1、二、商法的特征（一）私法與公法規(guī)范的融合作為私法的商法中存在相當數(shù)量的具有公法性質的規(guī)范。（二）強制性規(guī)范與任意性規(guī)范的結合商事行為法中有較多任意性規(guī)范，而商事組織法中存在較多的強制性規(guī)范。（三）組織法與行為法的結合既包括對商事組織的規(guī)范，也包括對商事行為的規(guī)范。（四）商法規(guī)范具有較強的操作性和技術性商法的規(guī)范大多出于立法者的設計和安排。（五）國際性商法是最具有國際性的法律規(guī)范。一、商事主體法定原則1、商事主體類型法定2、商事主體內(nèi)容法定3、商事主體程序法定二、促進交易迅捷原則1、充分尊重當事人意思自治2、交易定型化（交易方式和交易客體定型化）3、短期時效主義三、確認和保護營利原則四、維護交易

2、公平原則1、平等交易原則2、誠實信用原則3、情勢變更原則五、維護交易安全原則1、公示主義2、強制主義3、外觀主義4、嚴格責任主義一、商事主體的概念商事主體，是指具有商事能力，以自己的名義獨立參加商事活動，享有商事權利并 承擔商事義務的個人和組織。二、商事主體的特征（一）商事主體應符合商法規(guī)定，即主體法定。（二）商事主體須同時具備權利能力和行為能力。（三）商事主體的身份或資格經(jīng)商業(yè)登記而取得。（四）商事主體以營利性活動為其營業(yè)。早期的商法強調(diào)商主體的形式特征，以登記為資格條件；現(xiàn)代商法則強調(diào)商主體的 行為特征，以從事商事經(jīng)營活動為要件。一、商事主體的分類（一）以商事主體的組織形態(tài)為依據(jù)分為：商個

3、人、商法人和商合伙1、商個人：又稱商自然人，是指依法取得商主體資格，獨立從事商行為，依法承 擔商法上的權利和義務的個體。2、商法人：又稱營利性法人，是指依法成立的從事商事活動的具有法人資格的組 織體。3、商合伙：是指兩個或兩個以上的合伙人以盈利為目的，按照法律和合伙協(xié)議的 規(guī)定共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險，合伙人對合伙經(jīng)營所產(chǎn)生的債務 依據(jù)合伙協(xié)議承擔無限連帶責任或有限責任的商事組織。（二）依照商事主體是否以履行注冊登記為要件分為：1、法定商人又稱為必然商人，是以法律規(guī)定的特定商行為為營業(yè)內(nèi)容并經(jīng)特別程序而設立的商 主體。包括從事不動產(chǎn)交易、有價證券、保險、銀行、海事運輸?shù)葮I(yè)務的商人

4、。2、注冊商人又稱為應登記商人，是指商人資格的取得以登記為要件。3、任意商人又稱為自由登記商人，是指依法不需要進行登記而存在的商主體。（二）商個人的分類1、個人獨資企業(yè)2、個體工商戶3、農(nóng)村承包經(jīng)營戶（三）商個人與自然人的區(qū)別1、本質屬性不同；2、權利能力的取得和終止的條件不同；3、享有的權利內(nèi)容不同。五、商中間人以從事間接商行為或中介商行為為業(yè)者，稱為商中間人。包括：代理商、居間商、 行紀商。1、代理商是指接受他人委托，固定地為其他業(yè)主促成交易或以其他業(yè)主的名義締結交易。2、居間商是指為獲取傭金而積極促成契約締結的商人。3、行紀商是指以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動的商主體六、商輔助人商輔助

5、人又稱為商使用人，它是指受商事主體委任或雇傭，輔助從事商事經(jīng)營活動 的人。商使用人可以分為經(jīng)理人和代辦商。1、經(jīng)理人是指接受他人授權而為他人進行商務管理及經(jīng)營的人。2、代辦商是指非經(jīng)理人而受商人委托，與一定處所或一定地區(qū)內(nèi)以商人的名義辦理其事務之 全部或一部為業(yè)務者。一、個人獨資企業(yè)的概念個人獨資企業(yè)法第2條規(guī)定，本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境 內(nèi)設立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承 擔無限責任的經(jīng)營實體。二、法律特征1、投資主體的單一性；2、不具有法人地位；3、財產(chǎn)具有相對獨立性；4、投資人承擔無限責任。三、個人獨資企業(yè)與個體工商戶的比較個

6、人獨資企業(yè)與個體工商戶的具有以下共性：1、二者都是由一個自然人投資。2、法律對資本金均無限制。3、投入的財產(chǎn)及由此所產(chǎn)生的收益均歸投資者個人所有。4、可依法轉讓或繼承。二者的區(qū)別在于：1、成立的法律依據(jù)不同。2、成立的。條件不同。3、享有的權利不同。4、繳納的稅費不同。5、清算程序不同。6、承擔民事責任的除斥期間不同一、合伙企業(yè)的概念合伙企業(yè)法第2條規(guī)定，本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依 照本法在中國境內(nèi)設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。二、合伙企業(yè)的法律特征1、以合伙人訂立合伙協(xié)議為基礎；2、以共同出資為前提；3、合伙人共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險；4、合伙事務可授權部分合伙人

7、執(zhí)行；5、合伙企業(yè)具有延續(xù)性。三、有限合伙人享有的權利和對外承擔的責任（一）有限合伙人的權利1、如協(xié)議有約定，有限合伙企業(yè)可以將全部利潤分配給部分合伙人。2、除合伙協(xié)議另有約定，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易，還可以自 營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。3、除合伙協(xié)議另有約定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質。4、作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他 合伙人不得因此要求其退伙。5、作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及 其他組織終止時，其繼承人或者權利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙

8、企業(yè)中的資格。（二）有限合伙人的責任1、有限合伙人的表見代理問題。第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交 易承擔與普通合伙人同樣的責任。2、有限合伙人的無權代理問題。有限合伙人未經(jīng)授權以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其 他合伙人造成損失的，該有限合伙人應當承擔賠償責任。3、責任形式的轉變問題。除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉變?yōu)槠?通合伙人，應當經(jīng)全體合伙人一致同意。有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務 承擔無限連帶責任。普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙?/p>

9、期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔 無限連帶責任一、合伙企業(yè)解散的原因（第85條）1、合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；2、合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；3、全體合伙人決定解散；4、合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天；5、合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；6、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷；7、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。二、合伙企業(yè)的清算（一）執(zhí)行清算人的確定1、由全體合伙人擔任；2、經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，指定一個或數(shù)個合伙人；3、經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，委托第三人；4、合伙人或者其他利害關系人可以申請人民法院指定清算人。（二）清算人的職務權限1、清理合伙企業(yè)財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表

10、和財產(chǎn)清單；2、處理與清算有關的合伙企業(yè)未了結事務；3、清繳所欠稅款；4、清理債權、債務；5、處理合伙企業(yè)清償債務后的剩余財產(chǎn)；6、代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活動。（三）清算后清償債務的原則1、適用企業(yè)解散清償債務的一般原則；2、依一定的順序清償債務；支付清算費用和職工工資、社會保險費用、法定補償金以及繳納所欠稅款、清償債 務3、合伙企業(yè)財產(chǎn)不足以清償全部債務的，依合伙協(xié)議約定的損益分擔比例以個人 財產(chǎn)清償；未約定且協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分擔；無法確定出資 比例的，由合伙人平均分擔。4、合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔無限連帶 責任。四、責任沖突的解

11、決民事賠償優(yōu)先雙重優(yōu)先原則公司是指依照本法在中國境內(nèi)設立的有限責任公司和股份有限公司，即股東依照公司法 的規(guī)定，以出資方式設立，股東以其認繳的出資額或認購的股份為限對公司承擔責任， 公司以其全部獨立法人財產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。一、公司資本原則（公司資本三原則）（一）資本確定原則是指公司在設立時，必須在章程中對公司的資本總額做出明確規(guī)定，并須全部認 足或募足，否則公司不能成立。資本確定原則是關于公司資本形成的基本原則，等同于或稱為法定資本制。資本確定原則的目的是為保證公司設立時資本的真實可靠，使公司形成穩(wěn)固的財 產(chǎn)基礎和健全的財務結構，并防止公司的濫設，維護經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定和交易的安全。

12、（二）資本維持原則又稱資本的充實原則，是指公司在其存續(xù)過程中，應經(jīng)常保持與其資本額相當?shù)?財產(chǎn)。資本維持原則的立法目的在于防止資本的實質減少，保護債權人利益，同時也防 止股東對盈利分配的不正當要求，確保公司本身業(yè)務活動的正常開展。（三）資本不變原則是指公司的資本一經(jīng)確定，即不得隨意改變，如需增減，必須嚴格按法定程序進 行。資本不變原則的立法意圖，在于防止資本總額的較少導致公司財產(chǎn)能力的降低和 責任范圍的縮小，以保護債權人的利益。資本不變原則強調(diào)非經(jīng)法定程序，公司資本不得任意改變，體現(xiàn)對公司資本的靜 態(tài)維護；資本維持原則強調(diào)公司應保持與其章程相一致的資產(chǎn)，體現(xiàn)對公司資本的動態(tài) 維護。我國公司法的

13、資本不變原則主要體現(xiàn)在對公司增減資本的嚴格規(guī)定上。一、概念和特征公司法第一百五十四條規(guī)定，本法所稱公司債券，是指公司依照法定程序發(fā) 行、約定在一定期限還本付息的有價證券。其特征在于：1、公司債是以有價證券形式表彰的債權債務關系；2、公司債的載體是公司債券；3、公司債是公司所負的集團債務;4、公司債是金錢之債；5、公司債的期限一般較長。（一）證券承銷的概念證券承銷，是指承銷機構根據(jù)其與證券發(fā)行人之間簽訂的承銷協(xié)議，為證 券發(fā)行人發(fā)售證券，證券發(fā)行人向證券承銷機構支付報酬或手續(xù)費的一種發(fā)行方式。根據(jù)有無發(fā)行中介，證券發(fā)行可以分為直接發(fā)行和間接發(fā)行。間接發(fā)行證 券就是由專門的經(jīng)營證券業(yè)務的證券經(jīng)營機

14、構承銷發(fā)行證券。根據(jù)我國法律規(guī)定，公開發(fā)行證券的，應當由證券公司承銷。二、證券承銷方式根據(jù)承銷商與發(fā)行人在證券承銷活動中所承擔的風險及法律地位等的不同，證 券承銷主要分為代銷和包銷兩種方式。（一）證券代銷證券代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結束時，將未售出的證券全部退 還給發(fā)行人的承銷方式。代銷關系是委托代理關系，代銷商的風險較小，因此代銷費用較低。在我國代銷主要 用于發(fā)行公司債券。（二）證券包銷證券包銷是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結束時將售 后剩余證券全部自行購入的承銷方式。證券包銷分為全額包銷和余額包銷。包銷關系實際是一種買賣關系。證券發(fā)行的風險由承銷商

15、承擔，因此包銷的費用高 于代銷。這種承銷方式是我國證券市場上適用最廣的證券承銷方式。證券法第35條規(guī)定，股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票 數(shù)量未達到擬公開發(fā)行股票數(shù)量百分之七十的，為發(fā)行失敗。發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加 算銀行同期存款利息返還股票認購人。（三）承銷團承銷證券法第32條規(guī)定，向不特定對象發(fā)行的證券票面總值超過人民幣五千萬元的， 應當由承銷團承銷。承銷團應當由主承銷和參與承銷的證券公司組成。承銷團承銷，又稱聯(lián)合承銷或銀團承銷，是指由兩個或兩個以上的證券公司共同接 受發(fā)行人的委托，共同代理發(fā)行人發(fā)售證券的一種承銷方式。承銷團承銷通?；谧C券的發(fā)行量巨大，單個證券承

16、銷商不能或不愿單獨承擔發(fā)行 風險的情況實行。一、證券上市的概念證券上市，是指已經(jīng)公開發(fā)行證券的發(fā)行人，將其證券按照法定的條件和程 序在證券交易所以公開的集中交易方式或者有權機關批準的其他方式進行交易的法律行 為。二、證券上市的條件（一）股票上市的條件股份有限公司申請股票上市，應當符合下列條件（F50）1、股票經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構核準已公開發(fā)行；2、公司股本總額不少于人民幣三千萬元；3、公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人 民幣四億元的，公開發(fā)行股份的比例為百分之十以上；4、公司最近三年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。證券交易所可以規(guī)定高于前款規(guī)定的上

17、市條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構批準。（二）公司債券上市的條件公司申請公司債券上市交易，應當符合下列條件（F57）1、公司債券的期限為一年以上；2、公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣五千萬元；3、公司申請債券上市時仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。三、證券上市的程序（一）股票上市交易的程序1、上市申請；2、證券交易所審核同意；3、簽訂上市協(xié)議；（6個月內(nèi)）4、上市公告；（上市交易5日前）5、掛牌交易。四、證券上市的暫停與終止證券上市的暫停，又稱停牌或臨時停牌，是指已經(jīng)或批準上市的證券，當發(fā)行 該證券的上市公司發(fā)生法定事由時，由證券交易所決定或自動暫時停止該證券在證券交易 所進行交易的情形。證券上市的

18、終止，是指已經(jīng)獲準上市的證券，因法定事由的出現(xiàn)，由證券交 易所決定終止其上市資格的情形。（一）股票上市的暫停與終止1、股票上市的暫停（F55）（1）公司股本總額、股權分布等發(fā)生變化不再具備上市條件；（2）公司不按照規(guī)定公開其財務狀況，或者對財務會計報告作虛假記載，可能誤 導投資者；（3）公司有重大違法行為；（4）公司最近三年連續(xù)虧損；（5）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。股票上市的終止（F56）（1）公司股本總額、股權分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定 的期限內(nèi)仍不能達到上市條件；（2）公司不按照規(guī)定公開其財務狀況，或者對財務會計報告作虛假記載，且拒絕 糾正；（3）公司最近三年

19、連續(xù)虧損，在其后一個年度內(nèi)未能恢復盈利；（4）公司解散或者被宣告破產(chǎn)；（5）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。（二）公司債券上市的暫停與終止1、公司債券上市的暫停（F60）（1）公司有重大違法行為；（2）公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件；（3）發(fā)行公司債券所募集的資金不按照核準的用途使用；（4）未按照公司債券募集辦法履行義務；（5）公司最近二年連續(xù)虧損。2、公司債券上市的終止（F61）公司有前條第（一）項、第（四）項所列情形之一經(jīng)查實后果嚴重的，或者 有前條第（二）項、第（三）項、第（五）項所列情形之一，在限期內(nèi)未能消除的，由證 券交易所決定終止其公司債券上市交易。一、虛假陳述的概念

20、、特征和類型（一）概念是指信息披露義務人違反證券法律法規(guī)的規(guī)定，在證券發(fā)行和交易過程中，對證券 發(fā)行與交易的事實、性質、前景等事項作出虛假記載、誤導性陳述或者在披露信息時發(fā)生 重大遺漏的、任何形式的與事實或法律要求不相符合的表示行為或者誘導，致使投資者在 不了解事實真相的情況下作出證券投資決定的一種證券違法行為。（二）特征1、是特定主體實施的行為；2、是違反信息披露義務的行為；3、包括積極的作為和消極的不作為。（一）內(nèi)幕交易的概念內(nèi)幕交易行為，是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人員利用內(nèi)幕信息進行證券交易活動。一、操縱市場的概念和特點操縱市場，是指行為人利用其資金、信息等優(yōu)造證券市場假象，誘導或致使投

21、資者 在不了解事實勢或者濫用職權，操縱市場，影響證券市場價格，制真相的情況下作出證券 投資，擾亂證券市場秩序的行為。二、操縱市場行為的具體表現(xiàn)（F77）1、聯(lián)合操縱；2、相對委托，又稱合謀買賣；3、沖洗買賣或者自買自賣；4、連續(xù)買賣；5、其他手段操縱市場的行為。一、欺詐客戶的概念、特征（一）概念欺詐客戶行為，是指證券公司及其從業(yè)人員在證券交易中違背客戶的真實意愿，侵害客戶利益的行為。（二）特征 二、欺詐客戶行為的具體表現(xiàn)（F79）1、混合操作；2、違背指令；3、不當勸誘；4、過量交易；5、其他欺詐客戶的行為。一、票據(jù)的概念廣義的票據(jù)相當于有價證券，泛指一切體現(xiàn)商事權利或具有財產(chǎn)價值的書面憑證。狹義的票據(jù)，是指由出票人依法簽發(fā)的，約定由自己或委托他人無條件支付一定金 額給收款人或持票人的有價證券。我國票據(jù)法上的票據(jù)，指的是匯票、本票和支票。票據(jù)內(nèi)涵包括：1、票據(jù)是一種有價證券；2、票據(jù)以無條件支付一定金額為內(nèi)容；3、票據(jù)是出票人依照票據(jù)法簽發(fā)