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1、PAGE 頁碼44法考試卷二甄題檢測試卷(附答案及解析)二、單項選擇題(共40題,每題1分,每題的備選項中,只有二個最正確或最符合題意)。1、魯某想購買良馬一匹,但由于擔(dān)心自己不識貨,于是委托陳某代為購買,陳某到某地后,因末遇魯某所需要的良馬,便以自己的名義購買了良騾一口到家后,魯某趕到陳某對魯某說,如果你覺得騾子好,就將騾子牽走吧魯某當(dāng)即付款,并將騾子牽走魯某牽走騾子的受領(lǐng)行為是基于()A、委托代理B、越權(quán)代理的追認C、表見代理D、買賣合同【參考答案】:D【解析】:代理是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)以被代理人的名義實施民事法律行為的一種制度本題中,陳某以自己的名義買回良騾一口,非為代理行為,而是
2、自買行為,魯某再從陳某處買得良騾,魯某的受領(lǐng)行為是基于買賣合同,ABC選項錯誤,D選項正確2、設(shè)甲的電腦上本染有病毒,但甲不知情。乙問有無病毒是否需要殺毒時,甲說使用多年從未感染過病毒。結(jié)果乙在使用時病毒發(fā)作,硬盤被鎖死,整臺電腦報廢。則下列對于損失承擔(dān)的說法中正確的是:A、由于甲交付的標(biāo)的物質(zhì)量符合雙方事前約定,甲不應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。B、由于甲過于自信電腦上沒有病毒,主觀上有過失,基于該過失其應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任C、由于甲并不知情且多年未感染過病毒,應(yīng)認定主觀上沒有過失,不應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任D、無論質(zhì)量符不符合約定,主觀上有無過失,甲都應(yīng)承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任,賠償乙的損失【參考答案】:D【解析】
3、:合同法第111條規(guī)定,質(zhì)量不符合約定的,應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確,依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的,受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小,可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。依上述法條并結(jié)合合同法的基本理論可知D項的說法是正確的。3、甲市乙區(qū)公安分局以孫某涉嫌詐騙罪為由將其刑事拘留,并經(jīng)乙區(qū)檢察院批準逮捕。后因案情特殊由丙區(qū)檢察院提起公訴。2006年,丙區(qū)法院判處孫某有期徒刑3年,孫某不服上訴。甲市中級法院裁定發(fā)回丙區(qū)法院重新審理。重審期闖。丙區(qū)檢察院經(jīng)準許撤回起訴,并最終作出不起訴決定。孫某申請國家賠償。關(guān)
4、于賠償義務(wù)機關(guān),下列哪一選項是正確的?A、乙區(qū)公安分局、乙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院B、乙區(qū)公安分局、丙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院C、乙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院D、丙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院【參考答案】:D【考點】刑事賠償義務(wù)機關(guān)【解析】原國家賠償法第19條第4款規(guī)定:“再審改判無罪的,作出原生效判決的人民法院為賠償義務(wù)機關(guān)。二審改判無罪的,作出一審判決的人民法院和作出逮捕決定的機關(guān)為共同賠償義務(wù)機關(guān)?!庇纱丝梢?,對于二審改判無罪的情形,法律規(guī)定了共同賠償義務(wù)機關(guān)。2005年最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于刑事賠償義務(wù)機關(guān)確定問題的通知進一步對共同賠償義務(wù)機關(guān)作出明確規(guī)定,“二、人民檢察院批準逮捕并提起公訴,一審人民法院
5、判決有罪,二審人民法院改判無罪?;蛘甙l(fā)回重審后一審人民法院改判無罪,或者人民檢察院撤回起訴作出不起訴決定或者撤銷案件決定,依法應(yīng)當(dāng)賠償?shù)陌讣?,一審人民法院和批準逮捕的人民檢察院為共同賠償義務(wù)機關(guān)。批準逮捕與提起公訴的如不是同一人民檢察院,共同賠償義務(wù)機關(guān)為提起公訴的人民檢察院?!睋?jù)此,我們可以很容易地確定本題的賠償義務(wù)機關(guān)是作為一審法院的丙區(qū)法院和提起公訴的丙區(qū)檢察院,對應(yīng)的答案是D選項。但2010年修改后的新國家賠償法取消了刑攀賠償中的法院、檢察院作為共同賠償義務(wù)機關(guān)的規(guī)定??紤]到國家賠償是由國家承擔(dān)賠償責(zé)任,而義務(wù)機關(guān)只是履行賠償義務(wù),沒有必要在具體履行義務(wù)的機關(guān)問題上增加煩瑣環(huán)節(jié),降低賠
6、償效率,于是2010年新修訂的國家賠償法第21條第4款規(guī)定:“再審改判無罪的,作出原生效判決的人民法院為賠償義務(wù)機關(guān),二審改判無罪。以及二審發(fā)回重審后作無罪處理的,作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務(wù)機關(guān)。”該規(guī)定取消了共同賠償義務(wù)機關(guān)的規(guī)定,徹底貫徹了“賠償義務(wù)機關(guān)后置確定”的規(guī)則。根據(jù)該規(guī)定,本題的賠償義務(wù)機關(guān)為作出有罪判決的一審人民法院丙區(qū)法院,而選項里沒有與之相對應(yīng)的正確選項,因此2010年國家賠償法修改之后,本題無解。4、某鋼鐵集團決定與美國一家企業(yè)合資興建一座鋼鐵廠,2009年底,該鋼鐵廠在防治污染設(shè)施末建成的情況下即投入生產(chǎn),后來,防治污染設(shè)施雖然建成,但為節(jié)省資金一直末啟用,附
7、近居民向環(huán)保部門進行了舉報,經(jīng)查,該廠建成以后給當(dāng)?shù)氐暮恿鳌⒖諝庠斐闪藝乐匚廴鞠铝斜硎稣_的一項是:A、如果環(huán)境保護行政主管部門要求該廠限期治理完畢,到期該廠卻未能完成任務(wù),環(huán)保行政主管部門可以責(zé)令該廠停產(chǎn)、關(guān)閉B、環(huán)保行政主管部門在該廠限期治理逾期未完成治理任務(wù)的情況下,可對該廠有關(guān)責(zé)任人員紿予行政處分C、當(dāng)?shù)赜?00家居民受到損害,只有32戶向法院起訴要求該廠賠償損失一旦法院判決這32家農(nóng)戶勝訴,在訴訟時效期間2年內(nèi),其余68家農(nóng)戶可直接適用該判決D、如鋼鐵廠對環(huán)保行政主管部門的處罰決定不服,不必先向作出處罰決定的上一級機關(guān)申請復(fù)議,即可直接向人民法院起訴【參考答案】:D【解析】:環(huán)境保護
8、法第39條規(guī)定:“對經(jīng)限期治理逾期未完成治理任務(wù)的企業(yè)事業(yè)單位,除依照國家規(guī)定加收超標(biāo)準排污費外,可以根據(jù)所造成的危害后果處以罰款,或者責(zé)令停業(yè)、關(guān)閉前款規(guī)定的罰款由環(huán)境保護行政主管部門決定責(zé)令停業(yè)、關(guān)閉,由作出限期治理決定的人民政府決定:責(zé)令中央直接管轄的企業(yè)事業(yè)單位停業(yè)、關(guān)閉,須報國務(wù)院批準”由此可知,A選項中責(zé)令該廠停產(chǎn)、關(guān)閉只能由作出限期治理決定的人民政府決定,所以A選項錯誤,不當(dāng)選第38條規(guī)定,對違反本法規(guī)定,造成環(huán)境污染事故的企業(yè)事業(yè)單位,由環(huán)境保護行政主管部門或者其他依照法律規(guī)定行使環(huán)境監(jiān)督管理權(quán)的部門根據(jù)所造成的危害后果處以罰款:情節(jié)較重的,對有關(guān)責(zé)任人員由其所在單位或者政府主
9、管機關(guān)紿予行政處分由此可知,對該廠有關(guān)責(zé)任人員給予行政處分的主體應(yīng)是該有關(guān)責(zé)任人員所在單位或者政府主管機關(guān),故B選項錯誤,不當(dāng)選第42條規(guī)定:“因環(huán)境污染損害賠償提起訴訟的時效期間為3年,從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道受到污染損害起時計算”由此可知,環(huán)境污染損害賠償提起訴訟的時效期間應(yīng)當(dāng)為3年,所以C選項錯誤,不當(dāng)選第40條規(guī)定:“當(dāng)事人對行政處罰不服的,可以在接到處罰通知之日起15日內(nèi),向作出處罰決定的機關(guān)的上一級機關(guān)申請復(fù)議:對復(fù)議決定不服的,可以在接到復(fù)議通知之日起15日內(nèi),向人民法院起訴當(dāng)事人也可以在接到處罰通知之日起15日內(nèi),直接向人民法院起訴當(dāng)事人逾期不申請復(fù)議、也不向人民法院起訴、又不
10、履行處罰決定的,由作出處罰決定的機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行”由此可知,D選項符合法律規(guī)定,當(dāng)選5、在所附條件不成就時,附解除條件的民事法律行為()。A、自動解除B、自始無效C、繼續(xù)有效D、不生效【參考答案】:C【知識點】附條件的民事法律行為【解析】:合同法第45條第1款規(guī)定:“當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同,自條件成就時生效。附解除條件的合同,自條件成就時失效?!苯獬龡l件成就時失效,則解除條件不成就的,繼續(xù)有效。因此,選項C應(yīng)選。6、甲致乙重傷,收集到下列證據(jù),其中既屬于直接證據(jù),又屬于原始證據(jù)的是哪一項?(2008年試卷二第35題)A、有被害人血跡的匕首B、證人看到甲某身上
11、有血跡,從現(xiàn)場走出的證言C、匕首上留下的指印與甲的指紋同一的鑒定結(jié)論D、乙對甲傷害自己過程的陳述【參考答案】:D【考點】證據(jù)的分類【解析】根據(jù)證據(jù)與案件主要事實的證明關(guān)系的不同,可以將證據(jù)劃分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。凡是可以單獨直接證明案件主要事實的證據(jù),屬于直接證據(jù)。其含義是:指某一項證據(jù)的內(nèi)容,不必經(jīng)過推理過程就可以直觀地說明指控的犯罪行為是否發(fā)生,這種犯罪行為是否為正在被追訴的人所實施的。凡是必須與其他證據(jù)相結(jié)合才能證明案件主要事實的證據(jù),是間接證據(jù)。根據(jù)證據(jù)材料來源的不同,可以將證據(jù)分為原始證據(jù)和傳來證據(jù)。凡是來自原始出處,即直接來源于案件事實的證據(jù)材料,叫做原始證據(jù);凡是不是直接來源于
12、案件事實,而是從間接的非第一來源獲得的證據(jù)材料,稱為傳來證據(jù),即通常所說的第二手材料。選項A中“有被害人血跡的匕首”,直接來源于此案件,因此是原始證據(jù);但是單憑此匕首不能判斷被害人是自傷還是被他人傷害的,還需要結(jié)合其他證據(jù)。并經(jīng)過推理才能夠作出判斷,因此其為間接證據(jù)。選項B中“證人看到甲身上有血跡,從現(xiàn)場走出的證言”同樣直接來源于此案件,因此是原始證據(jù);但單憑此證人證言亦不能夠單獨直接地證明就是甲傷害了乙,需要與翼+他證據(jù)相結(jié)合,因此為間接證據(jù)。選項C中“匕首上留下的指印與甲的指紋同一的鑒定結(jié)論”也是直接來源于案件事實,因此是原始證據(jù);同樣,只有指紋同一的鑒定結(jié)論不能夠單獨直接地證明乙就是被甲
13、所傷,因此是間接證據(jù)。選項D中“乙對甲傷害自己過程的陳述”直接來源于案件,是原始證據(jù),且此證據(jù)可以單獨直接地證明甲傷害了乙。因此是直接證據(jù)。此選項為正確答案。7、某市中級人民法院判處被告人死緩。被告人沒有上訴,檢察機關(guān)沒有抗訴。該案經(jīng)省高級人民法院核準后,被害人不服,提出申訴。如果提起審判監(jiān)督程序,下列哪一選項是正確的?A、由市人民檢察院提出抗訴B、由省人民檢察院提起審判監(jiān)督程序C、由市中級人民法院院長提交本院審判委員會處理D、由省高級人民法院院長提交本院審判委員會處理【參考答案】:D8、下列哪個單位只存在法律規(guī)定的特殊情形下才可以為保證人?A、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院B、社會團體C、國家機關(guān)D、企
14、業(yè)法人的分支機構(gòu)【參考答案】:C【解析】:見擔(dān)保法第8條。9、下列選項哪個是各國立法和司法實踐一般主張的有關(guān)涉外無因管理的準據(jù)法?A、財產(chǎn)所在地法B、管理人住所地法C、受管理人住所在法D、無因管理行為實施地法【參考答案】:D【解析】:所謂無因管理,是指沒有法定或約定的義務(wù)為他人之利益而自愿管理他人事務(wù)或提供服務(wù)的行為。我國尚無關(guān)于無因管理法律適用的規(guī)定,依國際私法的一般理論,無因管理之債的法律適用與不當(dāng)?shù)美嗤m用行為發(fā)生地法即無因管理行為實施地法。所以,選項D正確。10、福建商某花20萬元從重慶采購了一批摩托車準備發(fā)往山東銷售,途經(jīng)湖北被工商部門以其非法經(jīng)營為由沒收,并以21萬元拍賣了這批
15、摩托車。這批摩托車在山東的市價為24萬元。商某起訴后,法院判決撤銷工商局的處罰決定。商某要求賠償,其金額如何計算?()A、24萬元B、21萬元C、20萬元D、商某的進價加上運費【參考答案】:B【解析】國家賠償法第28條第5項規(guī)定,財產(chǎn)已經(jīng)拍賣的,給付拍賣所得的價款。11、王某生性喜歡幫助別人。2003年3月,王某看到鄰居李甲(在外打工)的兒子李乙將自家墻壁上的灰色粉料全部擦掉并涂成了紅色。王某和李甲交往很好,素知李甲喜歡灰色,于是在李乙不在家時就將李家墻壁上的紅涂料擦掉,并涂上了灰色,希望能夠讓讓李甲回來時高興。王某在涂墻壁過程中手還被擦傷。李乙回家后發(fā)現(xiàn)此事,雙方發(fā)生爭議。關(guān)于本案的處理正確
16、的是:()A、王某的行為是為了李甲,構(gòu)成無因管理B、王某可以要求李乙補償損失,包括涂料錢和手擦傷的醫(yī)藥費C、王某的行為是侵權(quán),不構(gòu)成無因管理,李乙可以要求王某恢復(fù)墻壁的紅色原狀D、王某的行為屬于無效行為,雙方都不能要求對方補償【參考答案】:CC【解析】違反物權(quán)人的主觀意思,又不能客觀的合理推測出權(quán)利人的意思,因此構(gòu)成侵權(quán)行為。12、在區(qū)際法律沖突中,一般不包括下列哪個連接點?A、行為地B、住所C、居所D、國籍【參考答案】:D【解析】:由于區(qū)際法律沖突是發(fā)生在一國之內(nèi),因此國籍不是連接點。13、伍某因犯搶劫罪被某中級人民法院一審判處死刑,緩期二年執(zhí)行,并經(jīng)高級人民法院核準。在死刑緩期二年執(zhí)行期間
17、伍某未犯新罪。二年期滿后的第二天,高級人民法院尚未裁定減刑,伍某將同監(jiān)另一犯人打成重傷。該高級人民法院對伍某應(yīng)當(dāng)作出什么處理?()。A、裁定核準死刑立即執(zhí)行B、將死刑緩期二年執(zhí)行改判為死刑立即執(zhí)行,報最高人民法院核準C、先依法裁定減刑,然后對所犯新罪另行審判D、維持原死刑緩期二年執(zhí)行的裁判,以觀后效【參考答案】:C【解析】高法解釋第361條規(guī)定:“被判處死刑緩期二年執(zhí)行的罪犯,在死刑緩期二年執(zhí)行期間,如果沒有故意犯罪,死刑緩期二年執(zhí)行期滿后,即應(yīng)當(dāng)裁定減刑。如果死刑緩期二年執(zhí)行期滿后尚未裁定減刑前又犯新罪的,應(yīng)當(dāng)依法減刑后對其所犯新罪另行審判?!惫时绢}正確答案為C。死刑緩期二年執(zhí)行案件的減刑是
18、歷年司法考試的高頻考點,請考生注意掌握。14、甲公司與乙公司合同糾紛一案,經(jīng)過區(qū)法院與市中級人民法院兩審終審后,甲公司認為生效判決認定事實的主要證據(jù)不足,甲公司申請再審。下列哪個說法是正確的?()A、甲公司應(yīng)向區(qū)法院申請再審B、甲公司應(yīng)向市中級人民法院申請再C、甲公司可以向高級人民法院申請再審D、甲公司可以向區(qū)法院或者市中級人民法院申請再審【參考答案】:C【考點】當(dāng)事人申請再審的途徑詳解:民事訴訟法第178條規(guī)定,當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定認為有錯誤的,可以向上一級人民法院申請再審,但不停止判決、裁定的執(zhí)行。所以,正確答案為c項。15、6、甲已滿18周歲,在校大學(xué)生,無經(jīng)濟來源,在校
19、期間打傷乙,乙為治傷花去醫(yī)療費5000元。則此費用由誰承擔(dān)()。A、由甲承擔(dān)B、由甲父承擔(dān)C、由甲與甲父負連帶責(zé)任D、由甲父先行墊付【參考答案】:D【解析】:評析:分析:民通意見第161條規(guī)定:“侵權(quán)行為發(fā)生時行為人不滿18周歲,在訴訟時已滿18周歲,并有經(jīng)濟能力的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任;行為人沒有經(jīng)濟能力的,應(yīng)當(dāng)由原監(jiān)護人承擔(dān)民事責(zé)任。行為人致人損害時年滿18周歲的,應(yīng)當(dāng)由本人承擔(dān)民事責(zé)任;沒有經(jīng)濟收入的,由扶養(yǎng)人墊付,墊付有困難的,也可以判決或者調(diào)解延期給付?!睋?jù)此,已成年卻無生活來源者由其父母墊付的情況只有一種,即侵權(quán)行為。16、依照證券法,對證券交易所作出的不予上市、暫停上市、終止上市決定
20、不服的,相關(guān)當(dāng)事人可以采取以下哪項措施:A、向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)申請復(fù)核B、向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)設(shè)立的復(fù)核機構(gòu)申請復(fù)核C、向證券交易所設(shè)立的復(fù)核機構(gòu)申請復(fù)核D、向證券交易所所在地的中級人民法院起訴【參考答案】:C【解析】:第六十二條對證券交易所作出的不予上市、暫停上市、終止上市決定不服的,可以向證券交易所設(shè)立的復(fù)核機構(gòu)申請復(fù)核。17、張某因強奸罪被法院判處無期徒刑,如果張某在執(zhí)行期間被減為18年有期徒刑,后又再次被減為16年有期徒刑。則下列說法正確的是?()A、張某的兩次減刑均應(yīng)當(dāng)由高級人民法院裁定B、張某的第一次減刑應(yīng)當(dāng)由中級人民法院裁定C、張某的第二次減刑應(yīng)當(dāng)由高級人民法院裁定D、
21、張某的第二次減刑應(yīng)當(dāng)由中級人民法院裁定【參考答案】:D【解析】參見刑訴解釋第362條。18、某公司以掛號郵件向?qū)@旨某鰧@暾埼募]件信封上的寄出郵戳日期不清。依照法律規(guī)定該文件的遞交日應(yīng)為:A、專利申請文件上填寫的日期B、該公司提交的寄出地郵局收據(jù)上的郵戳日期C、郵件信封上的送達地郵戳日期D、專利局收到該郵件的日期【參考答案】:B【解析】:答案:B解題要點:專利法實施細則第5條規(guī)定:向國務(wù)院專利行政部門郵寄的各種文件,以寄出的郵戳日為遞交日;郵戳日不清晰的,除當(dāng)事人能夠提出證明外,以國務(wù)院專利行政部門收到日為遞交日。主要是注意其中“但書”的內(nèi)容。本題中的“該公司提交的寄出地郵局收據(jù)上的郵
22、戳日期”屬于“當(dāng)事人能夠提出證明”的情形。19、西班牙公民A在我國法院起訴某雜志社侵犯其肖像權(quán),在審理中,A可以委托為其訴訟代理人。A、西班牙律師BB、美國律師CC、其兄西班牙公民D以律師身份參加訴訟D、中國律師E【參考答案】:D【解析】:本題考點是我國對涉外民事訴訟中外籍當(dāng)事人的訴訟代理人身份的限制。最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國商事訴訟法若干問題的意見第308條的規(guī)定,涉外民事訴訟中的外籍當(dāng)事人,可以委托本國人為訴訟代理人也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人。故選D。20、某甲將年僅八歲的小孩推入河水中想將其淹死。回家后又很害怕,急忙趕回河邊想將小孩救出。結(jié)果該女孩已被過路群眾
23、救出并脫險。某甲的行為屬于:()A、犯罪中止B、犯罪既遂C、犯罪未遂D、犯罪預(yù)備【參考答案】:C【考點】犯罪未完成形態(tài)【解析】以犯罪行為是否實行終了為標(biāo)準,犯罪未遂形態(tài)分為實行終了的未遂與未實行終了的未遂。通常認為如果犯罪結(jié)果未發(fā)生是由于其他原因所致,不能認定行為人成立犯罪中止,行為人的避免犯罪結(jié)果發(fā)生的努力可以在量刑時予以適當(dāng)考慮。21、甲家的承包地被乙家的承包地所包圍,在承包時,有一條小路通往甲家的承包地,甲為了拓寬道路,與乙簽訂了一份協(xié)議,拓寬道路一丈,甲一次性支付乙5000元。甲通過該合同所取得的權(quán)利為:()A、土地使用權(quán)B、相鄰權(quán)C、地上權(quán)D、地役權(quán)【參考答案】:D【解析】:本題涉及
24、地役權(quán)的問題。地役權(quán)是指通過約定的方式以他人土地供自己土地便利之用的用益物權(quán)。如果不是約定的方式,而是法律規(guī)定的利用他人土地的權(quán)利,則為相鄰權(quán)。本題屬于地役權(quán),故D選項正確。22、一艘懸掛巴拿馬國旗并由一巴西海運公司經(jīng)營的海船,運送一批屬一家日本公司的貨物從日本到中國,在韓國附近海域發(fā)生意外。為了安全完成本航程,該海船駛?cè)腠n國某港口避難,發(fā)生共同海損,后在中國某港口進行理算。該共同海損理算應(yīng)適用什么法律?()A、船旗國法律B、共同海損發(fā)生地法律C、巴西的法律D、理算地法律【參考答案】:D【考點】共同海損理算適用的法律【解析】共同海損理算適用理算地法律,所以選D23、某內(nèi)地公司與香港某公司訂立一
25、批貨物的出口合同,貨物經(jīng)深圳羅湖口岸出關(guān),但海關(guān)以商檢等理由拖延,導(dǎo)致信用證過期無法結(jié)匯,該公司就此提起行政訴訟,則下列哪一個法院有權(quán)管轄()A、羅湖區(qū)人民法院B、深圳市中級人民法院C、廣東省高級人民法院D、A或B【解析】【參考答案】:B【解析】本題考查訴訟管轄問題。行政訴訟法第14條第(1)款規(guī)定:確認發(fā)明專利的案件、海關(guān)處理的行政案件,其一審由中級人民法院管轄。24、甲在犯罪時不滿18周歲,開庭審理時已滿18周歲。法庭應(yīng)如何確定審理的形式?A、應(yīng)當(dāng)公開審理B、應(yīng)當(dāng)不公開審理C、可以不公開審理D、可以公開審理【參考答案】:B25、因甲公司不能償還到期債務(wù),貸款銀行向法院提起民事訴訟。2004
26、年6月7日,銀行在訴訟中得知市發(fā)展和改革委員會已于2004年4月6日根據(jù)申請,將某小區(qū)住宅項目的建設(shè)業(yè)主由甲公司變更為乙公司。后銀行認為行政機關(guān)的變更行為侵犯了其合法債權(quán),于2006年1月9日向法院提起行政訴訟,請求確認市發(fā)展和改革委員會的變更行為違法。下列關(guān)于起訴期限的哪種說法符合法律規(guī)定?A、原告應(yīng)當(dāng)在知道具體行政行為內(nèi)容之日起5年內(nèi)提起行政訴訟B、原告應(yīng)當(dāng)在知道具體行政行為內(nèi)容之日起20年內(nèi)提起行政訴訟C、原告應(yīng)當(dāng)在知道具體行政行為內(nèi)容之日起2年內(nèi)提起行政訴訟D、原告應(yīng)當(dāng)在知道具體行政行為內(nèi)容之日起3個月內(nèi)提起行政訴訟【參考答案】:D26、關(guān)于合理行政原則,下列哪一選項是正確的?A、遵循
27、合理行政原則是行政活動區(qū)別于民事活動的主要標(biāo)志B、合理行政原則屬實質(zhì)行政法治范疇C、合理行政原則是一項獨立的原則,與合法行政原則無關(guān)D、行政機關(guān)發(fā)布的信息應(yīng)準確是合理行政原則的要求之一【參考答案】:B27、下列關(guān)于民事訴訟制度或程序的判斷,哪一個是不正確的?A、因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟,對原告提出的侵權(quán)事實,被告否認的,由被告負責(zé)舉證B、人民法院對汽車進行財產(chǎn)保全,可以扣押機動車行駛證,也可以查封汽車C、人民法院依照第二審程序?qū)徖砻袷掳讣J為該案件依法不應(yīng)由人民法院受理的,可以由第二審人民法院直接裁定撤銷原判,駁回起訴D、人民法院依公示催告程序作出除權(quán)判決前,利害關(guān)系人因正當(dāng)理由未能向人
28、民法院申報權(quán)利的,自知道或者應(yīng)當(dāng)知道判決公告之日起一年內(nèi),可以向作出判決的人民法院起訴,人民法院可按票據(jù)糾紛適用簡易程序?qū)徖怼緟⒖即鸢浮浚篋【解析】:民事訴訟的制度與程序(1)民訴意見第74條規(guī)定,在訴訟中,當(dāng)事人對自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)。但在因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟中,對原告提出的侵權(quán)事實,被告否認的,由被告負責(zé)舉證。所以選項A不符合要求。(2)民訴意見第101條規(guī)定:“人民法院對不動產(chǎn)和特定的動產(chǎn)(如車輛、船舶等)進行財產(chǎn)保全,可以采用扣押有關(guān)財產(chǎn)權(quán)證照并通知有關(guān)產(chǎn)權(quán)登記部門不予辦理該項財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)的財產(chǎn)保全措施;必要時,也可以查封或扣押該項財產(chǎn)?!彼赃x項B不符合要求。(3
29、)民訴意見第186條規(guī)定;“人民法院依照第二審程序?qū)徖淼陌讣?,認為依法不應(yīng)由人民法院受理的,可以由第二審人民法院直接裁定撤銷原判,駁回起訴。”所以選項C不符合要求。(4)民事訴訟法第142條規(guī)定:“基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件,適用本章規(guī)定?!彼赃x項D正確。28、甲向乙于5月1日發(fā)出一要約,后反悔欲撤回,遂于5月3日發(fā)出撤回通知。要約于5月5日至乙處,但因乙外出,未能拆閱。撤回通知則于5月6日到達乙處,乙于5月7日返回家中。則此要約:A、有效,因為要約已先于撤回通知到達乙B、有效,因為要約發(fā)出后不得任意撤回C、無效,因為撤回通知和要約同時
30、到達乙D、無效,因為要約已被撤銷【參考答案】:D【解析】:要約的撤回需撤回通知先于要約到達或者與要約同時到達才發(fā)生效力,要約的撤銷需撤銷通知在承諾人作出承諾之前達到即發(fā)生效力。本題中,甲的要約于5月5日到達乙處,其撤回通知于5月6日到達乙處,但乙于5月7日才返回家中,該撤回通知發(fā)生要約撤銷的效力,故要約無效,只有D選項正確,ABC選項錯誤。29、甲市A公司與乙市B公司在丙市簽定一份合同,該合同履行地在丁市,合同中約定,如本合同發(fā)生爭議提交丙市仲裁委員會仲裁?,F(xiàn)A、B兩公司發(fā)生合同糾紛,A公司欲申請仲裁,得知丙市未設(shè)立仲裁委員會,但甲、乙、丁三個市均設(shè)立仲裁委員會,A公司應(yīng)當(dāng)怎么辦?A、向甲市仲
31、裁委員會申請仲裁B、向乙市仲裁委員會申請仲裁C、向丁市仲裁委員會申請仲裁D、向乙市或者丁市法院起訴【參考答案】:D【解析】:仲裁協(xié)議的效力仲裁法第18條規(guī)定,仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的,當(dāng)事人可以補充協(xié)議;達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效。民事訴訟法第24條規(guī)定,因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。依上述法條可知,A、B公司達成的仲裁協(xié)議是無效的,故A公司只能向法院起訴。依照民事訴訟法的規(guī)定,此類糾紛應(yīng)當(dāng)由合同履行地或被告住所地法院管轄。故本題正確答案為D。本題主要考查的是仲裁協(xié)議的效力,有關(guān)于對此部分的考查是歷來考試中的傳統(tǒng)重點內(nèi)容??忌?/p>
32、務(wù)必高度重視,將相關(guān)的知識點歸納并準確理解和記憶。(1)對仲裁協(xié)議無效情形可歸納如下:仲裁法第16條第2款的3個條款為仲裁協(xié)議的必備條款,缺少其中任何一項,仲裁協(xié)議即歸無效。需注意的是,仲裁協(xié)議對仲裁事項或仲裁委員會沒有約定或約定不明的,當(dāng)事人可補充協(xié)議,達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效;訂立人超出行為能力的,無效;非真實意思表示的,無效:違反仲裁法第3、77條規(guī)定,超出仲裁范圍的,無效。30、甲酒廠生產(chǎn)的“太歲康”高梁酒,在本省市場上頗有名氣。以后,乙酒廠推出“狀元樂”高梁酒,其酒瓶開頭和瓶貼標(biāo)簽的圖樣、色彩與“太歲康”幾近一致,但使用的注冊商標(biāo)、商品名稱以及廠名廠址均不同。對此,下列表述中哪
33、一個是正確的?A、因注冊商標(biāo)、商品名稱以及廠名廠址均不相同,乙廠對甲廠不構(gòu)成侵權(quán)B、“太歲康”商標(biāo)不屬省內(nèi)知名,其標(biāo)識又未獲得專利,甲廠不能起訴乙廠侵權(quán)C、兩種商品裝璜外觀近似,足以造成購買者發(fā)生誤認,故乙廠的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭D、兩種商品裝璜雖然外觀近似,但常喝“太歲康”的人仔細辨認可以加以區(qū)別,故乙廠的行為不受法律禁止【參考答案】:C【解析】:參見反不正當(dāng)競爭法第5條。題中乙廠的行為雖不是假冒他人的注冊商標(biāo),但卻構(gòu)成不正當(dāng)競爭,因而侵權(quán)。此題答案中惟有C項肯定此種行為違法,因而作為單選題,顯然它正確的可能性最大。31、下列情形中,哪種不屬于人民法院應(yīng)當(dāng)為被告人指定辯護人的?()。A、美籍華
34、人約翰涉嫌在上海、杭州等地多次詐騙,被人民檢察院提起公訴,沒有委托辯護人B、李某涉嫌盜竊,開庭審理時剛過完17周歲生日,沒有委托辯護人C、王某涉嫌故意殺人、搶劫、強奸,被人民檢察院提起公訴,本人經(jīng)濟極為困難,家屬又不愿為其委托辯護人D、被告人張某、黃某和李某均為聾啞人,涉嫌共同盜竊,都沒有委托辯護人【參考答案】:A【解析】高法解釋第36條規(guī)定:“被告人沒有委托辯護人而具有下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)為其指定辯護人:(一)盲、聾、啞人或限制行為能力的人;(二)開庭審理時不滿18周歲的未成年人;(三)可能被判處死刑的人?!盉項屬于(二),C項屬于(三),D項屬于(一),只有選項A不屬于應(yīng)當(dāng)指定辯護
35、的情形。32、甲公司出賣一批鋼材給乙公司,訂立合同的日期是1999年3月1日,并在合同中注明“鋼材所有權(quán)在乙公司支付完貨款時才轉(zhuǎn)移”。乙公司在1999年3月5日支付第1筆貨款,甲公司按照合同規(guī)定于3月10日將木材運至乙公司,乙公司驗收并接受木材,并于3月15日付清剩余的貨款。這批鋼材的所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間是:()A、3月1日B、3月5日C、3月10日D、3月15日【參考答案】:D【解析】:本題涉及所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間問題。對所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間,雙方當(dāng)事人有約定的,依照雙方的約定;法律有規(guī)定的,依照法律的規(guī)定;雙方當(dāng)事人沒有約定,法律也未規(guī)定的,所有權(quán)自交付時轉(zhuǎn)移。本題中,雙方當(dāng)事人在合同中注明,鋼材所有權(quán)
36、在乙公司支付完貨款時轉(zhuǎn)移,乙公司于3月15日付清貨款,該時間應(yīng)為鋼材所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間。33、12、曾凡有一子曾偉偉12歲,曾某要出國學(xué)習(xí)一年,遂委托其妹曾敏(即曾偉偉之姑母)照看曾偉偉一年,曾凡和曾敏二人約定:由曾凡每月支付給曾敏監(jiān)護費2000元;若出現(xiàn)曾偉偉之侵權(quán),曾凡、曾敏依28之比例分擔(dān)賠償責(zé)任。6個月后,曾偉偉將同學(xué)王小軍打傷,花去醫(yī)療費1萬元。問王小軍的父母應(yīng)如何主張該費用請求權(quán)?A、向曾凡主張2000元,向曾敏主張8000元B、向曾凡、曾敏任何一人主張1萬元C、向曾凡主張1萬元,而后曾凡向曾敏主張8000元D、向曾敏主張1萬元,而后曾敏向曾凡主張2000元【參考答案】:C【解析】:
37、評析:解析:本題中并未交待曾敏在監(jiān)護中有無過錯,故不能推定曾某、曾敏承擔(dān)連帶責(zé)任,故B錯,D項亦無依據(jù)。關(guān)鍵在于:曾某、曾敏之內(nèi)部約定無對抗第三人的效力。此時應(yīng)理解為監(jiān)護人仍應(yīng)對第三人承擔(dān)全責(zé),而后再依其與受托人的內(nèi)部協(xié)議追究受托人應(yīng)承擔(dān)的份額。34、關(guān)于因果關(guān)系,下列哪一選項是錯誤的?A、甲將被害人衣服點燃,被害人跳河滅火而溺亡。甲行為與被害人死亡具有因果關(guān)系B、乙在被害人住宅放火,被害人為救嬰兒沖入宅內(nèi)被燒死。乙行為與被害人死亡具有因果關(guān)系C、丙在高速路將被害人推下車,被害人被后面車輛軋死。丙行為與被害人死亡具有因果關(guān)系D、丁毀壞被害人面容,被害人感覺無法見人而自殺。丁行為與被害人死亡具有
38、因果關(guān)系【參考答案】:D35、乙與丙因某事發(fā)生口角,甲知此事后,找到乙,謊稱自己受丙所托帶口信給乙,如果乙不拿出2000元給丙,丙將派人來打乙。乙害怕被打,就托甲將2000元帶給丙。甲將錢占為己有。對甲的行為應(yīng)當(dāng)如何處理?A、按詐騙罪處理B、按敲詐勒索罪處理C、按侵占罪處理D、按搶劫罪處理【參考答案】:A36、關(guān)于刑法解釋的說法,下列哪一選項是正確的?()。A、將盜竊罪對象的“公私財物”解釋為“他人的財物”,屬于縮小解釋B、將刑法第一百七十一條出售假幣罪中的“出售”解釋為“購買和銷售”,屬于當(dāng)然解釋C、對隨身攜帶槍支等國家禁止個人攜帶的器械以外的其他器械進行搶奪的,解釋為以搶劫罪定罪,屬于擴張
39、解釋D、將信用卡詐騙罪中的“信用卡”解釋為具有消費支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡,屬于類推解釋【參考答案】:C37、下列選項中,哪種情況在民事訴訟中法院不應(yīng)裁定中止訴訟?A、被告死亡,繼承人遠在美國B、原告因車禍致殘成為植物人,還沒有確定法定代理人C、因發(fā)洪水沖壞道路,被告無法參加訴訟D、甲訴乙離婚案件,在訴訟中甲死亡【參考答案】:D【解析】:民事訴訟法第136條規(guī)定:“有下列情形之一的,中止訴訟:(一)一方當(dāng)事人死亡,需要等待繼承人表明是否參加訴訟的;(二)一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力,尚未確定法定代理人的;(三)作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止,尚未
40、確定權(quán)利義務(wù)承受人的;(四)一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由,不能參加訴訟的;(五)本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù),而另一案尚未審結(jié)的;(六)其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。中止訴訟的原因消除后,恢復(fù)訴訟?!盇BC選項分別對應(yīng)的是一、二、四種情形,所以遇到這三種情形,法院可以中止訴訟。故,ABC選項不應(yīng)當(dāng)選。民事訴訟法第137條第(三)項規(guī)定:“有下列情形之一的,終結(jié)訴訟:(三)離婚案件一方當(dāng)事人死亡的;”D選項中是訴訟終結(jié)的情形,所以法院不應(yīng)當(dāng)中止訴訟,所以D選項應(yīng)當(dāng)選。38、下列合同中,當(dāng)事人不能行使留置權(quán)的是。A、借款合同B、運輸合同C、承攬合同D、行紀合同【參考答案】:A【解析】:解析:擔(dān)保法第8
41、4條規(guī)定:“因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán),債務(wù)人不履行債務(wù)的,債權(quán)人有留置權(quán)?!薄胺梢?guī)定可以留置的其他合同,適用前款規(guī)定。”合同法第264條、第315條、第395條、第380條和第422條分別規(guī)定承攬合同承攬人、運輸合同承運人、保管合同保管人、倉儲合同保管人和行紀合同行紀人可以依法行使留置權(quán)。39、公司為申請股票上市交易向證券交易所報送下列文件中,哪項是錯誤的?A、上市報告書B、申請股票上市的股東大會決議C、未經(jīng)審計的公司最近三年的財務(wù)會計報告D、法律意見書和保薦人出具的上市保薦書【參考答案】:C【解析】:第五十二條申請股票上市交易,應(yīng)當(dāng)向證券交易所報送下列文件:(一)上市報
42、告書;(二)申請股票上市的股東大會決議;(三)公司章程;(四)公司營業(yè)執(zhí)照;(五)依法經(jīng)會計師事務(wù)所審計的公司最近三年的財務(wù)會計報告;(六)法律意見書和上市保薦書;(七)最近一次的招股說明書;(八)證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他文件。40、在法庭審理過程中,遇有下列哪種情形,影響審判進行的,可以延期審理?()A、被告人翻供的B、需要通知新的證人到庭的C、合議庭成員意見不一致的D、公訴人與辯護人意見嚴重分歧的【參考答案】:B【解析】刑事訴訟法第165條規(guī)定了可以延期審理的三種情形:(1)需要通知新的證人到庭,調(diào)取新的物證,重新鑒定或者勘驗的;(2)檢察人員發(fā)現(xiàn)提起公訴的案件需要補充偵查,提出建議的
43、;(3)由于當(dāng)事人申請回避而不能進行審判的。高法解釋第164條、第165條第1款規(guī)定了辯護人當(dāng)庭拒絕辯護和被告人當(dāng)庭拒絕辯護人為其辯護時的延期審理。故本題B項正確。ACD三項的表述均不屬于法定的可以延期審理的情形,故不正確。二、多項選擇題(共30題,每題2分,每題的備選項中,有兩個或兩個以上的符合題意)。2、某普通合伙企業(yè)的合伙人按照分工分別執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù),則對于這些合伙人的關(guān)系及權(quán)利的判斷,哪些是正確的?()。A、合伙人甲可以對合伙人乙所執(zhí)行的事務(wù)提出自己的異議和看法B、如果甲對乙所執(zhí)行的事務(wù)有上述的不同意見,則乙應(yīng)當(dāng)立即暫停該項事務(wù)的執(zhí)行C、如果乙對甲的上述意見持異議并發(fā)生了爭議,則應(yīng)
44、當(dāng)按照該合伙企業(yè)的協(xié)議約定的表決辦法辦理D、合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的,實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法來解決爭議【參考答案】A,B,C,D【考點】合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行【解析】根據(jù)合伙企業(yè)法第29條:“合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的,執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。提出異議時,應(yīng)當(dāng)暫停該項事務(wù)的執(zhí)行。如果發(fā)生爭議,依照本法第三十條規(guī)定作出決定。受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的,其他合伙人可以決定撤銷該委托?!盇B正確。第30條規(guī)定:“合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議,按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明
45、確的,實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。本法對合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的從其規(guī)定。”CD也是應(yīng)選項?!菊f明】第29條是2006合伙企業(yè)法新增的規(guī)定,應(yīng)重點掌握3、對子女探望的規(guī)定,以下說法哪些是正確的?A、是不直接扶養(yǎng)子女的父母的權(quán)利B、行使探望權(quán)的方式、時間可由人民法院判決C、人民法院可終止探望權(quán)的行使D、直接扶養(yǎng)子女一方,應(yīng)履行協(xié)助義務(wù)【參考答案】:A,B,D【解析】:詳見婚姻法第38條規(guī)定.4、甲影視公司將其攝制的電影愿者上鉤的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙網(wǎng)站,乙網(wǎng)站采取技術(shù)措施防范未經(jīng)許可免費播放或下載該影片。丙網(wǎng)站開發(fā)出專門規(guī)避乙網(wǎng)站技術(shù)防范軟件,供網(wǎng)民在丙網(wǎng)站免費下
46、載使用,學(xué)生丁利用該軟件免費下載了愿者上鉤供個人觀看。對此,下列哪些說法是正確的?()。A、丙網(wǎng)站的行為侵犯了著作權(quán)B、丁的行為侵犯了著作權(quán)C、甲公司已經(jīng)喪失著作權(quán)人主體資格D、乙網(wǎng)站可不經(jīng)甲公司同意以自己名義起訴侵權(quán)行為人【參考答案】B,D5、甲乙公司合同糾紛案,深圳市福田區(qū)人民法院作出一審判決,甲乙公司均未上訴。判決生效后,甲公司發(fā)現(xiàn)新證據(jù)足以推翻原判決,遂申請再審。下列說法正確的是:A、甲公司可以向福田區(qū)人民法院申請再審;B、甲公司可以向深圳市中級人民法院申請再審;C、本案應(yīng)當(dāng)適用一審程序進行再審;D、本案應(yīng)當(dāng)適用二審程序進行再審。【參考答案】:B,DA、B項中新民訴法規(guī)定的申請再審只能
47、向原審法院的上級法院申請;C、D項中大家注意分析,有點復(fù)雜,干擾點在于“生效判決、裁判是第一審法院作出的,按照第一審程序?qū)徖怼?,很多考生直接?jù)此選擇C項;但是因當(dāng)事人申請而裁定再審的案件由中級以上法院審理;所以本案由中院審理,中院審理則是上級法院提審,提審適用二審程序,應(yīng)該選擇D項。審判監(jiān)督程序,尤其是當(dāng)事人申請而啟動的審判監(jiān)督程序是兩個程序,第一個程序是審查再審申請的程序,如果審查后提審或者指令下級法院再審后的提審和再審又即是一個審理程序。6、在當(dāng)事人所具有兩個或兩個以上的國籍均為外國國籍時,各國解決國籍積極沖突的做法有以下哪些?A、以當(dāng)事人最先取得的國籍為準B、以當(dāng)事人最后取得的國籍為準C
48、、以當(dāng)事人住所或慣常居所所在國國籍為準D、以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國籍為準【參考答案】:B,C,D【解析】:解決國籍的積極沖突的方式在當(dāng)事人所具有的兩個或兩個以上的國籍均為外國國籍時,解決其國籍的積極沖突的方式包括:(1)以當(dāng)事人最后取得的國籍為準;(2)以當(dāng)事人住所或慣常居所所在國國籍為準;(3)以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國籍為準。據(jù)此,B、C、D項為正確答案。7、以下關(guān)于承攬合同解除的說法中不正確的是?()A、承攬人將承攬的主要工作交第三人完成,未經(jīng)定作人同意,定作人得解除合同B、承攬工作需定作人協(xié)助,定作人不履行協(xié)助義務(wù),承攬人得解除合同C、承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求,定作人得解除
49、合同D、定作人得隨時解除合同,且即使因此對承攬人造成損失亦無須負責(zé)【參考答案】B,C,D【解析】依合同法第253條第2款的規(guī)定,承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的,應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負責(zé);未經(jīng)定作人同意的,定作人也可以解除合同。故A選項表述正確。依合同法第259條的規(guī)定,承攬工作需要定作人協(xié)助的,定作人有協(xié)助的義務(wù)。定作人不履行協(xié)助義務(wù)致使承攬工作不能完成的,承攬人可以催告定作人在合理期限內(nèi)履行義務(wù),并可以順延履行期限;定作人逾期不履行的,承攬人可以解除合同。故B選項表述不正確。依合同法第262條的規(guī)定,承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的,定作人可以要求承攬人承擔(dān)修理
50、、重作、減少報酬、賠償損失等違約責(zé)任。故C、選項表述不正確。依合同法第268條的規(guī)定,定作人可以隨時解除承攬合同,造成承攬人損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失。故D選項表述不正確。8、甲、乙、丙三人各自出資10萬元、6萬元、4萬元合伙從事汽車零配件經(jīng)營,其間因經(jīng)營管理不善,對丁負債10萬元,丙遂退出合伙,并拿出1萬元由甲、乙代為償還對于債務(wù)?,F(xiàn)在丁應(yīng)如何追償其債權(quán)?A、可以分別向甲、乙、丙二人要求償還5萬元、3萬元、2萬元B、只能要求丙償還1萬元,其余部分向甲、乙追償C、可以只向甲或只向乙要求償還全部10萬元,但不能要求丙單獨償還10萬元D、可以向甲、乙、丙中任何一人要求償10萬元【參考答案】:A,D【解析
51、】:本題考合伙債務(wù)的承擔(dān)。民通意見第53條規(guī)定:“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損,合伙人退出合伙時未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的,退伙人對原合伙的債務(wù),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任;退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的,對其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負連帶責(zé)任。”BC錯誤,D正確。既然合伙人對外承擔(dān)連帶責(zé)任,則丁既有權(quán)要求其中之一承擔(dān)全部債務(wù),亦有權(quán)分別向三個合伙人按各自出資比例主張債權(quán)。A當(dāng)選。9、關(guān)于股份有限公司的設(shè)立,下列哪些表述符合公司法規(guī)定?()。A、股份有限公司的發(fā)起人最多為200人B、發(fā)起人之間的關(guān)系性質(zhì)屬于合伙關(guān)系C、采取募集方式設(shè)立時,發(fā)起人不能分期繳納出資D、發(fā)起人之間如發(fā)生糾紛,該糾紛的解決應(yīng)當(dāng)同時適用
52、合同法和公司法【參考答案】A,B,D10、唐某訴長城醫(yī)院小針刀手術(shù)造成高位截癱醫(yī)療事故損害賠償糾紛一案,甲市乙區(qū)人民法院經(jīng)過一審,判決長城醫(yī)院賠償唐某發(fā)生醫(yī)療事故以后的與醫(yī)療事故有關(guān)的醫(yī)療費、購置輪椅費、交通費、鑒定費、定期復(fù)查費、誤工費、生活費等共計人民幣216萬元。該判決作出并送達后,甲市乙區(qū)人民法院發(fā)現(xiàn)該判決對唐某定期復(fù)查費的認定有錯誤,對該錯誤,甲市乙區(qū)人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理?A、可以作出補充判決,更正原判決中認定錯誤的內(nèi)容B、當(dāng)事人在上訴期內(nèi)提出上訴的,原審人民法院可以提出原判決有錯誤的意見,報送第二審人民法院,由第二審人民法院按照第二審程序進行審理C、當(dāng)事人在上訴期內(nèi)提出上訴的,原審
53、人民法院應(yīng)當(dāng)將案件報送第二審人民法院,由第二審人民法院按照第二審程序進行審理D、當(dāng)事人在上訴期內(nèi)不提出上訴的,按照審判監(jiān)督程序處理【參考答案】:B,D【解析】:該題中判決書中對唐某定期復(fù)查費的認定錯誤屬于實體性質(zhì)的問題,人民法院對已作出判決書中的實體性錯誤問題只能借助于法定程序予以糾正。民訴意見第163條規(guī)定:“一審宣判后,原審人民法院發(fā)現(xiàn)判決有錯誤,當(dāng)事人在上訴期內(nèi)提出上訴的,原審人民法院可以提出原判決有錯誤的意見,報送第二審人民法院,由第二審人民法院按照第二審程序進行審理;當(dāng)事人不上訴的,按照審判監(jiān)督程序處理?!币虼耍x項BD是正確的做法,AC選項錯誤。11、根據(jù)國際私法的理論,下列哪些選
54、項可以作為當(dāng)事人屬人法的連結(jié)點?A、國籍B、住所C、經(jīng)常居住地D、行為地【參考答案】:A,B,C【解析】:沖突規(guī)范在其形式上主要由“范圍”、“連接點”和“系屬公式”三部分構(gòu)成。其中“系屬公式”是在國際私法長期實踐中逐步固定下來的公式化系屬,適用解決同類性質(zhì)的民商法律關(guān)系沖突問題。常見的系屬公式有屬人法、物之所在地、行為地等。屬人法是以法律關(guān)系當(dāng)事人(包括自然人和法人)的國籍、住所或習(xí)慣居所作為連結(jié)點的系屬公式,主要用于解決有關(guān)人的身份、能力、家庭關(guān)系以及繼承等方面的民事法律沖突。所以選項A、B、C正確,D項行為地是行為地法的連接點,故錯誤。12、甲的電腦上原本染有病毒,但甲并不知情。乙問有無病
55、毒是否需要殺毒時,甲說使用多年從未感染過病毒,結(jié)果乙購買甲的電腦后在使用時病毒發(fā)作,硬盤鎖死,整臺電腦報廢。則下列關(guān)于損失承擔(dān)的說法不正確的是?()A甲交付的電腦符合雙方事前約定,甲不應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任B由于甲過于自信電腦沒有病毒,主觀上有過失,基于該過失其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任C由于甲并不知情,應(yīng)認定其主觀上沒有過失,不應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任D無論甲主觀上有無過失,其都應(yīng)當(dāng)賠償乙的損失【參考答案】A,B,C【解析】參見合同法第l53、154、155條。13、根據(jù)我國民法的規(guī)定,民事法律行為可以采取A、口頭形式B、書面形式C、公證形式D、默示形式【參考答案】:A,B,C,D【解析】:民法通則第56條
56、規(guī)定,民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或其他形式。依法理,其他形式自然包括公證形式和默示形式。14、某大學(xué)宣傳部工作人員劉某,接受校方指派拍攝一組校園風(fēng)景照片,作為宣傳材料用。后學(xué)校又將劉某拍攝的照片提供給出版社編入一攝影作品選,所獲稿酬歸校宣傳部,選用的作品沒有作者署名,只標(biāo)明“某大學(xué)供稿”。對此事的不同說法中,正確的是:()A、照片為職務(wù)作品,著作權(quán)由劉某享有B、照片為職務(wù)作品,著作權(quán)由某大學(xué)享有C、某大學(xué)的行為是在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)使用職務(wù)作品D、某大學(xué)的行為侵犯了劉某的署名權(quán)和作品使用權(quán)【參考答案】A,D【解析】本題涉及職務(wù)作品問題。依著作權(quán)法第16條第1款的規(guī)定,公民為完成法人或者其他
57、組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品,除本條第2款的規(guī)定以外,著作權(quán)由作者享有,但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi),未經(jīng)單位同意,作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。本題中,劉某所攝制的校園風(fēng)景照片屬于職務(wù)作品,但該作品的著作權(quán)由劉某享有。某大學(xué)將該照片提供給出版社,已經(jīng)超出了其使用范圍,該行為侵犯了劉某的著作權(quán),故AD選項正確,BC選項錯誤。因此,本題正確選項為AD。15、在北京的某企業(yè)因與設(shè)在香港的鳳凰公司的爭議向北京中院起訴。下列關(guān)于訴訟中司法文書送達的說法錯誤的是:A、鳳凰公司未對法院送達的司法文書履行簽收手續(xù),但已經(jīng)按照所送達司法文書的內(nèi)容履行
58、的,視為送達B、如果鳳凰公司的法定代表人在武漢,法院向法定代表人送達司法文書時,可以適用留置送達的方式C、北京中院可以直接委托香港特別行政區(qū)高等法院送達D、如果北京中院的司法文書中確定的出庭日期已過,香港的法院不用再送達【參考答案】:C,D【解析】:最高人民法院關(guān)于涉港澳民商事案件司法文書送達問題若干規(guī)定第12條規(guī)定:“受送達人未對人民法院送達的司法文書履行簽收手續(xù),但存在以下情形之一的,視為送達:(一)受送達人向人民法院提及了所送達司法文書的內(nèi)容;(二)受送達人已經(jīng)按照所送達司法文書的內(nèi)容履行;(三)其他可以確認已經(jīng)送達的情形?!庇纱丝梢?,鳳凰公司未對法院送達的司法文書履行簽收手續(xù),但如果它
59、已經(jīng)按照所送達司法文書的內(nèi)容履行的,就視為文書已經(jīng)送達,A選項正確。最高人民法院關(guān)于涉港澳民商事案件司法文書送達問題若干規(guī)定第11條之規(guī)定:“人民法院向在內(nèi)地的受送達人或者受送達人的法定代表人、主要負責(zé)人、訴訟代理人、代表機構(gòu)以及有權(quán)接受送達的分支機構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達司法文書,可以適用留置送達的方式?!痹诒景钢校绻P凰公司的法定代表人在武漢,法院可以適用留置送達的方式向其送達司法文書,B選項正確。最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互委托送達民商事司法文書的安排第2條規(guī)定:“雙方委托送達司法文書,均須通過各高級人民法院和香港特別行政區(qū)高等法院進行。最高人民法院司法文書可以直接委托香港特
60、別行政區(qū)高等法院送達?!睋?jù)此,北京中院是無權(quán)直接委托香港特別行政區(qū)高等法院送達司法文書的,故C選項錯誤。最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互委托送達民商事司法文書的安排第4條第1款的規(guī)定,“不論司法文書中確定的出庭日期或者期限是否已過,受委托方均應(yīng)送達。委托方應(yīng)當(dāng)盡量在合理期限內(nèi)提出委托請求。”因此,即使北京中院的司法文書中確定的出庭日期已過,香港的法院也應(yīng)該送達該文書,故D選項錯誤。本題的應(yīng)選項為CD。16、依據(jù)我國法律的規(guī)定,在下列選項中,當(dāng)事人不得用書面協(xié)議選擇其他國家法院管轄的案件有哪些?A、在中國履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同糾紛B、在中國簽訂的國際貨物買賣合同糾紛C、接受外國公
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