即應(yīng)當(dāng)作為 工程決算的依據(jù) 。（2）關(guān)于確認(rèn)工程量引起的糾紛1）對(duì)未經(jīng)簽證但事實(shí)上已經(jīng)完成的工程量的確認(rèn)解釋第 19 條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)工程量有爭(zhēng)議的，按照施工過程中形成的 簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工， 但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的 其他證據(jù)確認(rèn) 實(shí)際發(fā)生的工程量。 ” 2）對(duì)于確認(rèn)工程量 的時(shí)間的糾紛如果建設(shè)單位遲遲不確認(rèn)施工單位完成的工程量，就會(huì)導(dǎo)致施工單位不能及時(shí)得到工程款，這樣就損害了施工單位的利益。為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益， 解釋第 20 條規(guī)定：“當(dāng)事人約定

49、，發(fā)包人 收到竣工結(jié)算文件 后，在 約定期限內(nèi)不予答復(fù) ，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持?！?、建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題1）擔(dān)保法與合同法在工程款優(yōu)先受償權(quán)問題上的沖突2）建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的司法解釋1）人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國(guó)合同法第 286 條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程的 承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán) 。2）消費(fèi)者 交付購(gòu)買商品房的 全部或者大部分款項(xiàng) 后，承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán) 不得對(duì)抗買受人 。3）建筑工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、

50、材料款 等實(shí)際支出的費(fèi)用， 不包括 承包人因發(fā)包人 違約所造成的損失 。4）建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為 六個(gè)月 ，自建設(shè)工程 竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日 起計(jì)算。（二）掌握抗辯權(quán)抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中， 在符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方可以暫時(shí)拒絕對(duì)方當(dāng)事人的履行要求的權(quán)利。包括 同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán) 。需要注意的是，抗辯權(quán)的行使只能暫時(shí)拒絕對(duì)方的履行請(qǐng)求，即 中止履行 ，而不能消滅對(duì)方的履行請(qǐng)求權(quán)。一旦抗辯權(quán)事由消失，原抗辯權(quán)人仍應(yīng)當(dāng)履行其債務(wù)。1、同時(shí)履行抗辯權(quán)（1）同時(shí)履行抗辯權(quán)的概念同時(shí)履行，是指合同訂立后，在合同有效期限內(nèi)，當(dāng)事人雙方不分先后地履行各

51、自的義務(wù)的行為。同時(shí)履行抗辯權(quán)， 是指在 沒有規(guī)定履行順序 的雙務(wù)合同 中，當(dāng)事人一方在當(dāng)事人另一方未為對(duì)待給付以前，有權(quán)拒絕先為給付的權(quán)利。施工承包合同就是雙務(wù)合同 ，施工單位有義務(wù)要修建工程，建設(shè)單位有義務(wù)要支付工程款。只有一方有義務(wù)的合同稱為單務(wù)合同，例如 贈(zèng)與合同就是單務(wù)合同 ?？罐q權(quán)必須適用于雙務(wù)合同。（2）同時(shí)履行抗辯權(quán)的成立條件1）由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的債務(wù)雙務(wù)合同是產(chǎn)生抗辯權(quán)的基礎(chǔ)，單務(wù)合同中不存在抗辯權(quán)的問題。2）在合同中 未約定履行順序這正是同時(shí)履行的本質(zhì)。如果約定了履行順序，其抗辯權(quán)就不是同時(shí)履行抗辯權(quán)，而是后面要提到的異時(shí)履行抗辯權(quán)了。3）當(dāng)事人另一方未履行債務(wù)4）對(duì)

52、方的對(duì)待給付是可能履行的義務(wù)（3）同時(shí)履行抗辯權(quán)的行使與效力1）同時(shí)履行抗辯權(quán)只能由當(dāng)事人行使 ，法院不能依職權(quán)主動(dòng)適用。2）同時(shí)履行抗辯權(quán)有阻卻對(duì)方請(qǐng)求權(quán)的效力，2、先履行抗辯權(quán)沒有消滅對(duì)方請(qǐng)求權(quán) 的效力。（1）先履行抗辯權(quán)的概念先履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)， 有先后履行順序 的，先履行一方 未履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定， 后履行一方 有權(quán)拒絕先履行一方的履行的請(qǐng)求。（2）先履行抗辯權(quán)的成立條件1）由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的對(duì)待給付債務(wù)；2）合同中 約定了履行的順序 ；3）應(yīng)當(dāng)先履行的合同當(dāng)事人沒有履行合同債務(wù)或者沒有正確履行債務(wù)；（3）先履行抗辯權(quán)的行使與效力先履行抗辯權(quán)在當(dāng)事人行使時(shí)

53、，可采取明示或采取默示。行使先履行抗辯權(quán)， 在他方未先履行義務(wù)前， 可拒絕自己履行義務(wù)， 并不承擔(dān)違約責(zé)任。3、不安抗辯權(quán)（1）不安抗辯權(quán)的概念不安抗辯權(quán)是指具有先給付義務(wù)的一方當(dāng)事人 ，當(dāng)相對(duì)人財(cái)產(chǎn)明顯減少或欠缺信用，不能保證對(duì)待給付時(shí)，拒絕自己給付的權(quán)利。依據(jù)合同法第 68 條，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：1）經(jīng)營(yíng)狀況 嚴(yán)重 惡化；2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；3）喪失商業(yè)信譽(yù)；4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人 沒有確切證據(jù) 中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。例：應(yīng)當(dāng)先履行合同義務(wù)的一方當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對(duì)方()，有權(quán)行

54、使不安抗辯權(quán)。（11真）A、經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化B、法定代表人被追究刑事責(zé)任C、喪失商業(yè)信譽(yù)D、企業(yè)負(fù)有較大債務(wù)E、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)以逃避債務(wù)【參考答案】 ACE（2）不安抗辯權(quán)的成立條件1）雙方當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)。2）債務(wù)履行有先后順序3）履行順序在后的一方履行能力明顯下降，有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情形。4）履行順序在后的當(dāng)事人未提供適當(dāng)擔(dān)保（3）不安抗辯權(quán)的行使與效力行使不安抗辯權(quán)的一方負(fù)有對(duì)相對(duì)人 欠缺信用、欠缺履行能力的舉證責(zé)任 。中止履行時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未履行的， 可以解除合同 。例：在某建設(shè)單位與供應(yīng)商之

55、間的建筑材料采購(gòu)合同中約定，工程竣工驗(yàn)收后 1 個(gè)月內(nèi)支付材料款。期間，建設(shè)單位經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化。供應(yīng)商遂暫停供應(yīng)建筑材料，要求先付款，否則終止供貨。則供應(yīng)商的行為屬于行使 () 。（ 10 真）A、同時(shí)履行抗辯權(quán)B、先履行抗辯權(quán)C、不安抗辯權(quán)D、先訴抗辯權(quán)【參考答案】 C（三）熟悉代位權(quán)代位權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人為了保障其債權(quán)不受損害， 而以自己的名義 代替?zhèn)鶆?wù)人行使債權(quán)的權(quán)利。如果滿足以下四個(gè)條件可以由債權(quán)人向人民法院請(qǐng)求代位權(quán)：債權(quán)人對(duì)債務(wù)人債權(quán)到期；債務(wù)人 怠于 行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害；債務(wù)人的債權(quán)到期；債務(wù)人的債權(quán)不是 專屬于債務(wù)人自身 的債權(quán)。代位權(quán)行使范圍以 債權(quán)人的債權(quán) 為限

56、，債權(quán)人行使代位權(quán)的 必要費(fèi)用由債務(wù)人 承擔(dān)。例：甲欠乙 50萬元工程款，乙又欠丙 20萬元貨款。因乙怠于行使到期債權(quán)，又不能清償對(duì)丙的欠款，為此丙起訴甲要求支付欠款。下列說法正確的是() 。（11真）A、丙不能以自己的名義起訴甲B、丙起訴甲是在行使代位權(quán)C、丙的主張應(yīng)當(dāng)以50萬元為限 D、丙必要的訴訟費(fèi)用由自己承擔(dān)【參考答案】 B（四）了解撤銷權(quán)1、概念2、撤銷權(quán)的構(gòu)成要件（1）債務(wù)人實(shí)施了處分財(cái)產(chǎn)的行為包括如下三種情形：1）債務(wù)人 放棄到期債權(quán) 。也就是說，債務(wù)人享有對(duì)第三人的到期債權(quán)，但是，債務(wù)人免除了該第三人（即債務(wù)人的債務(wù)人）的債務(wù)。2）債務(wù)人 無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。這主要指，債務(wù)人將其財(cái)產(chǎn)

57、贈(zèng)與他人。3）債務(wù)人以 明顯不合理的低價(jià) 轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。2）債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為發(fā)生在債權(quán)人的債權(quán)成立之后3）債權(quán)人處分財(cái)產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生效力4）債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為侵害債權(quán)人債權(quán)例：下列事由中，債權(quán)人不能行使法定撤銷權(quán)的是() 。（11真）A、受讓人明知債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)B、債務(wù)人放棄到期的債權(quán)C、債務(wù)人將巨額財(cái)產(chǎn)贈(zèng)予他人D、債務(wù)人出售其全部財(cái)產(chǎn)【參考答案】 D3、撤銷權(quán)的行使期限撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 一年內(nèi)行使 。自債務(wù)人的 行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。五、合同的變更、轉(zhuǎn)讓與權(quán)利義務(wù)終止（分； 4分；2分）（一）掌握合同的變更1、合

58、同變更的概念合同的變更有廣義與狹義的區(qū)分。狹義的變更是指合同內(nèi)容變更。廣義的合同變更是指除包括合同內(nèi)容的變更外， 還包括合同主體的變更。 這實(shí)質(zhì)上是合同的轉(zhuǎn)讓 。2、合同變更的類型合同變更分為 約定變更和法定變更 。（1）約定變更當(dāng)事人經(jīng)過 協(xié)商達(dá)成一致 意見，可以變更合同。例：甲乙兩公司簽訂了建筑材料買賣合同，經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商一致才能變更的情形是()。（11真）A、甲公司名稱變更B、乙公司的法定代表人變更C、合同簽約人變更D、采購(gòu)數(shù)量變更【參考答案】 D（2）法定變更法律也規(guī)定了在特定條件下，當(dāng)事人可以不必經(jīng)過協(xié)商而變更合同。合同法第條規(guī)定：“在承運(yùn)人將貨物交付收貨人之前，托運(yùn)人可以要求承運(yùn)

59、人中止運(yùn)輸、返還貨物、變更到達(dá)地或者將貨物交給其他收貨人，但應(yīng)當(dāng)賠償承運(yùn)人因此受到的損失。3、合同變更的條件（1）合同關(guān)系已經(jīng)存在。（2）合同內(nèi)容發(fā)生變化308”當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。例：根據(jù)合同法規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為()。（10真）A、變更B、重新協(xié)定C.、則上變更D、未變更【參考答案】 D3）經(jīng)合同當(dāng)事人協(xié)商一致，或者法院、仲裁庭裁決，或者援引法律直接規(guī)定4）符合法律、行政法規(guī)要求的方式4、合同變更的效力合同的變更僅及于發(fā)生變更的部分， 已經(jīng)發(fā)生變更的部分變更后的為準(zhǔn) ；已經(jīng)履行的部分不因合同變更而失去法律依據(jù)； 未變更部分繼續(xù)原有的

60、效力 。5、注意施工合同變更可能的六種情形如合同中工作數(shù)量的改變等。（二）掌握合同的轉(zhuǎn)讓1、合同轉(zhuǎn)讓的概述合同轉(zhuǎn)讓的類型：1）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓2）合同義務(wù)轉(zhuǎn)移3）合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓（也稱概括轉(zhuǎn)移）2、債權(quán)轉(zhuǎn)讓（1）轉(zhuǎn)讓的條件1）被轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利須有效存在無效合同或者已經(jīng)被終止的合同不產(chǎn)生有效合同權(quán)利，不產(chǎn)生有效的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓。2）轉(zhuǎn)讓人與受讓人達(dá)成合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的協(xié)議3）被轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利應(yīng)具有可轉(zhuǎn)讓性。合同法規(guī)定： “債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：根據(jù) 合同性質(zhì) 不得轉(zhuǎn)讓；按照 當(dāng)事人約定 不得轉(zhuǎn)讓；依照 法律規(guī)定 不得轉(zhuǎn)讓?！?）債權(quán)人應(yīng) 通知 債務(wù)人債