長風(fēng)破浪會有時(shí)，直掛云帆濟(jì)滄海。住在富人區(qū)的她2022年河南省直公務(wù)員招考（河南省高級人民法院）模擬卷（含答案）（圖片大小可自由調(diào)整）全文為Word可編輯，若為PDF皆為盜版，請謹(jǐn)慎購買！卷I一.全考點(diǎn)綜合押題密卷(共100題)1.甲與乙訂立租賃合同，將自己所有的一棟房屋租賃給乙使用。租賃期間，甲在征得乙同意后，將房屋賣給丙，并轉(zhuǎn)移了所有權(quán)。下列有關(guān)該租賃合同效力的表述中，正確的是（）。

A.租賃合同在乙和丙之間繼續(xù)有效

B.租賃合同自動解除

C.租賃合同自動解除，但是甲應(yīng)當(dāng)對乙承擔(dān)違約責(zé)任

D.租賃合同自動解除，但是丙應(yīng)當(dāng)另行與乙訂立租賃合同

答案：A

解析：租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力，即“買賣不破租賃”。2.下列有關(guān)法律語言、法律規(guī)則的說法中，正確的是、（）

A.義務(wù)性規(guī)則的行為模式為“應(yīng)為”或“勿為”

B.“省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會根據(jù)本法可以制定選舉實(shí)施細(xì)則，報(bào)全國人大常委會備案”，這一規(guī)則是委任性規(guī)則

C.法官適用法律的過程不是適用法律語句本身的過程，而是適用法律語句之中的語義的過程

D.法律條文完全可以不表述法律規(guī)則

答案：A,B,C,D

解析：A、B、C、D

考點(diǎn)：法律語言、法律規(guī)則

講解：A項(xiàng)正確，義務(wù)性規(guī)則分為命令性規(guī)則和禁止性規(guī)則，這二者分別對應(yīng)“應(yīng)為”和“勿為”的行為模式。

B項(xiàng)正確，“省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會根據(jù)本法可以制定選舉實(shí)施細(xì)則，報(bào)全國人大常委會備案”，這一規(guī)則將制定權(quán)限指向了“省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會”這一主體，因此本規(guī)則是委任性規(guī)則。

C項(xiàng)正確，法律語句是法律語義的載體，法官只能根據(jù)語義作出法律決定。

D項(xiàng)正確，比如規(guī)定“本法自X年X月X日起生效”的法律條文完全沒有表述法律規(guī)則。3.下列相關(guān)說法正確的是：(）

A.建設(shè)單位可以委托技術(shù)單位對其建設(shè)項(xiàng)目開展環(huán)境影響評價(jià)，具備環(huán)境影響評價(jià)技術(shù)能力的建設(shè)單位也可以自行對其建設(shè)項(xiàng)目開展環(huán)境影響評價(jià)

B.接受委托為建設(shè)單位編制建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表的技術(shù)單位，不得與負(fù)責(zé)審批建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表的生態(tài)環(huán)境主管部門或者其他有關(guān)審批部門存在任何利益關(guān)系

C.接受委托編制建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表的技術(shù)單位應(yīng)當(dāng)對建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表的內(nèi)容和結(jié)論負(fù)責(zé)，建設(shè)單位對其編制的建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任

D.縣級以上的人民政府生態(tài)環(huán)境主管部門有權(quán)為建設(shè)單位指定編制建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表的技術(shù)單位

答案：A,B

解析：AB選項(xiàng)正確，依據(jù)為《環(huán)境影響評價(jià)法》第19條規(guī)定：建設(shè)單位可以委托技術(shù)單位對其建設(shè)項(xiàng)目開展環(huán)境影響評價(jià)，編制建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表：建設(shè)單位具備環(huán)境影響評價(jià)技術(shù)能力的，可以自行對其建設(shè)項(xiàng)目開展環(huán)境影響評價(jià)，編制建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表。編制建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表應(yīng)當(dāng)遵守國家有關(guān)環(huán)境影響評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范等規(guī)定。國務(wù)院生態(tài)環(huán)境主管部門應(yīng)當(dāng)制定建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表編制的能力建設(shè)指南和監(jiān)管辦法。接受委托為建設(shè)單位編制建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表的技術(shù)單位，不得與負(fù)責(zé)審批建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表的生態(tài)環(huán)境主管部門或者其他有關(guān)審批部門存在任何利益關(guān)系。CD選項(xiàng)錯誤，《環(huán)境影響評價(jià)法》第20條規(guī)定：建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)對建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表的內(nèi)容和結(jié)論負(fù)責(zé)，接受委托編制建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表的技術(shù)單位對其編制的建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。設(shè)區(qū)的市級以上人民政府生態(tài)環(huán)境主管部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表編制單位的監(jiān)督管理和質(zhì)量考核。負(fù)責(zé)審批建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表的生態(tài)環(huán)境主管部門應(yīng)當(dāng)將編制單位、編制主持人和主要編制人員的相關(guān)違法信息記入社會誠信檔案，并納入全國信用信息共享平臺和國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公布。任何單位和個(gè)人不得為建設(shè)單位指定編制建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書、環(huán)境影響報(bào)告表的技術(shù)單位。4.下列哪些案件，應(yīng)當(dāng)作出不起訴決定的是：（）

A.犯葬嫌疑人甲涉嫌故意傷害罪，被害人受到的傷害為輕微傷

B.犯罪嫌疑人乙涉嫌逃稅罪，案件經(jīng)過二次退回補(bǔ)充偵查，仍事實(shí)不清，證據(jù)不足

C.犯罪嫌疑人丙又聾又啞，涉嫌盜竊罪，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰

D.犯葬嫌疑人乙涉嫌故意傷害罪，經(jīng)查實(shí)，沒有犯罪事實(shí)發(fā)生

答案：A,B,D

解析：A、B、D

考點(diǎn)：不起訴的決定

講解：《刑事訴訟法》第173條規(guī)定，犯罪嫌疑人沒有犯罪事實(shí)，或者有《刑事訴訟法》第15條規(guī)定的情形之一的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)作出不起訴決定。A選項(xiàng)輕微傷，屬于《刑事訴訟法》第15條規(guī)定的法定不起訴的情形，因此，AD正確?！缎淌略V訟法》第171條規(guī)定對于二次補(bǔ)充偵查的案件，人民檢察院仍然認(rèn)為證據(jù)不足，不符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)作出不起訴的決定。故B正確。C選項(xiàng)中屬于酌定不起訴。故本題選ABD。5.某廠工人田某體檢時(shí)被初診為腦瘤，萬念俱灰，既不復(fù)檢也未經(jīng)請假就外出旅游。該廠以田某連續(xù)曠工超過15天，嚴(yán)重違反規(guī)章制度為由解除勞動合同。對于由此引起的勞動爭議，下列哪些說法是正確的?(）

A.該廠單方解除勞動合同，應(yīng)事先將理由通知工會

B.因田某嚴(yán)重違反規(guī)章制度，無論是否在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)該廠均有權(quán)解除勞動合同

C.如該廠解除勞動合同的理由成立，無需向田某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

D.如該廠解除勞動合同的理由違法，田某有權(quán)要求繼續(xù)履行勞動合同并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金2倍的賠償金

答案：A,B,C

解析：本題考查勞動合同的解除和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。A項(xiàng)：《勞動合同法》第43條規(guī)定：“用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會”。故A項(xiàng)正確。

B項(xiàng)：《勞動合同法》第39條規(guī)定，勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的……田某連續(xù)曠工超過15天，屬于嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的情形，因而無論是否在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)該廠均有權(quán)解除勞動合同，故B項(xiàng)正確。

C項(xiàng)：根據(jù)《勞動合同法》第46條的規(guī)定，用人單位依據(jù)第39條單方面解除勞動合同的不需向勞動者支付補(bǔ)償金，故C項(xiàng)正確。

D項(xiàng)：《勞動合同法》第48條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金?！备鶕?jù)該規(guī)定，即使該廠解除勞動合同的理由違法，田某有權(quán)要求繼續(xù)履行或者要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，二者只能擇其一，故D項(xiàng)錯誤。6.劉某欲將其對許某享有的債權(quán)轉(zhuǎn)移給王某，該債權(quán)附有房產(chǎn)抵押并有其他專屬于劉某自身的從權(quán)利。關(guān)于這一行為，下列表述哪些是正確的?

A.劉某轉(zhuǎn)讓其債權(quán)，應(yīng)當(dāng)通知許某

B.劉某轉(zhuǎn)讓其債權(quán)，該債權(quán)的有關(guān)從權(quán)利亦當(dāng)然轉(zhuǎn)移給王某

C.由于房產(chǎn)抵押轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，因而只有在辦理了房產(chǎn)抵押登記手續(xù)后。該債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為才生效

D.在債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，如果劉某事前對許某屢行債務(wù)不符合約定。許某可以對王某主張因劉某履行不符合約定所產(chǎn)生的抗辯

答案：A,D

解析：在債權(quán)轉(zhuǎn)讓中，債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議不以債務(wù)人的同意為要件，但債權(quán)人負(fù)有通知債務(wù)人的義務(wù)，故本題A選項(xiàng)是正確的。在債權(quán)轉(zhuǎn)讓中，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。本題中，有關(guān)債權(quán)的從權(quán)利是專屬于劉某自身的，因此，該從權(quán)利并不當(dāng)然轉(zhuǎn)移，但是該債權(quán)所附有的抵押權(quán)，因債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為而發(fā)生轉(zhuǎn)讓效力，不需要辦理登記。故本題B、C選項(xiàng)均不正確。在債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，債務(wù)人對讓與人的抗辯可以向受讓人主張。本題中，債務(wù)人許某對原債權(quán)人劉某的抗辯，可以對受讓人王某主張，故本題正確選項(xiàng)為AD。7.下列哪一行為屬于行政處罰？

A:公安交管局暫扣違章駕車張某的駕駛執(zhí)照六個(gè)月

B:工商局對一企業(yè)有效期屆滿未申請延續(xù)的營業(yè)執(zhí)照予以注銷

C:衛(wèi)生局對流行性傳染病患者強(qiáng)制隔離

D:食品藥品監(jiān)督局責(zé)令某食品生產(chǎn)者召回其已上市銷售的不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品

答案：A

解析：【考點(diǎn)】行政處罰的種類【詳解】所謂行政處罰，是指國家行政機(jī)關(guān)對構(gòu)成行政違法行為的公民、法人或者其他組織實(shí)施的行政法上的制裁。而行政違法，是指公民、法人或者其他組織違反國家管理秩序，依照法律應(yīng)當(dāng)由國家行政機(jī)關(guān)給予行政處罰的危害社會的行為。一般來說可以根據(jù)兩個(gè)條件認(rèn)定行政處罰：第一，行為人的行為違法，即違反行政管理秩序；第二，對此種違法行為需要給予法定的處罰，包括：警告；罰款；沒收違法所得、沒收非法財(cái)物；責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；行政拘留；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。A項(xiàng)中張某違章駕車屬違法行為，暫扣執(zhí)照屬于《行政處罰法》中法定的處罰種類，據(jù)此A選項(xiàng)正確。B選項(xiàng)中該企業(yè)沒有違法行為，注銷營業(yè)執(zhí)照也不屬于法定行政處罰的種類；C選項(xiàng)中傳染病患者同樣不存在違法行為，衛(wèi)生局出于公共安全的考慮對其強(qiáng)制隔離應(yīng)歸屬于行政強(qiáng)制；D選項(xiàng)中該食品生產(chǎn)者雖有違法行為，但是責(zé)令召回不屬于法定的處罰種類。據(jù)此只有A選項(xiàng)正確。8.在民事執(zhí)行中，被執(zhí)行人朱某申請暫緩執(zhí)行，提出由吳某以自有房屋為其提供擔(dān)保，申請執(zhí)行人劉某同意。法院作出暫緩執(zhí)行裁定，期限為六個(gè)月。對于暫緩執(zhí)行期限屆滿后朱某仍不履行義務(wù)的情形，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A:劉某應(yīng)起訴吳某，取得執(zhí)行依據(jù)可申請執(zhí)行吳某的擔(dān)保房產(chǎn)

B:朱某財(cái)產(chǎn)不能清償全部債務(wù)時(shí)劉某方能起訴吳某，取得執(zhí)行依據(jù)可申請執(zhí)行吳某的擔(dān)保房產(chǎn)

C:朱某財(cái)產(chǎn)不能清償劉某債權(quán)時(shí)法院方能執(zhí)行吳某的擔(dān)保房產(chǎn)

D:法院可以直接裁定執(zhí)行吳某的擔(dān)保房產(chǎn)

答案：D

解析：【考點(diǎn)】執(zhí)行擔(dān)保【詳解】2012年《民事訴訟法》第231條規(guī)定，在執(zhí)行中，被執(zhí)行人向人民法院提供擔(dān)保，并經(jīng)申請執(zhí)行人同意的，人民法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限。被執(zhí)行人逾期仍不履行的，人民法院有權(quán)執(zhí)行被執(zhí)行人的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)或者擔(dān)保人的財(cái)產(chǎn)?！睹裨V意見》第270條規(guī)定，被執(zhí)行人在人民法院決定暫緩執(zhí)行的期限屆滿后仍不履行義務(wù)的，人民法院可以直接執(zhí)行擔(dān)保財(cái)產(chǎn)，或者裁定執(zhí)行擔(dān)保人的財(cái)產(chǎn)，但執(zhí)行擔(dān)保人的財(cái)產(chǎn)以擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的財(cái)產(chǎn)為限。據(jù)此，本題的正確答案為D項(xiàng)。9.甲、乙兩企業(yè)都以生產(chǎn)燈具為主，甲企業(yè)在2010年申請注冊了“陽光”商標(biāo)，其燈具受到廣大消費(fèi)者的好評，“陽光”也成為該地?zé)艟邩I(yè)小有名氣的商標(biāo)。2013年，甲企業(yè)的經(jīng)營出現(xiàn)問題，需要進(jìn)行業(yè)務(wù)調(diào)整，于是與乙企業(yè)洽談轉(zhuǎn)讓“陽光”商標(biāo)事宜。其法律顧問提出的法律意見中不符合《商標(biāo)法》規(guī)定的是：()

A:甲、乙應(yīng)簽訂書面轉(zhuǎn)讓協(xié)議

B:雙方應(yīng)共同向商標(biāo)局提交轉(zhuǎn)讓申請書

C:轉(zhuǎn)讓申請經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)，乙即可取得該商標(biāo)的專用權(quán)

D:甲應(yīng)該將其在一系列燈具上注冊的商標(biāo)一并轉(zhuǎn)讓給乙

答案：C

解析：《商標(biāo)法》第42條第1款規(guī)定：轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并共同向商標(biāo)局提出申請。受讓人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。因此，A\B項(xiàng)正確，不選?！渡虡?biāo)法》第42條第4款規(guī)定：轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)后，予以公告。受讓人自公告之日起享有商標(biāo)專用權(quán)。據(jù)此，轉(zhuǎn)讓申請經(jīng)核準(zhǔn)后還需公告，受讓人自公告之日起才開始享有專用權(quán)，因此，C項(xiàng)錯誤，符合題意。《商標(biāo)法》第42條第2款規(guī)定：轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，商標(biāo)注冊人對其在同一種商品上注冊的近似的商標(biāo)，或者在類似商品上注冊的相同或者近似的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓。因此，D項(xiàng)正確不選。10.關(guān)于憲法效力的說法，下列選項(xiàng)正確的是：（）

A.憲法修正案與憲法具有同等效力

B.憲法不適用于定居國外的公民

C.在一定條件下，外國人和法人也能成為某些基本權(quán)利的主體

D.憲法作為整體的效力及于該國所有領(lǐng)域

答案：A,C,D

解析：憲法修正案是修憲機(jī)關(guān)依照憲定職權(quán)和程序通過的，故與憲法具有同等效力。故A項(xiàng)正確。憲法適用于所有本國所有公民，包括定居在外國的公民。故B項(xiàng)錯誤。外國人和法人在一定條件下成為某些基本權(quán)利的主體，在享有基本權(quán)利的范圍內(nèi)，憲法效力適用于外國人和法人的活動。故C項(xiàng)正確。任何一個(gè)主權(quán)國家的憲法的空間效力都及于國土的所有領(lǐng)域，這是由主權(quán)的唯一性和不可分割性所決定的，也是由憲法的根本性地位所決定的。故D項(xiàng)正確。11.下列關(guān)于中央對特)iij行政區(qū)行使權(quán)力的說法中，錯誤的是哪一項(xiàng)？（）

A.中央人民政府負(fù)責(zé)管理與特別行政區(qū)有關(guān)的外交事務(wù)

B.中央包括全國人民代表大會及其常委會、國務(wù)院和中央軍委

C.全國人大常委會無權(quán)修改特別行政區(qū)基本法

D.中央人民政府依法任命特別行政區(qū)行政長官和主要官員

答案：B

解析：。中央包括全國人民代表大會及其常委會和國務(wù)院。所以B項(xiàng)錯誤。12.馬克思說、“現(xiàn)在我手里拿著的這本拿破侖民法典并沒有創(chuàng)立現(xiàn)在資產(chǎn)階級社會，相反的，產(chǎn)生于十八世紀(jì)并在十九世紀(jì)繼續(xù)發(fā)展的資產(chǎn)階級社會，只是在這本法典中找到了它的法律表現(xiàn)。這一法典一旦不在適應(yīng)社會關(guān)系，它就會變成一錢不值的廢紙。你們不能使舊法律成為新社會發(fā)展的基礎(chǔ)，正像這些舊法律不能夠創(chuàng)立舊的社會關(guān)系一樣。”關(guān)于這段話的理解，下列說法中正確的是？

A．法律以社會為基礎(chǔ)，法律應(yīng)該適用社會的發(fā)展變化

B．拿破侖民法典是對資產(chǎn)階級生產(chǎn)關(guān)系的反映而不是創(chuàng)造了資產(chǎn)階級生產(chǎn)關(guān)系

C．社會關(guān)系僅僅是法律調(diào)整的對象而非法律的產(chǎn)物

D．法典一旦不適應(yīng)社會關(guān)系，就失去了強(qiáng)制執(zhí)行的效力

答案：D13.甲公司長期不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人之一乙公司申請甲公司破產(chǎn)并被人民法院受理。在人民法院受理破產(chǎn)申請后，宣告甲公司破產(chǎn)前，可以向人民法院申請重整的有（）。

A.甲公司

B.乙公司

C.占甲公司注冊資本1/10以上的出資人

D.乙公司的連帶債權(quán)人

E.甲公司的保證人

答案：A,C

解析：本題考核重整申請。債權(quán)人申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后，宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本1/10以上的出資人，可以向人民法院申請重整。14.下列關(guān)于民事權(quán)利的表述哪一個(gè)是錯誤的?

A．抵銷權(quán)是一種形成權(quán)

B．知識產(chǎn)權(quán)是一種支配權(quán)

C．債權(quán)請求權(quán)不具有排他性

D．支配權(quán)不存在對應(yīng)義務(wù)

答案：D

解析：。因?yàn)橹R產(chǎn)權(quán)既包含有人身權(quán)的內(nèi)容，也包含有物權(quán)的內(nèi)容，所以知識產(chǎn)權(quán)是一種支配權(quán)，B項(xiàng)不符合題意。請求權(quán)的典型代表是債權(quán)。由于債權(quán)之間是平等的不具有優(yōu)先性，所以債權(quán)請求權(quán)不具有排他性，c項(xiàng)不符合題意。抗辯權(quán)如同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)等，形成權(quán)如追認(rèn)權(quán)、撤銷權(quán)、解除權(quán)等，根據(jù)《合同法》第99條規(guī)定可知，抵銷自抵銷權(quán)人的通知到達(dá)對方當(dāng)事人時(shí)生效，是屬于“民事主體一方可以以自己的單方行為使民事法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利”，抵銷權(quán)是一種形成權(quán)，A項(xiàng)不符合題意。所有的民事權(quán)利都是以民事義務(wù)的存在為前提，支配權(quán)也不例外。只不過支配權(quán)所對應(yīng)的義務(wù)是不作為的義務(wù)而已，D項(xiàng)錯誤，符合題意。15.

王某強(qiáng)奸案

王某（男，23歲）與劉某系鄰居關(guān)系，明確知道劉某有一定的精神障礙。2010年10月9日，王某來到劉某家，趁左右無人之機(jī)，將劉某帶到二樓的臥室內(nèi)，與其發(fā)生了性關(guān)系。當(dāng)日派出所接到劉某姐姐報(bào)案，稱其妹劉某被人強(qiáng)奸，公安機(jī)關(guān)當(dāng)即予以立案，并于2010年10月10日1時(shí)許，將犯罪嫌疑人王某抓獲。訊問過程中，王某否認(rèn)曾到過劉某家并與其發(fā)生性關(guān)系，在偵查人員的暴力威脅下，王某供述了自己與劉某發(fā)生性行為的事實(shí)，但堅(jiān)持辯解說劉某是自愿與其發(fā)生性關(guān)系的，自己并不構(gòu)成犯罪，同時(shí)要求聘請律師為自己提供法律咨詢。案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)委托省級一甲醫(yī)院的司法鑒定中心對劉某的精神狀況進(jìn)行鑒定，證明被害人劉某目前診斷為精神發(fā)育遲滯（中度），王某與其發(fā)生性關(guān)系時(shí)不具備性防衛(wèi)能力。公安機(jī)關(guān)經(jīng)進(jìn)一步調(diào)查取證，獲得了以下證據(jù)：

1．劉某外甥蔡某（8歲，現(xiàn)身處國外，短期無法回國）的證言：稱在放學(xué)回家時(shí)碰上被告人王某從二樓上的房間下樓，看到被告人衣服不是很整齊。

2．劉某姐姐的證言：稱案發(fā)當(dāng)日聽到兒子蔡某呼喚，回到家上樓后看到其妹劉某正站在床尾穿鞋子，追問其妹后，才知道被告人王某與其妹發(fā)生了性關(guān)系的事實(shí)。

3．吳某出具了一份書面證言，證明劉某行動不便，有一定認(rèn)知能力，在家能做基本的家務(wù)，腦部不發(fā)達(dá)，但該證言未經(jīng)吳某確認(rèn)簽名。

4．劉某的殘疾人證，證實(shí)其屬三級智力殘疾人。

5．現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查工作記錄及現(xiàn)場照片及法醫(yī)物證檢驗(yàn)報(bào)告，證明縣公安局友誼派出所在被害人劉某家提取了被套上兩處斑跡的現(xiàn)場情況，斑跡經(jīng)鑒定含王某精斑。

公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)后向縣人民檢察院移送審查起訴。該縣人民檢察院認(rèn)為王某犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，應(yīng)依法對其追究刑事責(zé)任，遂以強(qiáng)奸罪對王某提起公訴。

基層人民法院對本案進(jìn)行了不公開開庭審理。

庭審過程中，被告人王某的辯護(hù)入主張：被害人劉某并非精神病患者或癡呆者，并非無性自我防衛(wèi)能力，被告人王某的行為不符合強(qiáng)奸罪的構(gòu)成要件，不構(gòu)成強(qiáng)奸罪；同時(shí)認(rèn)為對被害人的司法精神病鑒定意見程序不合法，依法應(yīng)予排除，并申請重新鑒定?；鶎尤嗣穹ㄔ河枰詼?zhǔn)許，并委托省級人民政府指定的醫(yī)院對被害人癡呆程度、有無精神病、被強(qiáng)奸時(shí)有無性防衛(wèi)能力進(jìn)行了重新鑒定。經(jīng)重新鑒定，證實(shí)被鑒定人劉某目前診斷為精神發(fā)育遲滯（中度），與人發(fā)生性關(guān)系時(shí)無性自我防衛(wèi)能力。

【問題】

1．王某在公安機(jī)關(guān)作出的陳述是否應(yīng)當(dāng)排除？

2．請對本案中證人證言可否作為定案依據(jù)作出分析。

3.蔡某是否必須出庭作證，為什么？

4．本案中劉某的殘疾人證屬于證據(jù)種類中的哪一類？根據(jù)最佳證據(jù)規(guī)則，對此類證據(jù)的提出有哪些要求？根據(jù)證據(jù)與案件主要事實(shí)的證明關(guān)系的不同，該殘疾人證屬于證據(jù)分類中的哪種證據(jù)？

5．本案中進(jìn)行精神病鑒定的時(shí)間是否應(yīng)當(dāng)計(jì)入審判期限？

6．沒有被告人供述的情況下能否對被告人定罪？僅有被告人供述的情況下能否對被告人定罪？

答案：

解析：

1．王某在公安機(jī)關(guān)作出的供述應(yīng)當(dāng)被排除，但其辯解則不應(yīng)當(dāng)被排除。

2．(1)蔡某的證言若經(jīng)查證屬實(shí)，可以作為定案的依據(jù)。蔡某雖然年幼，但因其了解案件情況并且能夠辨別是非和正確表達(dá)，所以依法具有證人資格，其證言若經(jīng)查證屬實(shí)，即可作為定案依據(jù)。

(2)劉某姐姐的證言若經(jīng)查證屬實(shí)，可以作為定案的依據(jù)。劉某姐姐了解案件情況并且能夠辨別是非和正確表達(dá)，所以依法具有證人資格，其證言若經(jīng)查證屬實(shí)，即可作為定案依據(jù)。

(3)吳某的證言不能作為本案的定案依據(jù)。該書面證言未經(jīng)吳某確認(rèn)簽名，根據(jù)法律規(guī)定，沒有經(jīng)證人核對確認(rèn)并簽名、捺指印的書面證言不得作為定案依據(jù)。

3．蔡某現(xiàn)身處國外，短期無法回國，無法出庭作證的，人民法院可以準(zhǔn)許其不出庭，但可以通過視頻等方式作證。

4．劉某的殘疾人證屬于書證。根據(jù)最佳證據(jù)規(guī)則，書證的提出必須是原件，只有在取得原件確有困難時(shí)，才可以提交副本或者復(fù)制件，書證的副本、復(fù)制件只有經(jīng)與原件核實(shí)無誤或者經(jīng)鑒定證明是真實(shí)的，才具有與原件同等的證明力。依據(jù)證據(jù)與案件事實(shí)之間的證明關(guān)系，該殘疾人證屬于間接證據(jù)。

5．應(yīng)當(dāng)計(jì)入審判期限。

6．沒有被告人供述，其他證據(jù)確實(shí)充分的情況下可以對被告人定罪處刑；僅有被告人供述，沒有其他證據(jù)的情況下不能對被告人定罪處刑。

16.甲、乙、丙三人是好朋友，2002年百花區(qū)人民法院開庭對丁訴乙離婚一案公開審判，在審判長宣讀離婚判決書時(shí)，乙沖上前狠揍丁。甲、丙等人也闖入法庭哄鬧，審判長多次制止無效，致使審判無法進(jìn)行。問合議庭當(dāng)時(shí)對此可以采取何種措施？()

A:因未經(jīng)院長批準(zhǔn)，不得行使拘留措施

B:情況緊急，可先拘留，然后立即報(bào)告院長補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)

C:可以對甲、乙、丙三人予以訓(xùn)誡，責(zé)令退出法庭

D:可以對甲、乙、丙三人予以罰款

答案：B,C

解析：【考點(diǎn)】強(qiáng)制措施的適用。詳解：《民訴法解釋》第181條規(guī)定：因哄鬧、沖擊法庭，用暴力、威脅等方法抗拒執(zhí)行公務(wù)等緊急情況，必須立即采取拘留措施的，可在拘留后，立即報(bào)告院長補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)。院長認(rèn)為拘留不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)解除拘留。所以，A項(xiàng)錯誤，B項(xiàng)正確?！睹袷略V訟法》第110條第2款規(guī)定：人民法院對違反法庭規(guī)則的人，可以予以訓(xùn)誡，責(zé)令退出法庭或者予以罰款、拘留。根據(jù)《民事訴訟法》第116條第1款規(guī)定：拘傳、罰款、拘留必須經(jīng)院長批準(zhǔn)。據(jù)此，合議庭可以自行采取予以訓(xùn)誡、責(zé)令退出法庭的措施，但罰款須經(jīng)院長批準(zhǔn)，故C項(xiàng)正確，D項(xiàng)錯誤。17.顧某、孫某和姚某3人合伙開了一家飯店（普通合伙企業(yè)），顧某現(xiàn)金出資3萬元，孫某勞務(wù)出資，作價(jià)1萬元，姚某以店面的使用權(quán)出資，作價(jià)2萬元，3人簽訂了書面的合伙協(xié)議，約定利潤和虧損的分配比例為1:1:1。在經(jīng)營過程中，趙某拖欠該飯店餐費(fèi)2000元，而合伙人顧某又欠趙某借款5000元，則下列說法不正確的是：

A.孫某不能以勞務(wù)出資，只能以貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資

B.合伙協(xié)議中關(guān)于利潤和虧損的約定比例不合法，應(yīng)按出資比例進(jìn)行分配

C.趙某不得以對顧某的債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)

D.顧某只能以其在合伙企業(yè)中的出資用于清償其對趙某的債務(wù)

答案：A,B,D

解析：《合伙企業(yè)法》第16條規(guī)定，合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。所以A錯誤。合伙企業(yè)對利益和虧損的分配比例可以由合伙人自行協(xié)商確定，并不是一定要按照出資比例。所以B錯誤?！逗匣锲髽I(yè)法》第41條規(guī)定：“合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利?！彼訡正確。第42條規(guī)定：“合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償?！盌錯誤。本題應(yīng)選ABD。18.某有限責(zé)任公司注冊資本為100萬元，股東人數(shù)為4人，董事會成員為9人，監(jiān)事會成員為3人。該公司出現(xiàn)下列情形應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)股東會的有（）。

A.1名監(jiān)事提議召開

B.未彌補(bǔ)的虧損為40萬元

C.4名董事提議召開

D.出資額為30萬元的股東提議召開

答案：C,D

解析：有限責(zé)任公司臨時(shí)會議由以下人員提議召開：第一，代表1/10以上表決權(quán)的股東；第二，1/3以上的董事；第三，監(jiān)事會和不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事。19.永安市人民政府土地管理部門欲出讓一塊位于該市北區(qū)的農(nóng)民集體所有的土地，華天房地產(chǎn)開發(fā)公司正擬開發(fā)商品住宅小區(qū)而需用土地。請根據(jù)下列各問中給定的條件回答：?

華天房地產(chǎn)開發(fā)公司欲取得該幅土地使用權(quán)?？梢酝ㄟ^下列哪些方式取得?(）查看材料

A.由市人民政府劃撥取得

B.由華天公司與市人民政府土地管理部門協(xié)議取得

C.由市人民政府土地管理部門招標(biāo)，華天公司參加投標(biāo)取得

D.由市人民政府土地管理部門拍賣，華天公司參加競買取得

答案：B,C,D

解析：考查土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓方式。根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第13條第1款的規(guī)定：土地使用權(quán)出讓，可以采取拍賣、招標(biāo)或者雙方協(xié)議的方式。該法第24條規(guī)定，下列建設(shè)用地的土地使用權(quán)，確屬必需的，可以由縣級以上人民政府依法批準(zhǔn)劃撥：（1）國家機(jī)關(guān)用地和軍事用地：（2）城市基礎(chǔ)設(shè)施用地和公益事業(yè)用地；（3）國家重點(diǎn)扶持的能源、交通、水利等項(xiàng)目用地；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他用地。由此可見，本題的正確選項(xiàng)應(yīng)為BCD，而A選項(xiàng)是不符合法律規(guī)定的。以劃撥這種無償取得國有土地使用權(quán)的方式獲得的土地使用權(quán)，不應(yīng)用來開發(fā)房地產(chǎn)營利。20.—輛外地面包車因違章行駛被A市交警攔下。駕駛員張某解釋自己第一次來到A市，不熟悉路況。張某還誠懇地說、“這里有些交通標(biāo)志和信號在我們縣城都沒有見過。”交警考慮到其具有一定的特殊性，對其作出免予處罰、教育后放行的決定。對于這一事件，下列說法正確的有哪些？（）

A.駕駛員張某不認(rèn)識交通標(biāo)志和信號導(dǎo)致違章，屬于對法律的認(rèn)識錯誤

B.教育后放行的做法，是交警對自由裁量權(quán)的合理行使

C.在此事件的認(rèn)定中,交警對法律進(jìn)行了擴(kuò)大解釋

D.此事件反映出合法性與合理性的沖突

答案：A,B

解析：。交警在執(zhí)行交通法規(guī)時(shí)合理運(yùn)用了自由裁量權(quán)，并沒有對法律進(jìn)行擴(kuò)大解釋，因此C項(xiàng)錯誤。此事件交警的做法是符合法律規(guī)定的，因此不存在合法性與合理性的沖突，D項(xiàng)錯誤。21.甲將其一輛二手機(jī)動車以20萬元的價(jià)格賣給乙，該機(jī)動車剛發(fā)生過重大車禍。甲知道乙比較迷信，如果知曉該車禍?zhǔn)聦?shí)可能會拒絕購買，因此未向乙說明該事實(shí)。對此，下列說法正確的是：(）

A.乙有權(quán)在得知該車輛曾發(fā)生過車禍后1年內(nèi)向法院主張撤銷合同

B.乙有權(quán)以被欺詐為由，向甲發(fā)出撤銷合同的通知，合同自該通知到達(dá)甲時(shí)即被撤銷

C.如果乙選擇接受該車輛，但是必須降低價(jià)格，則乙有權(quán)向法院主張變更合同

D.如果乙未主張撤銷合同，因合同繼續(xù)有效存續(xù)，則乙無權(quán)請求甲承擔(dān)締約過失責(zé)任

答案：A

解析：本題涉及可撤銷的合同問題。根據(jù)通說觀點(diǎn)，二手汽車出賣人對買受人負(fù)有以下信息的告知義務(wù)：汽車的行駛里程數(shù)、重大車禍?zhǔn)返?。因?yàn)樵摰刃畔绊懙劫I受人的購買決策和意思。本題中，甲在與乙訂立二手車買賣合同時(shí)，對于汽車剛發(fā)生重大車禍的事實(shí)負(fù)有告知義務(wù)，但是甲因?yàn)閾?dān)心乙拒絕購買而故意隱瞞，從而導(dǎo)致乙因此陷入錯誤認(rèn)識，并因錯誤認(rèn)識作出不真實(shí)的意思表示。因此，甲乙之間的二手車買賣合同屬于因欺詐訂立的買賣合同。對于A選項(xiàng)，《民法總則》第148條規(guī)定：一方以欺詐手段，使對方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，受欺詐方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷?！逗贤ā返?5條規(guī)定：有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之曰起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)……，故A選項(xiàng)表述正確。（2）對于B選項(xiàng)，根據(jù)《民法總則》第148條及《合同法》第54條第1款，受欺詐人只能向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)申請撤銷合同，而不能以通知的方式撤銷合同，故B選項(xiàng)錯誤。（3）《民法總則》第148條規(guī)定：一方以欺詐手段，使對方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，受欺詐方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷?！逗贤ā返?4條第3款已經(jīng)被《民法總則》第148條修改。因此，受欺詐人乙只享有撤銷權(quán)，不再享有變更權(quán)，故C選項(xiàng)表述錯誤。（4）根據(jù)《合同法》第42條規(guī)定：當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（3）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。在與乙訂立汽車買賣合同的過程中，甲故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)，給乙造成合理信賴?yán)娴膿p失，乙有權(quán)向甲主張締約過失責(zé)任。故選項(xiàng)D錯誤。綜上所述，本題答案為A。22.關(guān)于黑社會性質(zhì)組織犯罪，下列哪一說法是正確的？

A.甲是某有組織犯罪的首要分子，該組織成立兩年后甲中途離開，后該組織未被認(rèn)定為黑社會性質(zhì)組織。甲不需要對其離開后該組織實(shí)施的犯罪行為負(fù)責(zé)

B.對黑社會性質(zhì)組織的首要犯罪分子的處罰一定比其他成員的處罰要重

C.對黑社會性質(zhì)組織的首要分子的處罰一定比實(shí)行者要重

D.具有保護(hù)傘不是認(rèn)定黑社會性質(zhì)組織的必備條件

答案：D

解析：首要分子是組織、領(lǐng)導(dǎo)者，即使其中途“退出”，由于并沒有消除其對犯罪組織成立所起的作用和影響力，仍需要對其離開后該組織實(shí)施的犯罪行為承擔(dān)責(zé)任。A項(xiàng)錯誤，不當(dāng)選。黑社會性質(zhì)組織的首要分子應(yīng)當(dāng)對組織所犯的全部罪行承擔(dān)責(zé)任，因此，一般來說，對首要分子的處分會比其他成員更重。但這并不是絕對的，首要分子以外的其他起主要作用的實(shí)行犯，需要對其所參與實(shí)施的全部罪行承擔(dān)責(zé)任，此時(shí)，首要分子與實(shí)行犯的處罰程度也許是相同的。此外，對于個(gè)別成員超出組織犯罪故意所實(shí)施的實(shí)行過限行為，是由該實(shí)行者單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任的，此時(shí)個(gè)別成員的處罰可能會更重。因此，對首要分子的處罰未必一定重于實(shí)行犯或其他成員。B、C兩項(xiàng)錯誤，不當(dāng)選。根據(jù)刑法規(guī)定，黑社會性質(zhì)組織具有四個(gè)方面的特征，保護(hù)傘并非認(rèn)定黑社會性質(zhì)組織的必備要件。23.2015年4月，居住在B市（直轄市）東城區(qū)的林劍與居住在B市西城區(qū)的鐘陽（二人系位于B市北城區(qū)正和鋼鐵廠的同事）簽訂了一份借款合同，約定鐘陽向林劍借款20萬元，月息1%，2017年1月20日前連本帶息一并返還。合同還約定，如因合同履行發(fā)生爭議，可向B市東城區(qū)仲裁委員會仲裁。至2017年2月，鐘陽未能按時(shí)履約。2017年3月，二人到正和鋼鐵廠人民調(diào)解委員會（下稱調(diào)解委員會）請求調(diào)解。調(diào)解委員會委派了三位調(diào)解員主持該糾紛的調(diào)解。

如調(diào)解委員會調(diào)解失敗，解決的辦法有

A.雙方自行協(xié)商達(dá)成和解協(xié)議

B.在雙方均同意的情況下，要求林劍居住地的街道居委會的人民調(diào)解委員會組織調(diào)解

C.依據(jù)借款合同的約定通過仲裁的方式解決

D.通過訴訟方式解決

答案：A,B,D

解析：選項(xiàng)A正確。民事糾紛的解決尊重當(dāng)事人的意愿，雙方可以自行達(dá)成和解協(xié)議。

選項(xiàng)B正確。雙方當(dāng)事人達(dá)成一致意見，可以選擇調(diào)解委員會進(jìn)行調(diào)解。

選項(xiàng)C錯誤?！吨俨梅ā返谑畻l第一款規(guī)定，仲裁委員會可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。該法第十六條第二款規(guī)定，仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有下列內(nèi)容：（一）請求仲裁的意思表示；（二）仲裁事項(xiàng)；（三）選定的仲裁委員會。據(jù)此可知，B市東城區(qū)是不設(shè)仲裁委員會的，鐘陽和林劍的仲裁協(xié)議中沒有選定的仲裁委員會，因此不能依據(jù)該仲裁協(xié)議申請仲裁。

選項(xiàng)D正確?！度嗣裾{(diào)解法》第三條規(guī)定，人民調(diào)解委員會調(diào)解民間糾紛，應(yīng)當(dāng)遵循下列原則：（一）在當(dāng)事人自愿、平等的基礎(chǔ)上進(jìn)行調(diào)解；（二）不違背法律、法規(guī)和國家政策（三）尊重當(dāng)事人的權(quán)利，不得因調(diào)解而阻止當(dāng)事人依法通過仲裁、行政、司法等途徑維護(hù)自己的權(quán)利。

24.下列許可或?qū)徟?，屬于《行政許可法》所規(guī)定的行政許可的有：（）

A.王某想開一個(gè)小飯館，向市場監(jiān)督管理局申請營業(yè)執(zhí)照

B.公安交通部門根據(jù)李某的申請發(fā)給李某駕駛執(zhí)照

C.進(jìn)出口食品檢疫機(jī)關(guān)經(jīng)鑒定后給某公司的出口食品貼上了檢疫標(biāo)簽

D.某大學(xué)希望上級教育主管部門撥款對學(xué)校進(jìn)行擴(kuò)建，上級教育部門對其申請進(jìn)行審批

答案：A,B,C

解析：考查行政許可的概念。根據(jù)《行政許可法》第2條和第3條的規(guī)定，本法所稱行政許可是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動的行為。有關(guān)行政機(jī)關(guān)對其他機(jī)關(guān)或者對其直接管理的事業(yè)單位的人事、財(cái)務(wù)、外事等事項(xiàng)的審批，不適用本法。D項(xiàng)中，某大學(xué)屬于教育主管部門管理的事業(yè)單位，所以該審批活動不適用《行政許可法》的規(guī)定。25.下列關(guān)于公務(wù)員回避的說法哪項(xiàng)是正確的?（）

A.因地域或者工作性質(zhì)特殊，需要變通執(zhí)行公務(wù)員任職回避的，只能由國務(wù)院公務(wù)員主管部門作出規(guī)定

B.公務(wù)員所在機(jī)關(guān)只能根據(jù)公務(wù)員本人或者利害關(guān)系人的申請，在審查之后作出是否回避的決定

C.公務(wù)員擔(dān)任省級、市級機(jī)關(guān)及其有關(guān)部門主要領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的，應(yīng)當(dāng)實(shí)行地域回避

D.公務(wù)員在可能影響其公正履行職務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)予以回避

答案：D

解析：考查公務(wù)員的基本管理制度。參見《公務(wù)員法》第74～77條。26.按照保險(xiǎn)利益原則，下列哪些當(dāng)事人的投保行為無效？()

A:某甲為自己購買的一注彩票投保

B:某乙為自己即將出生的女兒購買人壽險(xiǎn)

C:某丙為屋前的一棵國家一級保護(hù)樹木投保

D:某丁為自己與女友的戀愛關(guān)系投保

答案：A,B,C,D

解析：【考點(diǎn)】保險(xiǎn)利益。詳解：《保險(xiǎn)法》第12條規(guī)定：“人身保險(xiǎn)的投保人在保險(xiǎn)合同訂立時(shí)，對被保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)具有保險(xiǎn)利益。財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人在保險(xiǎn)事故發(fā)生時(shí)，對保險(xiǎn)標(biāo)的應(yīng)當(dāng)具有保險(xiǎn)利益。人身保險(xiǎn)是以人的壽命和身體為保險(xiǎn)標(biāo)的的保險(xiǎn)。財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)是以財(cái)產(chǎn)及其有關(guān)利益為保險(xiǎn)標(biāo)的的保險(xiǎn)。被保險(xiǎn)人是指其財(cái)產(chǎn)或者人身受保險(xiǎn)合同保障，享有保險(xiǎn)金請求權(quán)的人。投保人可以為被保險(xiǎn)人。保險(xiǎn)利益是指投保人或者被保險(xiǎn)人對保險(xiǎn)標(biāo)的具有的法律上承認(rèn)的利益?！北ｋU(xiǎn)利益的成立須具備三個(gè)要件：(1)必須是法律上承認(rèn)的利益，即合法的利益；(2)必須是經(jīng)濟(jì)上的利益，即可以用金錢估計(jì)的利益；(3)必須是可以確定的利益。A項(xiàng)：彩票是否中獎還不確定，某甲對彩票的利益也就是不確定的，由此甲對彩票不具保險(xiǎn)利益。B項(xiàng)：胎兒還不是民事主體，還不具有法律上承認(rèn)的利益。C項(xiàng)：根據(jù)《森林法》第27條的規(guī)定，農(nóng)村居民在房前屋后、自留地、自留山種植的林木，歸個(gè)人所有。城鎮(zhèn)居民和職工在自有房屋的庭院內(nèi)種植的林木，歸個(gè)人所有。從本題所給的條件難以看出該樹木歸丙所有，也因此難以判定其對該樹是否有保險(xiǎn)利益，因此，丙的投保行為無效。D項(xiàng)：戀愛關(guān)系不是法律關(guān)系，某丁對之不具有保險(xiǎn)利益。27.下列不構(gòu)成戰(zhàn)時(shí)自傷罪的情況有：（）

A.軍人甲為了逃避軍事義務(wù)，在軍事演習(xí)時(shí)自傷身體

B.公民乙戰(zhàn)時(shí)自傷身體，以逃避應(yīng)召入伍

C.軍人丙為了立功，在戰(zhàn)時(shí)自傷身體，謊稱被敵人襲擊

D.預(yù)備役人員丁在執(zhí)行軍事任務(wù)時(shí)自傷身體，以逃避軍事義務(wù)

答案：A,B,C

解析：戰(zhàn)時(shí)自傷罪的時(shí)間必須是在戰(zhàn)時(shí)，且主體必須是軍人，所以A和B不構(gòu)成。戰(zhàn)時(shí)自傷的目的應(yīng)該是逃避軍事義務(wù)，所以C不構(gòu)成。28.在朱某危險(xiǎn)駕駛案的辯護(hù)過程中，辯護(hù)律師查看了偵查機(jī)關(guān)錄制的訊問同步錄像。同步錄像中的下列哪些行為違反法律規(guī)定?

A.后續(xù)訊問的偵查人員與首次訊問的偵查人員完全不同

B.朱某請求自行書寫供述，偵查人員予以拒絕

C.首次訊問時(shí)未告知朱某可聘請律師

D.其中一次訊問持續(xù)了14個(gè)小時(shí)

答案：B,C,D

解析：選項(xiàng)A未違法。負(fù)責(zé)訊問的偵查人員只是向犯罪嫌疑人提出問題并記錄訊問情況，《刑事訴訟法》及其司法解釋并未禁止更換偵查人員。選項(xiàng)B違法?！豆矙C(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第二百零二條規(guī)定，犯罪嫌疑人請求自行書寫供述的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許；必要時(shí)，偵查人員也可以要求犯罪嫌疑人親筆書寫供詞。犯罪嫌疑人應(yīng)當(dāng)在親筆供詞上逐頁簽名、捺指印。偵查人員收到后，應(yīng)當(dāng)在首頁右上方寫明“于某年某月某日收到”，并簽名。選項(xiàng)C違法。《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第四十一條第一款規(guī)定，公安機(jī)關(guān)在第一次訊問犯罪嫌疑人或者對犯罪嫌疑人采取強(qiáng)制措施的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托律師作為辯護(hù)人，并告知其如果因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有委托辯護(hù)律師的，可以向法律援助機(jī)構(gòu)申請法律援助。告知的情形應(yīng)當(dāng)記錄在案。選項(xiàng)D違法?！豆矙C(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第一百九十五條第一款規(guī)定，傳喚持續(xù)的時(shí)間不得超過12小時(shí)。案情特別重大、復(fù)雜，需要采取拘留、逮捕措施的，經(jīng)辦案部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，傳喚持續(xù)的時(shí)間不得超過24小時(shí)。不得以連續(xù)傳喚的形式變相拘禁犯罪嫌疑人。據(jù)此可知，危險(xiǎn)駕駛罪屬于罪行輕微的案件，對朱某的訊問時(shí)間不得超過12小時(shí)。29.★★何某是某市人民法院的一名審判員，下列哪種說法是正確的？（）

A.何某與其妻（同一法院的審判員）一起審理某件棘手的刑事案件

B.何某的外甥女被確定為同一法院的助理審判員

C.何某之弟（律師）擔(dān)任何某所任職法院辦理案件的訴訟代理人

D.何某辭職后以律師的身份擔(dān)任訴訟代理人

答案：C

解析：。30.2009年5月，周某向陳某借款20萬元做生意，約定2011年10月1日周某還錢。后來周某做生意賠了錢，到期無力償還陳某的借款。周某的父親為兒子發(fā)愁過度，心臟病復(fù)發(fā)，經(jīng)搶救無效而死亡，留有一間房屋，周某為唯一繼承人，陳某便想讓周某用該房屋抵債，周某遂找到朋友杜某，說：“我不忍心用這房屋去抵債，送給你吧?！彪S后與杜某簽訂了贈與協(xié)議。下列說法錯誤的是:

A.陳某對周某的行為可行使債權(quán)人撤銷權(quán)

B.陳某可主張贈與協(xié)議無效

C.陳某不可以代位行使周某的繼承權(quán)

D.杜某無權(quán)對因受贈房屋瑕疵造成的損失請求周某賠償

答案：D

解析：A.正確。根據(jù)《合同法》第74條的規(guī)定，因債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。故A項(xiàng)正確。B.正確。周某、杜某均為惡意，構(gòu)成惡意串通損害第三人利益，該協(xié)議能被宣告無效，故B項(xiàng)正確。C.正確。根據(jù)《合同法》第73條的規(guī)定，債權(quán)人只能代位行使債務(wù)人的非專屬性的到期債權(quán)，不能代位行使其繼承權(quán)，故C項(xiàng)正確。D.錯誤。贈與合同未必完全不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，《合同法》第191條第二款規(guī)定：“贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！惫蔇項(xiàng)錯誤。所以本題應(yīng)選D。

31.以下有關(guān)反訴的判斷中，說法正確的有

A.2016年中秋節(jié)小長假，老鐘帶著孫子小樂(8歲)去上海迪士尼玩耍，在餐廳點(diǎn)餐時(shí)，小樂與排在自己前面的小黑(9歲)發(fā)生口角并廝打在一起，小樂猛踢小黑的小腿致使其輕微骨裂，老鐘在拉架時(shí)被小黑抓傷嘴角。事后小黒將小樂訴至法院，要求其支付醫(yī)療費(fèi)2.6萬元，得知自己的孫子被訴，老鐘將小熊訴至法院，要求其賠償自己因治療嘴傷所支出的醫(yī)療費(fèi)及誤工費(fèi)共計(jì)1.5萬元。老鐘的起訴構(gòu)成反訴

B.阿呆與M農(nóng)產(chǎn)品有限公司簽訂了一份板栗買賣合同，約定由M公司向阿呆供應(yīng)店山栗樹灣的特級板栗300斤，阿呆須向M公司支付貨款5000元。M公司向阿呆交付300斤板栗后，阿呆僅支付了3000元貨款，M公司在催促無果的情形下將阿呆訴至法院，要求其支付剩余貨款2000元。法院立案受理M公司的起訴后，阿呆對M公司提起了訴訟，稱M公司供應(yīng)的板栗根本不是合同中約定的品種，致使阿呆用該批板栗制作的板栗餅和板栗蛋糕因質(zhì)量不合格而被買家全部退回，因此要求M公司賠償自己因此所遭受的經(jīng)濟(jì)損失和商譽(yù)損失。阿呆的起訴構(gòu)成反訴

C.阿毛與二狗是藍(lán)翔技校的同學(xué)，后因借款糾紛訴至法院，阿毛請求法院判令二狗返還借款5萬元，并提交了有二狗簽名的借條作為證據(jù)，法院受理案件后，二狗提出其早就把錢還給阿毛了，只不過當(dāng)時(shí)阿毛謊稱借條遺失而未能將借條收回，請求法院確認(rèn)自己已經(jīng)還錢，阿毛是在訛詐自己，二狗的主張構(gòu)成反訴

D.為了應(yīng)對霧霾，黃三準(zhǔn)備在新房里安裝一套新風(fēng)系統(tǒng)，遂與F公司簽詞了二份合同，約定由F公司包工包料為其設(shè)計(jì)并安裝二套最先進(jìn)的空氣凈化新風(fēng)系統(tǒng)，黃三在完工后二次性支付價(jià)款10萬元。F公司將新風(fēng)系統(tǒng)安裝完畢后，黃三一直拖欠3萬余元的款項(xiàng)沒有支付，F(xiàn)公司遂將黃三訴至法院，要求其依約支付尾款。法院受理案件后，黃三稱F公司在設(shè)計(jì)和安裝新風(fēng)系統(tǒng)時(shí)曾因資金周轉(zhuǎn)不靈而向自己借了4萬元用于購買設(shè)備，但二直沒有還款，因此請求法院判令F公司向其返還借款4萬元。黃三的起訴構(gòu)成反訴

答案：B,D

解析：解廂思路與方法分析反訴的識別·涉及反訴的構(gòu)成要件以及反訴與反駁的區(qū)分，成立反訴須同時(shí)滿足幾項(xiàng)條件主體同二、管轄同一，程序同一、目的對抗、牽違關(guān)系、請求獨(dú)立，選項(xiàng)A中兩個(gè)訴的主體不同一，因此不構(gòu)成反訴。選項(xiàng)C中二毛的主張并不構(gòu)建二個(gè)獨(dú)立的訴，若本訴不存在，二毛的主張無法構(gòu)成獨(dú)立的訴，因此屬于反駁而非反泯透頂B和選項(xiàng)D均符合本訴的構(gòu)成條件，其中對牽連關(guān)系的判斷是難點(diǎn)選項(xiàng)B是基于同1法律關(guān)系產(chǎn)生的目的對抗的不同的訴訟請求選項(xiàng)D是基于相牽連的不同法律關(guān)系而產(chǎn)生的目的對抗的不同的訴訟請求32.共用題干

下列關(guān)于權(quán)利和義務(wù)的說法正確的是、()

A、權(quán)利總是與利益緊密聯(lián)系，正是基于自利即通過法律來保護(hù)本人利益的動機(jī)才形成法律

B、沒有對應(yīng)義務(wù)存在的權(quán)利根本無法實(shí)現(xiàn)，所以不是真正的權(quán)利

C、守法行為是圍繞義務(wù)而展開的

D、行使法律權(quán)利要嚴(yán)格依據(jù)法律規(guī)定，故權(quán)利的行使排斥行為人的自主性

答案：B

解析：法的特征包括：法是調(diào)整人們的行為或社會關(guān)系的規(guī)范，具有規(guī)范性；法是由國家制定或認(rèn)可，體現(xiàn)了國家對人們行為的評價(jià)，具有國家意志性；法是由國家強(qiáng)制力為最后保證手段的規(guī)范體系，具有國家強(qiáng)制性；法在國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)有效，因而具有普遍性；法是有嚴(yán)格的程序規(guī)定的規(guī)范，具有程序性。就B項(xiàng)而言國家強(qiáng)制力也不是保證法的實(shí)施的唯一力量。法的實(shí)施，也還要依靠社會輿論、道德觀念和法制觀念、思想教育等多種手段來保證。

能夠作為法的非正式的淵源的習(xí)慣只是指社會習(xí)慣。故A選項(xiàng)說法錯誤，不選。有正式的法的淵源時(shí)，非正式的法的淵源還可以適用，但是適用非正式的法的淵源是有條件的：(1)適用某種正式的法的淵源會與公平正義的基本要求、強(qiáng)制性要求和占支配地位的要求發(fā)生沖突；(2)一項(xiàng)正式的法的淵源可能會出現(xiàn)解釋的模棱兩可性。故B選項(xiàng)說法正確，C選項(xiàng)說法錯誤。非正式的法的淵源沒有位階，但依然需要依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)決定它們的適用順序。政策優(yōu)于判例，優(yōu)于習(xí)慣。D選項(xiàng)說法正確。

因?yàn)樯鐣P(guān)系復(fù)雜交錯，彼此聯(lián)系，因此法律部門之間往往難以截然分開，故A項(xiàng)正確；法律部門不能空洞無物，它是由成文的規(guī)范性法律文件組成的，單一的規(guī)范性法律文件不能包括一個(gè)完整的法律部門，如作為一個(gè)法律部門的刑法部門并不僅僅為刑法典，而是所有刑事法律規(guī)范的總和，故B項(xiàng)正確；《立法法》和《民族區(qū)域自治法》是當(dāng)代中國法律體系中憲法部門的規(guī)范性法律文件，故C項(xiàng)錯誤，合題意；我國沒有單獨(dú)的商法典，商法的基本規(guī)范規(guī)定于民法之中，故我國采行的是“民商合一”的立法體例，但民法和商法確實(shí)是我國兩個(gè)分別獨(dú)立的部門法，故D項(xiàng)正確。

A項(xiàng)錯誤，此條規(guī)定僅包括假定條件和行為模式兩大部分；B項(xiàng)錯誤，此條規(guī)定是不確定性的指引，通過宣告法律權(quán)利，給人們一定的選擇范圍；C項(xiàng)正確，此條規(guī)定，內(nèi)容已明確肯定，無須再援引或參照其他規(guī)則來確定其內(nèi)容，故是確定性規(guī)則，允許人們自行選擇或協(xié)商確定為與不為、為的方式，故是任意性規(guī)則。D項(xiàng)錯誤，此條文屬于法律規(guī)則，故屬于規(guī)范性法律條文。

權(quán)利是為了保護(hù)一定的利益所采取的法律手段。權(quán)利與利益緊密相連，而通過權(quán)利所保護(hù)的利益并不總是本人的利益，也可能是他人的、集體的或國家的利益，故A選項(xiàng)錯誤。從結(jié)構(gòu)上來看，權(quán)利與義務(wù)緊密聯(lián)系、不可分割，它們的存在和發(fā)展都必須以另一方的存在和發(fā)展為條件。即使是在不附條件的贈與合同中，受贈人只享有權(quán)利，但這項(xiàng)權(quán)利一定會有一項(xiàng)義務(wù)——贈與人的義務(wù)對應(yīng)存在，沒有對應(yīng)義務(wù)存在的權(quán)利根本無法實(shí)現(xiàn)，所以不是真正的權(quán)利。B選項(xiàng)正確。法的運(yùn)行和操作的整個(gè)過程和機(jī)制，如立法、執(zhí)法、司法、守法、法律監(jiān)督等始終是圍繞權(quán)利和義務(wù)這兩個(gè)核心內(nèi)容和要素而展開的。故C選項(xiàng)錯誤。權(quán)利是權(quán)利主體按照自己的愿望來決定是否實(shí)施行為的，對于法律權(quán)利，行為人同樣可以決定是否實(shí)施，因而具有一定程度的自主性，D選項(xiàng)錯誤。

雙方的協(xié)議違反法律，主要是因?yàn)槎邊f(xié)議的“標(biāo)的物”是不符合法律規(guī)定的。國家為了更好的保障交易自由和社會安全，往往會通過立法設(shè)定一些禁止流通物，如該題中的“假酒”。如果當(dāng)事人以禁止流通物交易，本身就是違法行為，因此所謂的買賣法律關(guān)系是不存在的。因此D項(xiàng)是本題正確選項(xiàng)。

法律關(guān)系是在法律規(guī)范調(diào)整社會關(guān)系過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以對法律關(guān)系作不同的分類：按照法律關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)、執(zhí)行的職能和實(shí)現(xiàn)規(guī)范的內(nèi)容不同，可以分為調(diào)整性法律關(guān)系和保護(hù)性法律關(guān)系；按照法律主體在法律關(guān)系中的地位不同，可以分為隸屬的法律關(guān)系和平權(quán)的法律關(guān)系；按照主體雙方是否確定，可以分為絕對法律關(guān)系和相對法律關(guān)系。A項(xiàng)中所形成的法律關(guān)系應(yīng)屬于絕對法律關(guān)系；B項(xiàng)中所形成的法律關(guān)系應(yīng)屬于隸屬的法律關(guān)系；C項(xiàng)中所形成的法律關(guān)系應(yīng)屬于相對法律關(guān)系；只有D項(xiàng)的說法是正確的。此外，法律關(guān)系還可以分為單向（單務(wù)）法律關(guān)系、雙向（雙邊）法律關(guān)系和多向（多邊）法律關(guān)系；主法律關(guān)系和從法律關(guān)系。對于上述不同的分類，考生都應(yīng)當(dāng)加以掌握。

法律責(zé)任的免責(zé)形式主要有：時(shí)效免責(zé)，不訴及協(xié)議免責(zé)，自首、立功免責(zé)，因履行不能而免責(zé)。本題中的選項(xiàng)A構(gòu)成因履行不能而免責(zé)的條件；選項(xiàng)B構(gòu)成不訴免責(zé)的條件；選項(xiàng)C構(gòu)成立功免責(zé)。選項(xiàng)D中作為公訴案件不允許當(dāng)事人私了，親戚關(guān)系并非是免責(zé)理由。

違約責(zé)任屬于法律責(zé)任的一種，選項(xiàng)A的說法錯誤。甲、乙之間的協(xié)議是無效的，并不能免除甲故意傷害罪的刑事責(zé)任，故選項(xiàng)B的說法錯誤。需要注意的是，本案已過了追訴期限，甲的法律責(zé)任雖然被免除，但屬于時(shí)效免責(zé)，而不屬于協(xié)議免責(zé)。丙的刑事責(zé)任和附帶民事賠償責(zé)任被同時(shí)追究，不屬于法律責(zé)任的競合，選項(xiàng)C的說法錯誤。己由于銷售了質(zhì)量不合格的啤酒而使戊受重傷，己不僅存在違約責(zé)任，還存在侵權(quán)責(zé)任，屬于法律責(zé)任的競合。戊只向法院請求追究己的侵權(quán)責(zé)任，這屬于法律責(zé)任競合的處理問題，不妨礙已存在的法律責(zé)任的競合，選項(xiàng)D的表述錯誤。

法律規(guī)則是采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為規(guī)范；法律原則，是為法律規(guī)則提供某種基礎(chǔ)或本源的綜合性的、指導(dǎo)性的價(jià)值準(zhǔn)則或規(guī)范。我國《道路交通安全法》第76條第1款第二項(xiàng)規(guī)定是關(guān)于賠償責(zé)任的規(guī)定，是具體規(guī)定法律后果的，所以表述的是法律規(guī)則，而非法律原則，A項(xiàng)錯誤。該項(xiàng)規(guī)定同時(shí)體現(xiàn)無過錯責(zé)任和過錯責(zé)任，故B項(xiàng)正確。該項(xiàng)規(guī)定兼顧各方當(dāng)事人的利益，加重機(jī)動車一方責(zé)任，符合正義，故C項(xiàng)正確。在內(nèi)容上，法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種條件（情況）的共性；法律原則的著眼點(diǎn)不僅限于行為及條件的共性，而且關(guān)注它們的個(gè)別性。該項(xiàng)規(guī)定表述的是法律規(guī)則，故D項(xiàng)正確。33.公民甲娶妻乙，育有一子一女，"女兒丙已出嫁，兒子娶妻丁,生有一子戊，兒子于5年前不幸遇車禍死亡。甲乙均年老,無固定生活來源，女兒出嫁后，拒不贍養(yǎng)老人,并曾數(shù)度虐待甲乙，甲乙主要依靠兒媳丁供養(yǎng)。甲于2000年3月死亡，留下房屋4間。按照《繼承法》的規(guī)定，下列哪些人可以參加第一順序繼承？（）

A.乙B.丙

C.丁D.戊

答案：A,B,C,D

解析：。本題涉及繼承權(quán)的喪失和法定繼承問題。本題中，丙雖然存在虐待甲乙的情況，但未表明情節(jié)嚴(yán)重，故不喪失繼承權(quán)。甲死亡后，乙作為配偶享有繼承權(quán)。戊作為代位繼承人享有繼承權(quán)。丁因盡主要贍養(yǎng)義務(wù)，可以作為第一順序繼承人享有繼承權(quán)。34.甲國A公司向乙國B公司出口一批水果，貨到目的港后發(fā)現(xiàn)水果大部分腐爛，B公司聘請專業(yè)檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)對腐爛原因進(jìn)行檢查。根據(jù)《海牙規(guī)則》，貨損原因是因?yàn)橄铝泻畏N原因所導(dǎo)致，承運(yùn)人可以免責(zé)？

A．貨艙濕度未達(dá)到運(yùn)輸合同要求標(biāo)準(zhǔn)

B．船在航行途中遭遇惡劣天氣

C．船在進(jìn)入乙國目的港口前接受海關(guān)的消毒熏蒸導(dǎo)致貨艙溫度過高

D．貨物在裝船前包裝不當(dāng)

答案：B,C,D35.★宋代把犯人推翻原來的口供稱為、（)

A.悔供B.翻復(fù)C.翻異D.否供

答案：C

解析：。本題考查的是宋代的司法制度。宋代的翻異別勘制度規(guī)定，在訴訟中，人犯否認(rèn)口供稱“翻異”；對事關(guān)重大的案件，由另一法官或另一司法機(jī)關(guān)重審，稱“別勘”。因此，本題的正確選項(xiàng)為C項(xiàng)。36.(2008年）案情：因某市某區(qū)花園小區(qū)進(jìn)行舊城改造，區(qū)政府作出《關(guān)于做好花園小區(qū)舊城改造房屋拆遷補(bǔ)償安置工作的通知》，王某等205戶被拆遷戶對該通知不服，向區(qū)政府申請行政復(fù)議，要求撤銷該通知。區(qū)政府作出《行政復(fù)議告知書》，告知王某等被拆遷戶向市政府申請復(fù)議。市政府作出《行政復(fù)議決定書》，認(rèn)為《通知》是抽象行政行為，裁定不予受理復(fù)議申請。王某等205戶被拆遷戶不服市政府不予受理復(fù)議申請的決定，向法院提起訴訟。一審法院認(rèn)為，在非復(fù)議前置前提下，當(dāng)事人對復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理決定不服而起訴，要求法院立案受理缺乏法律依據(jù)，裁定駁回原告起訴。

問題：

1.本案是否需要確定訴訟代表人？如何確定？

2.行政訴訟中以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告的情形主要包括哪些？

3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是什么？

4.如果二審法院認(rèn)為復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理行政復(fù)議申請的理由不成立，應(yīng)當(dāng)如何判決？

5.本案一、二審法院審理的對象是什么？為什么？

6.若本案原告不服一審裁定提起上訴，在二審期間市政府會同區(qū)政府調(diào)整了補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，上訴人申請撤回上訴，法院是否應(yīng)予準(zhǔn)許？理由是什么？

答案：

解析：

本題主要考核行政訴訟的相關(guān)知識。通過閱讀材料可知，某小區(qū)205戶拆遷戶對區(qū)政府的拆遷通知不服而提起行政復(fù)議，但復(fù)議機(jī)關(guān)拒絕受理，于是對復(fù)議機(jī)關(guān)的不予受理決定提起訴訟，但被人民法院裁定駁回。

1.關(guān)于訴訟代表人，《行政訴訟法解釋》規(guī)定，同案原告為五人以上，應(yīng)當(dāng)推選一至五名訴訟代表人參加訴訟，在指定期限內(nèi)未選定的，人民法院可以依職權(quán)指定。據(jù)此可知，本案原告多達(dá)兩百多人，屬于法律規(guī)定的應(yīng)當(dāng)推選訴訟代表人參加訴訟的情形。

2.關(guān)于行政訴訟中以行政復(fù)議機(jī)關(guān)為被告的情形，對于經(jīng)復(fù)議而起訴的案件，有兩種情況是由原作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)作被告的：行政復(fù)議機(jī)關(guān)維持原具體行政行為的；復(fù)議機(jī)關(guān)在法定期間內(nèi)不作復(fù)議決定，當(dāng)事人對原具體行政行為不服提起訴訟的。除此之外的情況，復(fù)議機(jī)關(guān)作被告。本案屬于“復(fù)議機(jī)關(guān)拒絕受理復(fù)議申請”的情況，相對人可以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告提起行政訴訟。

3.關(guān)于上訴理由，如果原告認(rèn)為駁回起訴的裁定違法，即可以提起上訴。關(guān)于駁回起訴的裁定是否違法，要看原告的起訴是否屬于被訴法院的受案范圍，如果屬于受案范圍，則駁回起訴的裁定違法；如被訴人民法院駁回起訴有法定理由，則駁回起訴的裁定合法。這里原告起訴的是復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理行政復(fù)議的決定。屬于人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理的情形，故人民法院不予受理的裁定違法。

4.關(guān)于行政訴訟判決的種類，行政訴訟判決可分為維持判決、撤銷判決、履行判決、變更判決、駁回原告訴訟請求判決和確認(rèn)判決六種。這六種判決有各自不同的適用情形，若法院認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不作為的理由不成立，應(yīng)當(dāng)依照《行政訴訟法》的規(guī)定作出撤銷判決。

5.關(guān)于行政訴訟的審理對象。行政訴訟審查的是具體行政行為的合法性問題，本案中的審理對象應(yīng)為復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理復(fù)議申請的行為是否合法，即審查“不予受理決定書”，法院應(yīng)依法審查該決定書是否合法。

6.關(guān)于在二審期間，被告行政機(jī)關(guān)作出新具體行政行為，原告申請撤訴的，法院應(yīng)予以審查，符合法律規(guī)定（自愿、合法、不侵害公共利益）的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許撤訴。

1.本案需要確定訴訟代表人。按照最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《行政訴訟法》若干問題的解釋，同案原告為五人以上，應(yīng)當(dāng)推選一至五名訴訟代表人參加訴訟，在指定期限內(nèi)未選定的，人民法院可以依職權(quán)指定。

2.行政訴訟中以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告的情形主要包括：

(1)復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為，原告不服復(fù)議決定的；

(2.)復(fù)議機(jī)關(guān)在復(fù)議期限內(nèi)未作出復(fù)議決定，原告不服的；

(3)復(fù)議機(jī)關(guān)拒絕受理復(fù)議申請或者不予答復(fù)，原告不服的。

3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是：復(fù)議機(jī)關(guān)不受理復(fù)議申請的行為是行政機(jī)關(guān)的一項(xiàng)具體行為，無論是否屬于行政復(fù)議前置的情形，只要原告不服該復(fù)議決定，均可以起訴，法院應(yīng)予受理。

4.如果第二審人民法院認(rèn)為復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理行政復(fù)議申請的理由不成立，應(yīng)當(dāng)作出撤銷“不予受理決定書”，判令復(fù)議機(jī)關(guān)受理復(fù)議申請。

5.本案第一、二審人民法院審理的對象是市政府不予受理復(fù)議申請的決定。因?yàn)樵嫫鹪V要求撤銷的就是該決定，故人民法院應(yīng)當(dāng)以該決定作為合法性審査的對象。

6-若本案原告上訴后市政府會同區(qū)政府調(diào)整了補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，上訴人可以申請撤回上訴，人民法院經(jīng)審查，若認(rèn)為該市、區(qū)政府調(diào)整補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的行為不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，不超越或放棄職權(quán)，不損害公共利益和他人合法權(quán)益，申請撤回上訴是上訴人的真實(shí)意思表示，第三人無異議的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。37.中國某國有企業(yè)在甲國設(shè)有辦事處，辦事處雇用的甲國人哈里利用職務(wù)之便，將辦事處的大量公款竊為己有。后哈里到乙國又因爭執(zhí)將一乙國人打死。哈里從未到過中國，目前哈里在甲國。中國與甲國之間沒有任何司法協(xié)助方面的協(xié)定，但中國與乙國間有引渡協(xié)定。根據(jù)國際法及中國的有關(guān)法律，下列哪項(xiàng)判斷是正確的？（）

A.中國對哈里的上述侵占公款案有管轄權(quán)

B.乙國向甲國就哈里殺人案請求引渡，如獲成功，哈里被引渡到乙國后，乙國可以不經(jīng)甲國同意，將其轉(zhuǎn)引渡給中國

C.中國對哈里的上述侵占公款案擁有管轄權(quán)，可以自行派公務(wù)人員赴甲國緝拿哈里歸案

D.中國法院可以對哈里首先作出缺席判決，然后申請甲國對該判決予以執(zhí)行

答案：A

解析：。本題考查國際法主體一國際法上的個(gè)人____引渡。依我國《刑法》第6條的規(guī)定，哈里將屬于我國國有企業(yè)的巨額財(cái)產(chǎn)據(jù)為己有，其犯罪結(jié)果發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)，應(yīng)適用我國刑法追究責(zé)任。我國《刑事訴訟法》第16條規(guī)定：“對于外國人犯罪應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，適用本法的規(guī)定。對于享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人犯罪應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，通過外交途徑解決。”因此，我國對哈里的犯罪行為有管轄權(quán)，A對。此外，這一點(diǎn)還可以通過我國保護(hù)性管轄權(quán)的適用來推知。引渡請求國把罪犯引渡回國后，只能就其請求引渡時(shí)所指控的犯罪行為對該被引渡者進(jìn)行審判和處罰，不得對引渡理由之外的其他犯罪進(jìn)行審判或處罰，或再引渡給第三國，B錯。根據(jù)司法權(quán)的地域性，我國不能自行派公務(wù)人員赴甲國緝拿哈里歸案，C錯。D錯，我國《刑事訴訟法》中并沒有缺席審判制度。38.甲到乙醫(yī)院做手術(shù)，手術(shù)過程中因醫(yī)生使用的高頻電刀漏電將甲燒傷。經(jīng)查，該批設(shè)備是乙醫(yī)院從丙公司購買的，該批產(chǎn)品已多次出現(xiàn)此類事故。對甲的損害，下列表述錯誤的是：(）

A.甲可以向乙醫(yī)院請求賠償

B.甲可以向丙公司請求賠償

C.乙醫(yī)院賠償后，有權(quán)向丙公司追償

D.乙醫(yī)院可以免責(zé)

答案：D

解析：本題涉及因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害，侵權(quán)責(zé)任如何承擔(dān)的問題。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第59條的規(guī)定，因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產(chǎn)者或者血液提供機(jī)構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)療機(jī)構(gòu)請求賠償?；颊呦蜥t(yī)療機(jī)構(gòu)請求賠償?shù)?，醫(yī)療機(jī)構(gòu)賠償后，有權(quán)向負(fù)有責(zé)任的生產(chǎn)者或者血液提供機(jī)構(gòu)追償。根據(jù)該條規(guī)定，這種因醫(yī)療器械造成的損失，甲既可以向丙公司要求賠償，也可以向乙醫(yī)院請求賠償。而在乙醫(yī)院賠償后，其有權(quán)向生產(chǎn)者丙公司進(jìn)行追償。故本題的正確選項(xiàng)為D。39.在我國《民事訴訟法》特別程序中，關(guān)于宣告公民死亡案件的審理程序，下列表述錯誤的有：(）

A.勇闖天涯驢友隊(duì)在探索無峰山時(shí)遇到雪崩，多名隊(duì)員失蹤，隊(duì)長王百歲艱難下山后6個(gè)月，可以向公安機(jī)關(guān)申請宣告失蹤隊(duì)員死亡

B.劉某為成功駕校教練，在挑戰(zhàn)探險(xiǎn)項(xiàng)目飛越無人沙漠時(shí)。遲遲未抵達(dá)終點(diǎn)。后救援隊(duì)在沙漠里發(fā)現(xiàn)劉某被撞毀的汽車，兩年后，妻子王某向法院申請宣告劉某死亡，劉某父母申請宣告失蹤，法院宣告劉某死亡

C.在F市上大學(xué)的甄苗曉因?yàn)槌聊缇W(wǎng)戀不聽老師家人勸阻執(zhí)意到M市去見網(wǎng)友賈維達(dá)，之后便杳無音訊。4年后其在N市打工的父母，可以到N市基層法院申請宣告死亡

D.法院宣告劉八女丈夫仁泊岸死亡后一年，劉八女與本村章五歌登記結(jié)婚，沒過多久仁泊岸又回到村里，其和劉八女的婚姻關(guān)系自動恢復(fù)

答案：A,C,D

解析：考查宣告死亡案件的處理。根據(jù)《民法通則》第46條規(guī)定，自然人有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告該自然人死亡：（1）下落不明滿四年；（2）因意外事件，下落不明滿二年。因意外事件下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該自然人不可能生存的，申請宣告死亡不受二年時(shí)間的限制，故A項(xiàng)錯誤。根據(jù)《民法通則》第47條規(guī)定，對同一自然人，有的利害關(guān)系人申請宣告死亡，有的利害關(guān)系人申請宣告失蹤，符合本法規(guī)定的宣告死亡條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)宣告死亡，故B項(xiàng)正確。根據(jù)《民事訴訟法》第184條規(guī)定，公民下落不明滿四年，或者因意外事故下落不明滿二年，或者因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存，利害關(guān)系人申請宣告其死亡的，向下落不明人住所地基層人民法院提出，故C項(xiàng)錯誤。根據(jù)《民法通則》第51條規(guī)定，被宣告死亡的人的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被撤銷的，婚姻關(guān)系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)，但是其配偶再婚或者向婚姻登記機(jī)關(guān)書面聲明不愿意恢復(fù)的除外，故D項(xiàng)錯誤。40.某縣安監(jiān)局與建委以某公司的建筑設(shè)備有重大安全隱患為由共同罰款30萬元，并從該公司賬戶上劃撥了30萬元。該公司不服罰款提起行政訴訟，并請求返還30萬元及其利息。該公司所列被告僅有安監(jiān)局。法院下列哪些做法是正確的？()

A:告知該公司追加建委為行政訴訟被告

B:告知該公司追加建委為行政賠償訴訟被告

C:依職權(quán)追加建委為行政賠償訴訟被告

D:該公司拒絕追加建委為被告的，法院應(yīng)通知建委為行政訴訟第三人

答案：A,D

解析：《行政訴訟法》第26條第4款規(guī)定：“兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)作出同一行政行為的，共同作出行政行為的行政機(jī)關(guān)是共同被告?！薄缎性V法解釋》第23條第2款規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)追加被告而原告不同意追加的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其以第三人的身份參加訴訟。”綜合上述規(guī)定，在行政訴訟中，對共同行政行為案件，原告僅起訴其中一個(gè)行政機(jī)關(guān)的，法院應(yīng)告知原告追加被告；原告不同意的，通知未被起訴的行政機(jī)關(guān)為第三人。故A、D項(xiàng)正確?！秶屹r償法》第7條第2款規(guī)定：“兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)共同行使行政職權(quán)時(shí)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，共同行使行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。”《行政賠償案件規(guī)定》第17條規(guī)定：“兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)共同侵權(quán)，賠償請求人對其中一個(gè)或者數(shù)個(gè)侵權(quán)機(jī)關(guān)提起行政賠償訴訟，若訴訟請求系可分之訴，被訴的一個(gè)或者數(shù)個(gè)侵權(quán)機(jī)關(guān)為被告；若訴訟請求系不可分之訴，由人民法院依法追加其他侵權(quán)機(jī)關(guān)為共同被告?！彼^“訴訟請求系可分之訴”，是指行政賠償請求只針對其中部分侵權(quán)機(jī)關(guān)提出的，也能得到實(shí)現(xiàn)。在本題，返還30萬元及其利息的賠償請求，只針對安監(jiān)局也可得到實(shí)現(xiàn)，因?yàn)椤秶屹r償法》第10條規(guī)定：“賠償請求人可以向共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)中的任何一個(gè)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)要求賠償，該賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)先予賠償?！卑脖O(jiān)局有返還全部的先予賠償義務(wù)。故本題的行政賠償訴訟的被告，不需要追加，故B、C項(xiàng)均錯誤。41.某甲涉嫌入室搶劫一案由A市人民檢察院承辦,在承辦過程中承辦人員萬檢察官受人請托隱瞞某甲的犯罪事實(shí),最后形成以盜竊罪對某甲提起公訴的意見。此意見經(jīng)該案主管人員李檢察官審核批準(zhǔn)。就該執(zhí)法過錯而言，萬檢察官和李檢察官應(yīng)該如何承擔(dān)責(zé)任？()

A.若李檢察官未有疏忽大意，則萬檢察官和李檢察官均應(yīng)承擔(dān)責(zé)任

B.若李檢察官未有疏忽大意，則由萬檢察官承擔(dān)責(zé)任，李檢察官不承擔(dān)責(zé)任

C.若李檢察官確有疏忽大意，則萬檢察官和李檢察官均應(yīng)承擔(dān)責(zé)任

D.若李檢察官確有疏忽大意，則由萬檢察官承擔(dān)責(zé)任，李檢察官不承擔(dān)責(zé)任

答案：B,C

解析：。考查檢察官職業(yè)責(zé)任。42.★下列表述哪些是正確的？（）

A.合伙企業(yè)向人民法院提起訴訟的，有字號的，以該字號為原告；沒有字號的，合伙人為共同原告

B.合伙企業(yè)中執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人作為訴訟代表人

C.其他組織的主要負(fù)責(zé)人作為訴訟代表人

D.同案原告為10人以上的，推選訴訟代表人參加訴訟，如果選不出，屬于必要共同訴訟的，自己參加；屬于普通共同訴訟的，另行起訴

答案：A,B,C

解析：。本題考查的是訴訟代表人。D項(xiàng)的內(nèi)容是《民事訴訟法》關(guān)于訴訟代表人的解釋。參見《行訴若干解釋》第14條。43.共用題干

2008年5月，松園勞務(wù)派遣有限責(zé)任公司（簡稱“松園公司”）與天利房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司（簡稱“天利公司”）簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，將李某派遣到天利公司工作。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，請回答第95-97題。

松園公司和天利公司對李某的下列做法中，不符合法律規(guī)定的有、

A、松園公司與李某簽訂到期可續(xù)簽的一年期勞動合同

B、松園公司從李某每月工資中提取5%作為員工集體福利費(fèi)

C、天利公司要求李某繳納5000元崗位責(zé)任保證金

D、天利公司告知李某無權(quán)參加本公司工會

答案：A,B,C,D

解析：【考點(diǎn)】勞務(wù)派遣協(xié)議【詳解】根據(jù)《勞動合同法》第59條第1款規(guī)定，勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報(bào)酬和社會保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。故A項(xiàng)不明確崗位的說法不符合法律規(guī)定，C項(xiàng)符合法律規(guī)定。第59條第2款規(guī)定，用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實(shí)際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個(gè)短期勞務(wù)派遣協(xié)議。故B項(xiàng)分割用工期限的做法不符合法律規(guī)定。根據(jù)《勞動合同法》第60條第1款的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。故D項(xiàng)有關(guān)保密的說法是錯誤的。

【考點(diǎn)】勞務(wù)派遣單位、用工單位及勞動者的權(quán)利義務(wù)【詳解】根據(jù)《勞動合同法》第58條第2款規(guī)定，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報(bào)酬，故A項(xiàng)不符合法律規(guī)定。B、C項(xiàng)不符合法律規(guī)定，根據(jù)《勞動合同法》第60條第2、3款的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報(bào)酬。勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費(fèi)用。根據(jù)《勞動合同法》第64條的規(guī)定，被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會，維護(hù)自身的合法權(quán)益。D項(xiàng)不符合法律規(guī)定。故本題正確答案為ABCD。

【考點(diǎn)】勞務(wù)派遣【詳解】根據(jù)《勞動合同法》第62條第2款的規(guī)定，用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。故A項(xiàng)表述錯誤。依照《勞動合同法》第65條的規(guī)定，被派遣勞動者可以依照本法第36條、第38條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同。被派遣勞動者有本法第39條和第41條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同。因而松園公司只能依《勞動合同法》的規(guī)定來解除勞動合同，而不能因李某已無工作而解除勞動合同，所以B項(xiàng)說法正確。根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第22條第2款規(guī)定，勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議的，勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人。故C說法正確。根據(jù)《勞動合同法》第92條的規(guī)定，違反本法規(guī)定，未經(jīng)許可，擅自經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的，由勞動行政部門責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處五萬元以下的罰款。勞務(wù)派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，對勞務(wù)派遣單位，吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。故D項(xiàng)說法正確。44.某有限責(zé)任公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，以下為法律顧問提供的法律意見，不正確的是：

A:公司應(yīng)當(dāng)自被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起15日內(nèi)成立清算組

B:清算組由董事或者股東會確定的人員組成

C:公司逾期不成立清算組，債權(quán)人可以申請人民法院指定人員組成清算組

D:清算組代表公司參與民事訴訟活動

答案：B

解析：根據(jù)《公司法》第183條的規(guī)定，ACD選項(xiàng)中的說法均正確=有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成，所以B選項(xiàng)中的說法不正確。45.公民甲與房地產(chǎn)開發(fā)商乙簽訂一份商品房買賣合同，乙提出，為少交契稅建議將部分購房款算作裝修費(fèi)用，甲未表示反對。后發(fā)生糾紛，甲以所付裝修費(fèi)用遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于裝修標(biāo)準(zhǔn)為由，請求法院對裝修費(fèi)用予以變更。該裝修費(fèi)用條款效力應(yīng)如何認(rèn)定?

A.是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，有效B.顯失公平，可變更

C.以合法形式掩蓋非法目的，無效D.違反法律禁止性規(guī)定，無效

答案：C

解析：以合法形式掩蓋非法目的，也稱為隱匿行為，是指當(dāng)事人通過實(shí)施合法的行為來掩蓋其真實(shí)的非法目的，或者實(shí)施的行為在形式上是合法的，但是在內(nèi)容上是非法的行為。當(dāng)事人實(shí)施以合法形式掩蓋非法目的的行為，當(dāng)事人在行為的外在表現(xiàn)形式上，并不是違反法律的。但是這個(gè)形式并不是當(dāng)事人所要達(dá)到的目的，不是當(dāng)事人的真實(shí)意圖，而是通過這樣的合法形式，來掩蓋和達(dá)到其真實(shí)的非法目的。因此，對于這種隱匿行為，應(yīng)當(dāng)區(qū)分其外在形式與真實(shí)意圖，準(zhǔn)確認(rèn)定當(dāng)事人所實(shí)施的合同行為的效力。以合法形式掩蓋非法目的而訂立的合同，應(yīng)當(dāng)具備下列要件：一是當(dāng)事人所要達(dá)到的真實(shí)目的或者其手段必須是法律或者行政法規(guī)所禁止的;二是合同的當(dāng)事人具有規(guī)避法律的故意;三是當(dāng)事人為規(guī)避法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定而采用了合法的形式對非法目的進(jìn)行了掩蓋。依《民法通則》第58條第l款規(guī)定，以合法形式掩蓋非法目的的行為無效。依《合同法》第52條第1款規(guī)定，以合法形式掩蓋非法目的的合同無效。本題中，少交契稅為真意表示，其虛假表示是將部分購房款算作裝修費(fèi)用，其虛假意思表示應(yīng)為無效，其真意表示因違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定而無效。故本題正確選項(xiàng)為C。46.中國大地公司和外國藍(lán)天公司在合作過程中發(fā)生糾紛，大地公司在上海市對藍(lán)天公司提起民事訴訟，有關(guān)涉