第二章國際商事合同法

InternationalCommercialContract第二章國際商事合同法

InternationalCom第一節(jié)概述一、合同的概念和特征（一）概念大陸法的“協(xié)議說”英美法的“允諾說”

《民法通則》：合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。

《合同法》：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。第一節(jié)概述一、合同的概念和特征第一節(jié)概述一、合同的概念和特征（二）特征1.雙方法律行為2.雙方當(dāng)事人享有平等的法律地位3.合同目的是為了設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系4.合同對當(dāng)事人雙方有法律約束力第一節(jié)概述一、合同的概念和特征第一節(jié)概述我國《合同法》中規(guī)定的有名合同：買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同贈與合同；借款合同租賃合同；融資租賃合同承攬合同；建設(shè)工程合同運(yùn)輸合同；技術(shù)合同保管合同；倉儲合同委托合同；行紀(jì)合同；居間合同第一節(jié)概述我國《合同法》中規(guī)定的有名合同：第一節(jié)概述二、國際商事合同法的淵源（法律規(guī)范）（一）國際條約

1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（CISG）

1983年國際統(tǒng)一私法協(xié)會《國際貨物銷售代理公約》（二）國際統(tǒng)一示范法（國際慣例）

1994年國際統(tǒng)一私法協(xié)會《國際商事合同通則》（PICC），2010年修改另：《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》（2010年）第一節(jié)概述二、國際商事合同法的淵源（法律規(guī)范）第一節(jié)概述二、國際商事合同法的淵源（三）國內(nèi)法1、大陸法系：民法典，債務(wù)法典2、英美法系：判例法；制定法；法律評述（美國兩次合同法重述）3、中國法：制定法

1999年10月1日前：《民法通則》中的相關(guān)部分、《經(jīng)濟(jì)合同法》、《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》和《技術(shù)合同法》等專門法律；

1999年10月1日，新《合同法》生效。第一節(jié)概述二、國際商事合同法的淵源第一節(jié)概述三、國際商事合同法的基本原則（一）合同自由原則（意思自治原則）

CISG第6條：雙方當(dāng)事人可以不適用本公約，或在第十二條的條件下，減損本公約的任何規(guī)定或改變其效力。

PICC第1.1條：當(dāng)事人有權(quán)自由訂立合同并確定合同的內(nèi)容。中國《合同法》第4條：當(dāng)事人享有訂立合同的自由、選擇合同相對人的自由、確定合同內(nèi)容的自由、選擇合同形式的自由以及變更和解除合同的自由。第一節(jié)概述三、國際商事合同法的基本原則第一節(jié)概述三、國際商事合同法的基本原則（二）誠實(shí)信用原則當(dāng)事人在從事民商事活動時(shí)，應(yīng)誠實(shí)守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)力及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。CISG第7條第1款：在解釋本公約時(shí)，應(yīng)考慮到……在國際貿(mào)易上遵守誠信的需要。PICC第1.7條：每一方當(dāng)事人在國際貿(mào)易交易中應(yīng)依據(jù)誠實(shí)信用和公平交易的原則行事。

中國《合同法》第6條：當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。第一節(jié)概述三、國際商事合同法的基本原則第一節(jié)概述二、國際商事合同法的基本原則（三）恪守合法合同的原則合法合同有法律約束力。第一節(jié)概述二、國際商事合同法的基本原則第一節(jié)概述二、國際商事合同法的基本原則（四）合法性原則合同當(dāng)事人所從事的與合同訂立、履行等有關(guān)的行為必須合乎國家強(qiáng)制性法律的規(guī)定。中國《合同法》第7條：當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。第一節(jié)概述二、國際商事合同法的基本原則第二節(jié)

國際商事合同的訂立一、合同訂立的含義動態(tài)：訂立合同的過程（程序）靜態(tài)：合同的成立第二節(jié)國際商事合同的訂立一、合同訂立的含義第二節(jié)

國際商事合同的訂立二、合同訂立的形式從要式向不要式的轉(zhuǎn)變

中國《合同法》：1、書面形式

2、口頭形式

3、其他形式第二節(jié)國際商事合同的訂立二、合同訂立的形式第二節(jié)

國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（合同成立的要件）（一）要約（二）承諾第二節(jié)國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（合同成立的第二節(jié)

國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（一）要約（發(fā)價(jià)；報(bào)盤；發(fā)盤）1.要約的含義與要件（1）是關(guān)于訂立合同的肯定建議（2）是關(guān)于訂立合同的明確建議第二節(jié)國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序第二節(jié)

國際商事合同的訂立辨析：要約與要約邀請中國《合同法》第15條：要約邀請是希望他人向自已發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。第二節(jié)國際商事合同的訂立辨析：要約與要約邀請第二節(jié)

國際商事合同的訂立關(guān)于內(nèi)容具體與否的判斷標(biāo)準(zhǔn)CISG：一個(gè)建議如果寫明貨物且明示或暗示規(guī)定數(shù)量和價(jià)格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價(jià)格，即為十分確定。美國統(tǒng)一商法典：只要當(dāng)事人有訂立合同的意圖，其要約具備貨物的名稱和數(shù)量，就可視為一項(xiàng)有效要約，價(jià)格并非必不可少的條款.PICC：一項(xiàng)要約是否合乎要求不能以一般性條款來確定；即使重要條款，如對所交付商品或所提供服務(wù)的準(zhǔn)確描述、價(jià)格、履約時(shí)間或地點(diǎn)等，在要約中可能尚未確定，也不能劃定該要約是不確定的。

第二節(jié)國際商事合同的訂立關(guān)于內(nèi)容具體與否的判斷標(biāo)準(zhǔn)第二節(jié)

國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（一）要約2.要約的生效及其效力要約自要約通知送達(dá)受要約人時(shí)生效。（大陸法系；CISG；PICC；中國合同法）要約的效力：對要約人的約束力；對受要約人的約束力(見P46案例)第二節(jié)國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序第二節(jié)

國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（一）要約3.要約的撤回要約的撤回通知應(yīng)于要約送達(dá)受要約人之前或同時(shí)送達(dá)受要約人。第二節(jié)國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序第二節(jié)

國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（一）要約4.要約的撤銷大陸法系:要約在其有效期內(nèi)不可撤銷；英美法系:受要約人未接受要約前，要約人可隨時(shí)撤銷。CISG：要約可撤銷，撤銷通知應(yīng)于受要約人發(fā)出接受通知前送達(dá)受要約人。查：CISG中要約不可撤銷的兩種情形。第二節(jié)國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序第二節(jié)

國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（一）要約5.要約的終止A．要約被要約人合法撤銷；B．受要約人超過承諾期限未做出承諾（明確的承諾期限或一段合理的時(shí)間）；C．要約被受要約人拒絕；D.受要約人提出反要約。第二節(jié)國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序第二節(jié)

國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（二）承諾1.承諾的構(gòu)成要件（1）承諾通知應(yīng)由受要約人向要約人發(fā)出（2）承諾通知應(yīng)在承諾期限內(nèi)發(fā)出（逾期承諾）（《合同法》第28、29條）（3）承諾的內(nèi)容應(yīng)與要約一致（承諾與反要約）（《合同法》第30、31條）第二節(jié)國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序第二節(jié)

國際商事合同的訂立（1）承諾通知應(yīng)由受要約人向要約人發(fā)出A致函B，欲出價(jià)30英鎊購買B的馬。B沒有回復(fù)A，但通知C(該馬匹的拍賣商)不要將其馬匹出售，因?yàn)樗獙⒃擇R賣給A。C出于疏忽，將馬匹賣掉。A以他與B之間存在合同為由，向法院提起拍賣商侵占他人財(cái)物的訴訟。最后法院認(rèn)為A、B之間沒有合同關(guān)系存在，判決A敗訴。第二節(jié)國際商事合同的訂立（1）承諾通知應(yīng)由受要約人向要第二節(jié)

國際商事合同的訂立（2）承諾應(yīng)在承諾期限發(fā)出CISG：逾期承諾及其效力如果要約人在收到逾期承諾的通知后毫不遲延地用口頭或書面形式將其同意逾期承諾的意見通知被要約人，那么，逾期承諾就仍然有承諾的效力，即構(gòu)成承諾。如果逾期是由于通知發(fā)送過程中的原因所導(dǎo)致的，則除非要約人毫不遲延地用口頭或書面通知被要約人其要約已經(jīng)失效，否則該承諾仍然有效。第二節(jié)國際商事合同的訂立（2）承諾應(yīng)在承諾期限發(fā)出第二節(jié)

國際商事合同的訂立（3）承諾與要約內(nèi)容一致鏡像原則（承諾與反要約）CISG：（反要約）受要約人雖對要約表示接受，但卻同時(shí)對要約作出了添加、限制或其他更改者，并非是對要約的承諾，而是反要約（“還價(jià)”）。

（實(shí)質(zhì)性變更與非實(shí)質(zhì)性變更）但如果這些添加或不同條件并沒有在實(shí)質(zhì)上變更要約中的條件，那么，這些添加或不同條件就不影響承諾的成立，除非要約人不過分遲延地向被要約人發(fā)出反對此種添加或不同條件的通知。第二節(jié)國際商事合同的訂立（3）承諾與要約內(nèi)容一致第二節(jié)國際商事合同的訂立《合同法》第三十條：承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。第三十一條：承諾對要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。第二節(jié)國際商事合同的訂立《合同法》第三十條：承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)?shù)诙?jié)

國際商事合同的訂立

案例：

原告在與被告通過電話談判達(dá)成買賣一批大豆的合意后向被告發(fā)出一份確認(rèn)書，其中除了對雙方達(dá)成合意的交貨數(shù)量給予確認(rèn)之外，還規(guī)定檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)為每蒲式耳54磅，可合13％的水分，耗損率為2％，雜質(zhì)含量不超過1％等。此后，被告沒有對該確認(rèn)書做出答復(fù)，而是把這批大豆以更高價(jià)格賣給他人。原告在訴訟中稱，確認(rèn)書僅就原來雙方談判的必要事項(xiàng)作了補(bǔ)充，被告未在合理時(shí)間內(nèi)就這些補(bǔ)充提出異議，因而雙方之間合同成立，這些補(bǔ)充事項(xiàng)構(gòu)成合同的組成部分。

原告勝訴。第二節(jié)國際商事合同的訂立案例：第二節(jié)

國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（二）承諾2.承諾的方式承諾的做出可以明示也可以默示。緘默或不行為本身不等于接受。CISG：受要約人聲明或做出其它行為表示同意一項(xiàng)發(fā)價(jià)，即是接受，緘默或不行動本身不等于接受；但是，如果根據(jù)要約或當(dāng)事人之間確立的習(xí)慣作法和慣例，受要約人可以做出某種行為來表示同意，則接受于該項(xiàng)行為做出時(shí)生效。

（《合同法》第二十二條）第二節(jié)國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序第二節(jié)

國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（二）承諾3.承諾的生效：承諾生效時(shí)合同成立。投郵主義（英美法）到達(dá)主義（大陸法、CISG、PICC、《合同法》）4.承諾的撤回承諾通知已經(jīng)發(fā)出但尚未生效時(shí)，由被要約人

將撤回承諾的通知送達(dá)要約人，從而收回通知。

第二節(jié)國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序課后案例分析練習(xí)某公司向美國某貿(mào)易商出口工藝品一批，我方于周一上午十時(shí)（紐約周日晚九時(shí)）以自動電傳向美商發(fā)盤，公司原定價(jià)為每單位500美元CIF紐約，但我方工作人員由于疏忽而誤報(bào)為每單位500元人民幣CIF紐約。問在下述兩種情況下應(yīng)如何處理較為妥當(dāng)：（1）如在第二天上午九點(diǎn)發(fā)現(xiàn)，客戶尚未接受？（2）如在第二天上午九點(diǎn)發(fā)現(xiàn)，客戶已經(jīng)接受？課后案例分析練習(xí)某公司向美國某貿(mào)易商出口工藝品一批，我方課后案例分析練習(xí)3月10日，中國某公司（我方）應(yīng)荷蘭某客商（對方）請求進(jìn)行報(bào)盤。3月13日，對方接到報(bào)盤后發(fā)來回電，請求我方降低價(jià)格并延長裝運(yùn)期。3月28日，我方回電表示價(jià)格不能再降，但可延長裝運(yùn)期，并聲明4月28日復(fù)到有效。對方4月20日回電表示接受，但附加了包裝條件為“需提供良好適合海洋運(yùn)輸?shù)陌b”。我方接到對方接受電報(bào)時(shí)，發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品國際市場價(jià)格已猛漲，于是拒絕成交，并復(fù)電稱“由于世界市場的變化，貨物在接受貴方接受電報(bào)前已售出?！睂Ψ絼t認(rèn)為合同已經(jīng)成立，并要求我方或執(zhí)行合同，或賠償差價(jià)。課后案例分析練習(xí)3月10日，中國某公司（我方）應(yīng)荷蘭某客商（第四節(jié)合同的效力注意：CISG不涉及合同效力的問題，留待各國國內(nèi)法處理；各國國內(nèi)法以及PICC有關(guān)合同效力的規(guī)定第四節(jié)合同的效力注意：第四節(jié)合同的效力各國法律中影響合同有效性的主要因素：

1、合同是否有對價(jià)或合法的約因；

2、當(dāng)事人是否具有訂立合同的能力；

3、合同的標(biāo)的和內(nèi)容是否合法；

4、當(dāng)事人的意思表示是否真實(shí)；

5、合同是否符合法律規(guī)定的形式要求。第四節(jié)合同的效力各國法律中影響合同有效性的主要因素：第四節(jié)合同的效力合同的效力狀況：（一）有效合同（二）無效合同（三）可撤銷、可變更合同（四）效力待定合同第四節(jié)合同的效力合同的效力狀況：第四節(jié)合同的效力一、當(dāng)事人的締約能力(一)自然人的締約能力1．大陸法：無民事行為、限制民事行為能力2．英美法：未成年人；精神病人；酗酒者3．中國法：完全、限制、無民事行為能力(二)法人的締約能力1．公司章程的范圍（傳統(tǒng)公司法）2．國家限制訂立管制類合同的主體3．中國合同法：超越經(jīng)營范圍訂立的合同的效力。第四節(jié)合同的效力一、當(dāng)事人的締約能力第四節(jié)合同的效力二、合同必須合法（標(biāo)的物；目的）

1．違法合同

2．違反公共政策的合同

3.違反善良風(fēng)俗和不道德的合同

《民法通則》：民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序。

《合同法》：違反國家法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同；惡意串通損害國家、集體或第三人利益的合同；損害社會公共利益的合同；以合法形式掩蓋非法目的的合同均為無效合同。第四節(jié)合同的效力二、合同必須合法（標(biāo)的物；目的）第四節(jié)合同的效力三、當(dāng)事人合意必須真實(shí)（一)錯(cuò)誤：原則上意思表示錯(cuò)誤的一方有權(quán)要求法院宣告合同無效或者撤銷該合同。PICC：1、對已存在事實(shí)或法律有不正確看法；

2、當(dāng)事人的錯(cuò)誤發(fā)生在訂立合同之時(shí)。中國法：行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或撤銷。第四節(jié)合同的效力三、當(dāng)事人合意必須真實(shí)第四節(jié)合同的效力三、當(dāng)事人合意必須真實(shí)（二）欺詐：凡因欺詐訂立的合同，受欺詐一方可以撤銷合同或主張合同無效。

PICC：欺詐是故意使他方產(chǎn)生錯(cuò)誤的行為：1、一方當(dāng)事人為引誘對方當(dāng)事人訂立合同而對事實(shí)所作的欺詐性陳述；2、沉默地隱瞞事實(shí)真相。中國《合同法》：一方以欺詐手段，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷；損害到國家利益的，合同無效。第四節(jié)合同的效力三、當(dāng)事人合意必須真實(shí)第四節(jié)合同的效力三、當(dāng)事人合意必須真實(shí)（三）脅迫：凡因受脅迫訂立的合同，受脅迫的一方可以主張合同無效或撤銷合同。PICC：脅迫是以非法威脅的方法使對方當(dāng)事人產(chǎn)生恐懼而被迫與之訂立合同的行為：1、脅迫采用的是非法威脅的方法；2、脅迫使用的手段非常緊急嚴(yán)重，以致受脅迫者無其他合理選擇。

中國合同法：受脅迫而訂立的合同，因脅迫而利益受損的當(dāng)事人有權(quán)請求變更或者撤銷；一方當(dāng)事人故意利用他人危難處境，迫使他方訂立于其極為不利的合同，構(gòu)成乘人之危，利益受損當(dāng)事人同樣有權(quán)請求變更或撤銷。第四節(jié)合同的效力三、當(dāng)事人合意必須真實(shí)第四節(jié)合同的效力原告和被告雙方訂立造船合同，價(jià)格為固定價(jià)，分五次付清。當(dāng)?shù)谝还P付款時(shí)正值通貨膨脹，被告知道原告急需用船，遂要求另加10％款項(xiàng)，原告只好同意。交船后又繼續(xù)付款至全部付清。后原告要求償還多付的款項(xiàng)。該案應(yīng)如何處理?（參見教材P55）第四節(jié)合同的效力原告和被告雙方訂立造船合同，價(jià)格為固定價(jià)，第四節(jié)合同的效力三、當(dāng)事人合意必須真實(shí)（四）顯失公平：顯失公平情況下訂立的合同，準(zhǔn)許遭受不利的一方請求撤銷或予以變更。

PICC有關(guān)判斷顯失公平構(gòu)成因素的規(guī)定：1、不公平的談判地位；2、合同的性質(zhì)和目的；3、其他因素等。中國合同法：在訂立合同時(shí)顯失公平的，當(dāng)事人有權(quán)請求變更或撤銷。最高院司法解釋：一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則的，可認(rèn)定為顯失公平。第四節(jié)合同的效力三、當(dāng)事人合意必須真實(shí)第四節(jié)合同的效力四、合同必須符合法定形式

CISG對于國際貨物買賣合同的形式，原則上不加以任何限制。中國法：只有法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的和當(dāng)事人約定采用書面形式的合同必須采用書面形式。第四節(jié)合同的效力四、合同必須符合法定形式第四節(jié)合同的效力五、格式條款的效力格式條款是指當(dāng)事人為重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。又稱為“共同條件”或“標(biāo)準(zhǔn)條款”。

第四節(jié)合同的效力五、格式條款的效力第四節(jié)合同的效力一天晚上，李某家中電話突然不能通話，與市電信局聯(lián)系，得知因其逾期交費(fèi)而被停機(jī)。李某認(rèn)為不合理。電信局提出，在用戶安裝電話時(shí)，電信局曾給每個(gè)用戶開出一個(gè)收據(jù)，反面都印有“用戶須知”，其中一條規(guī)定，“用戶不按時(shí)繳納電話費(fèi)，電信局有權(quán)停機(jī)?！崩钅痴J(rèn)為，他從沒注意到收據(jù)的反面印有“用戶須知”，即使知道這一規(guī)定，停機(jī)也是不合理的。因?yàn)樵谕C(jī)前未通知李某，也沒催促其交費(fèi)。由于突然停機(jī)使其遭受巨大損失，李某要求電信局賠償損失，電信局拒絕賠償。李某訴至法院。第四節(jié)合同的效力一天晚上，李某家中電話突然不能通話第四節(jié)合同的效力1．大陸法德國法：承認(rèn)格式條款為合同的一部分，但對意義含糊的條款，作不利于指定該條款的當(dāng)事人的解釋。凡不能按照誠信原則安排雙方當(dāng)事人的利益的，一律無效。法國法：只要對方當(dāng)事人知道或只要加以注意就能夠知道的格式條款，構(gòu)成合同的一部分，即使格式條款的內(nèi)容只傾向于一方當(dāng)事人。而只有那些免除嚴(yán)重過失責(zé)任的免責(zé)條款才歸于無效。第四節(jié)合同的效力1．大陸法第四節(jié)合同的效力2．普通法英國法：共同條件已經(jīng)寫進(jìn)合同，就可以成為合同的內(nèi)容。即使未寫進(jìn)，只要訂約一方提請對方當(dāng)事人注意，也可以認(rèn)為該格式條款有效。美國法：格式條款尤其是免責(zé)條款，必須公正、不違反公共政策以及能夠引起對方足夠的注意，才能被認(rèn)定為有效。

第四節(jié)合同的效力2．普通法第四節(jié)合同的效力3.PICC：使用標(biāo)準(zhǔn)條款應(yīng)適用訂立合同的一般規(guī)則；如果標(biāo)準(zhǔn)條款中某個(gè)條款是對方不能合理預(yù)見的，則該條款無效，除非對方明確地表示接受；標(biāo)準(zhǔn)條款與非標(biāo)準(zhǔn)條款發(fā)生沖突，以非標(biāo)準(zhǔn)條款為準(zhǔn)。第四節(jié)合同的效力3.PICC：第四節(jié)合同的效力4．中國法：（1）格式條款應(yīng)遵循公平原則確定權(quán)利義務(wù)；（2）提供方對免除或限制其責(zé)任的條款，應(yīng)采取合理方式提請對方注意；（3）提供方對免除或限制其責(zé)任的條款，應(yīng)對方要求給予說明；（4）不得免除提供方責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利；（5）格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作不利于提供格式條款一方的解釋；格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。第四節(jié)合同的效力4．中國法：第四節(jié)合同的效力關(guān)于格式條款效力的一般規(guī)則：（1）格式條款不能排除法定條款的效力；（2）提供方對免責(zé)條款有提示和說明義務(wù)；（3）非格式條款具有優(yōu)先效力；（4）有利于非提供方的解釋原則。第四節(jié)合同的效力關(guān)于格式條款效力的一般規(guī)則：第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因在法律上考查一項(xiàng)合同是否有效，除了要約與承諾，還要看合同是否有對等條件，即一項(xiàng)合同應(yīng)該是相互給付的。這種對等條件在英美法中稱之為“對價(jià)”，在法國法中稱之為“約因”（一）英美法的對價(jià)英美法把合同分為兩類：簽字蠟封（不需對價(jià)）簡式合同（必須對價(jià)）英美法認(rèn)為對價(jià)須具備以下條件：

（1）對價(jià)必須是合法的第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因（2）對價(jià)是待履行或已履行的，不能是過去的對價(jià)。A寫了本書，他的好朋友B出于好意為他打成鉛字，A很滿意，答應(yīng)給B50％的稿費(fèi)，但他后來又拒絕了。B此時(shí)不能要求A支付。第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因（3）對價(jià)必須具有某種價(jià)值蒙特夫特訴斯考特案(1971)

被告答應(yīng)以1英鎊的價(jià)格把房子賣給原告，但后來被告反悔了，聲稱1英鎊是個(gè)不充分的對價(jià)。法院認(rèn)為，對價(jià)并不要求對等或充分，合同能否執(zhí)行取決于有沒有對價(jià)，而不是對價(jià)充分與否問題。被告敗訴。但在欺詐、誤會、不正當(dāng)影響等案件中，法院會把對價(jià)不充分作為證明欺詐、誤會、不正當(dāng)影響一種證據(jù)，當(dāng)事人可以要求解除合同。第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因（4）已存在的義務(wù)或法律上的義務(wù)不能作為對價(jià)斯蒂克訴馬立克案(1809)

船方雇傭一批海員作一次往返于倫敦與波羅的海上航行，途中兩名海員開了小差，船長答應(yīng)其余船員，如果他們努力把船開回倫敦，他將把那兩名海員的工資分給他們，事后船長食言，船員到法院起訴。法院認(rèn)為，船長的允諾是不能執(zhí)行的，因?yàn)槿鄙賹r(jià)。理由是，船員在開船時(shí)，已承擔(dān)了義務(wù)，答應(yīng)在航行中遇到一般普通意外情況應(yīng)盡力而為，有兩名船員開小差，余下的船員依據(jù)其原來簽訂的雇傭合同有義務(wù)盡力把船安全開回目的港。第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因（4）已存在的義務(wù)或法律上的義務(wù)不能作為對價(jià)哈特立訴鮑生比案(1857)

三分之一的船員離開，船長答應(yīng)分他們的工資給別的剩下船員，到了目的港，船長反悔了。法院認(rèn)為，這種情況與斯蒂克訴馬立克案中的情況不一樣，本案船員走了三分之一已非普通意外事件，這時(shí)船員繼續(xù)開船屬履行了合同義務(wù)以外的義務(wù)，應(yīng)視為對價(jià)，應(yīng)得到額外工資，被告敗訴第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因（4）、已存在的義務(wù)或法律上的義務(wù)不能作為對價(jià)比如證人在法庭上作證，當(dāng)事人事先答應(yīng)給他一筆錢，后又后悔了，這筆錢是不能執(zhí)行的，因?yàn)樽C人作證是履行法律上的公共義務(wù)，不能成為對價(jià)。第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因（5）、對價(jià)必須來自受允諾人第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因（二）法國法關(guān)于約因的規(guī)定

法國法無對價(jià)而使用約因

法國法認(rèn)為債的約因是指當(dāng)事人產(chǎn)生該項(xiàng)債務(wù)所追求的最接近和最直接的目的

例如甲向乙購買汽車：甲為了取得汽車

乙為了取得車款

法國民法典規(guī)定“凡無約因的債，基于錯(cuò)誤約因或不法約因的債都不發(fā)生任何效力”

雙務(wù)合同有兩個(gè)約因第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因第五節(jié)合同的履行一、合同履行的規(guī)則（一）法定義務(wù)規(guī)則（合作履行原則）（二）全面、適當(dāng)履行規(guī)則（三）條款約定不明的履行規(guī)則第五節(jié)合同的履行一、合同履行的規(guī)則第五節(jié)合同的履行二、涉及第三人的合同的履行規(guī)則（P62）合同履行過程中，履行合同義務(wù)的人或接受義務(wù)履行的人不是合同當(dāng)事人，而是合同當(dāng)事人以外的第三人的情形。

1、向第三人履行的合同（又稱利他合同）

2、由第三人履行的合同（又稱第三人負(fù)擔(dān)的合同）第五節(jié)合同的履行二、涉及第三人的合同的履行規(guī)則（P6第五節(jié)合同的履行三、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)對抗他人請求自己為一定給付行為的權(quán)利的權(quán)利。案情：加拿大A公司與泰國B公司訂立了一份出口精密儀器的合同。（1）合同未規(guī)定交貨與付款的時(shí)間，B未交貨，要求A付款；（2）合同規(guī)定買方應(yīng)按照儀器制造的進(jìn)度預(yù)付貨款，A未按約預(yù)付貨款，要求B提供儀器；（3）合同規(guī)定買方應(yīng)按照儀器制造的進(jìn)度預(yù)付貨款。合同訂立后，A獲悉B提供的儀器質(zhì)量不穩(wěn)定；第五節(jié)合同的履行三、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)第五節(jié)合同的履行（一）同時(shí)履行抗辯（二）后履行抗辯權(quán)（三）不安抗辯權(quán)第五節(jié)合同的履行（一）同時(shí)履行抗辯第五節(jié)合同的履行（一）同時(shí)履行抗辯權(quán)當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且沒有先后履行順序，一方當(dāng)事人在他方未履行給付以前，有拒絕履行自己的合同義務(wù)的權(quán)利。1、基于同一雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)2、根據(jù)合同約定或合同性質(zhì)要求當(dāng)事人同時(shí)履行合同義務(wù)3、雙方債務(wù)已屆清償期4、一方當(dāng)事人有證據(jù)證明應(yīng)同時(shí)履行義務(wù)的對方當(dāng)事人未履行或未適當(dāng)履行合同。第五節(jié)合同的履行（一）同時(shí)履行抗辯權(quán)第五節(jié)合同的履行中國《合同法》：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。第五節(jié)合同的履行中國《合同法》：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有第五節(jié)合同的履行（二）后履行抗辯權(quán)雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人沒有履行合同義務(wù)的，后履行一方當(dāng)事人有拒絕履行自己的合同義務(wù)的權(quán)利。1、當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同，互負(fù)債務(wù)。2、當(dāng)事人的履行義務(wù)有先后順序。3、應(yīng)先履行的當(dāng)事人不履行或不適當(dāng)履行合同。4、行使人是履行義務(wù)順序在后的一方當(dāng)事人。第五節(jié)合同的履行（二）后履行抗辯權(quán)第五節(jié)合同的履行中國《合同法》：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。第五節(jié)合同的履行中國《合同法》：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行第五節(jié)合同的履行（三）不安抗辯權(quán)當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據(jù)證明另一方喪失履行債務(wù)能力時(shí)，在對方?jīng)]有履行或者沒有提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止合同履行的權(quán)利。1、當(dāng)事人因雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。2、當(dāng)事人一方須有先履行的義務(wù)且已屆履行期。3、后履行義務(wù)一方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形。4、后履行義務(wù)一方?jīng)]有履行給付或未提供擔(dān)保。第五節(jié)合同的履行（三）不安抗辯權(quán)第五節(jié)合同的履行中國《合同法》：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。第五節(jié)合同的履行中國《合同法》：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有第五節(jié)合同的履行四、合同的保全（大陸法國家普遍采取的制度）案情：甲、乙簽訂一份買賣合同，乙向甲購買化工原料，價(jià)款50萬元，甲交貨后乙方在10日內(nèi)付款。甲按期交貨后，乙遲遲不履行付款義務(wù)，甲屢次催討無果。在催討過程中，甲得知丙欠乙已到期的債務(wù)30萬元，而乙怠于行使其對丙的債權(quán)。同時(shí)，甲又查明乙放棄了丁欠其的已到期的10萬元債權(quán)，又得知乙以轉(zhuǎn)產(chǎn)的名義將一臺設(shè)備以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓給戊，但戊并不知道乙的行為損害了甲的利益。第五節(jié)合同的履行四、合同的保全（大陸法國家普遍采取的第五節(jié)合同的履行合同保全的含義：合同的債權(quán)人依據(jù)法律規(guī)定，在債務(wù)人不正當(dāng)處分其權(quán)利和財(cái)產(chǎn)，危及其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)時(shí)，可對債務(wù)人或第三人的行為行使撤銷權(quán)或代位權(quán)的債權(quán)保障方法。（一）債權(quán)人的代位權(quán)（二）債權(quán)人的撤銷權(quán)第五節(jié)合同的履行合同保全的含義：合同的債權(quán)人依據(jù)法律規(guī)定，第五節(jié)合同的履行（一）代位權(quán)中國《合同法》：債權(quán)人的代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利。1、債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法、確定，且已屆清償期。2、債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)。3、債務(wù)人怠于行使權(quán)利為已對債權(quán)人造成損害。4、債務(wù)人的債權(quán)非專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。第五節(jié)合同的履行（一）代位權(quán)第五節(jié)合同的履行（一）代位權(quán)代位權(quán)行使的法律效力1、對債務(wù)人的效力2、對次債務(wù)人的效力3、對債權(quán)人的效力第五節(jié)合同的履行（一）代位權(quán)第五節(jié)合同的履行（二）撤銷權(quán)中國《合同法》：1、因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為；2、債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。第五節(jié)合同的履行（二）撤銷權(quán)第五節(jié)合同的履行（二）撤銷權(quán)撤銷權(quán)行使的法律效力1、對債務(wù)人的效力2、對受益人或受讓人的效力3、對債權(quán)人的效力第五節(jié)合同的履行（二）撤銷權(quán)第六節(jié)違約及違約的救濟(jì)

一、違約責(zé)任的歸責(zé)原則1．大陸法：過錯(cuò)責(zé)任2．英美法：嚴(yán)格責(zé)任3.CISG、PICC：嚴(yán)格責(zé)任4.中國合同法：嚴(yán)格責(zé)任為原則第六節(jié)違約及違約的救濟(jì)一、違約責(zé)任的歸責(zé)原則第六節(jié)違約及違約的救濟(jì)二、違約的形式（一）大陸法給付不能；給付遲延（二）英美法

1、英國法：違反條件；違反擔(dān)?！皸l件”：帶有根本性的重要條款?！皳?dān)?！保汉贤我獥l款或隨附條款。

2、美國法：重大違約；輕微違約

3、預(yù)期違約第六節(jié)違約及違約的救濟(jì)二、違約的形式第六節(jié)違約及違約的救濟(jì)二、違約的形式（三）CISG：根本違約和非根本違約根本違約是指一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，使另一方當(dāng)事人蒙受損害以至于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西。第六節(jié)違約及違約的救濟(jì)二、違約的形式第六節(jié)違約及違約的救濟(jì)三、違約救濟(jì)（一）損害賠償

1．損害賠償責(zé)任的成立大陸法：損害事實(shí)；債務(wù)人過錯(cuò)；因果關(guān)系。英美法：違約事實(shí)

2．損害賠償?shù)姆椒ù箨懛ǎ夯貜?fù)原狀為原則，金錢賠償為例外；英美法：主要采取金錢賠償。第六節(jié)違約及違約的救濟(jì)三、違約救濟(jì)第六節(jié)違約及違約的救濟(jì)三、違約救濟(jì)（二）損害賠償3．損害賠償?shù)姆秶?）各國法律：實(shí)際損失和所失利益；（2）PICC：完全賠償原則，即違約造成的任何損失、被剝奪的收益及肉體或精神的痛苦等損害都可以得到賠償。4.賠償范圍的限制CISG與PICC：可預(yù)見規(guī)則減損規(guī)則第六節(jié)違約及違約的救濟(jì)三、違約救濟(jì)第六節(jié)違約及違約的救濟(jì)三、違約救濟(jì)（二）實(shí)際履行PICC有關(guān)實(shí)際履行的條件：

1、必須是法律上或事實(shí)上可能的實(shí)際履行；

2、實(shí)際履行或相關(guān)的強(qiáng)制履行不會帶來不合理的負(fù)擔(dān)或費(fèi)用；

3、要求實(shí)際履行的當(dāng)事人無法合理地從其他渠道獲得履行；

4、所履行的事項(xiàng)不具有強(qiáng)迫勞動的性質(zhì)。中國合同法：1；2；3：債權(quán)人在合理期間要求。第六節(jié)違約及違約的救濟(jì)三、違約救濟(jì)第六節(jié)違約及違約的救濟(jì)三、違約救濟(jì)（三）解除合同

1．解除合同的條件大陸法：在債務(wù)人不履行合同時(shí)。英美法：必須違反條件或重大違約時(shí)。CISG：只有構(gòu)成根本違約時(shí)，受損害一方才享有解除合同的權(quán)利。中國合同法：第94條（P95）

2．解除合同與損害賠償?shù)年P(guān)系解除合同時(shí)可以同時(shí)要求損害賠償。第六節(jié)違約及違約的救濟(jì)三、違約救濟(jì)第六節(jié)違約及違約的救濟(jì)三、違約救濟(jì)（四）支付違約金1、大陸法：德國：懲罰性違約金法國：補(bǔ)償性違約金2、英美法：補(bǔ)償性違約金3、中國合同法：約定違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。第六節(jié)違約及違約的救濟(jì)三、違約救濟(jì)第二章國際商事合同法

InternationalCommercialContract第二章國際商事合同法

InternationalCom第一節(jié)概述一、合同的概念和特征（一）概念大陸法的“協(xié)議說”英美法的“允諾說”

《民法通則》：合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。

《合同法》：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。第一節(jié)概述一、合同的概念和特征第一節(jié)概述一、合同的概念和特征（二）特征1.雙方法律行為2.雙方當(dāng)事人享有平等的法律地位3.合同目的是為了設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系4.合同對當(dāng)事人雙方有法律約束力第一節(jié)概述一、合同的概念和特征第一節(jié)概述我國《合同法》中規(guī)定的有名合同：買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同贈與合同；借款合同租賃合同；融資租賃合同承攬合同；建設(shè)工程合同運(yùn)輸合同；技術(shù)合同保管合同；倉儲合同委托合同；行紀(jì)合同；居間合同第一節(jié)概述我國《合同法》中規(guī)定的有名合同：第一節(jié)概述二、國際商事合同法的淵源（法律規(guī)范）（一）國際條約

1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（CISG）

1983年國際統(tǒng)一私法協(xié)會《國際貨物銷售代理公約》（二）國際統(tǒng)一示范法（國際慣例）

1994年國際統(tǒng)一私法協(xié)會《國際商事合同通則》（PICC），2010年修改另：《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》（2010年）第一節(jié)概述二、國際商事合同法的淵源（法律規(guī)范）第一節(jié)概述二、國際商事合同法的淵源（三）國內(nèi)法1、大陸法系：民法典，債務(wù)法典2、英美法系：判例法；制定法；法律評述（美國兩次合同法重述）3、中國法：制定法

1999年10月1日前：《民法通則》中的相關(guān)部分、《經(jīng)濟(jì)合同法》、《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》和《技術(shù)合同法》等專門法律；

1999年10月1日，新《合同法》生效。第一節(jié)概述二、國際商事合同法的淵源第一節(jié)概述三、國際商事合同法的基本原則（一）合同自由原則（意思自治原則）

CISG第6條：雙方當(dāng)事人可以不適用本公約，或在第十二條的條件下，減損本公約的任何規(guī)定或改變其效力。

PICC第1.1條：當(dāng)事人有權(quán)自由訂立合同并確定合同的內(nèi)容。中國《合同法》第4條：當(dāng)事人享有訂立合同的自由、選擇合同相對人的自由、確定合同內(nèi)容的自由、選擇合同形式的自由以及變更和解除合同的自由。第一節(jié)概述三、國際商事合同法的基本原則第一節(jié)概述三、國際商事合同法的基本原則（二）誠實(shí)信用原則當(dāng)事人在從事民商事活動時(shí)，應(yīng)誠實(shí)守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)力及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。CISG第7條第1款：在解釋本公約時(shí)，應(yīng)考慮到……在國際貿(mào)易上遵守誠信的需要。PICC第1.7條：每一方當(dāng)事人在國際貿(mào)易交易中應(yīng)依據(jù)誠實(shí)信用和公平交易的原則行事。

中國《合同法》第6條：當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。第一節(jié)概述三、國際商事合同法的基本原則第一節(jié)概述二、國際商事合同法的基本原則（三）恪守合法合同的原則合法合同有法律約束力。第一節(jié)概述二、國際商事合同法的基本原則第一節(jié)概述二、國際商事合同法的基本原則（四）合法性原則合同當(dāng)事人所從事的與合同訂立、履行等有關(guān)的行為必須合乎國家強(qiáng)制性法律的規(guī)定。中國《合同法》第7條：當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。第一節(jié)概述二、國際商事合同法的基本原則第二節(jié)

國際商事合同的訂立一、合同訂立的含義動態(tài)：訂立合同的過程（程序）靜態(tài)：合同的成立第二節(jié)國際商事合同的訂立一、合同訂立的含義第二節(jié)

國際商事合同的訂立二、合同訂立的形式從要式向不要式的轉(zhuǎn)變

中國《合同法》：1、書面形式

2、口頭形式

3、其他形式第二節(jié)國際商事合同的訂立二、合同訂立的形式第二節(jié)

國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（合同成立的要件）（一）要約（二）承諾第二節(jié)國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（合同成立的第二節(jié)

國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（一）要約（發(fā)價(jià)；報(bào)盤；發(fā)盤）1.要約的含義與要件（1）是關(guān)于訂立合同的肯定建議（2）是關(guān)于訂立合同的明確建議第二節(jié)國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序第二節(jié)

國際商事合同的訂立辨析：要約與要約邀請中國《合同法》第15條：要約邀請是希望他人向自已發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。第二節(jié)國際商事合同的訂立辨析：要約與要約邀請第二節(jié)

國際商事合同的訂立關(guān)于內(nèi)容具體與否的判斷標(biāo)準(zhǔn)CISG：一個(gè)建議如果寫明貨物且明示或暗示規(guī)定數(shù)量和價(jià)格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價(jià)格，即為十分確定。美國統(tǒng)一商法典：只要當(dāng)事人有訂立合同的意圖，其要約具備貨物的名稱和數(shù)量，就可視為一項(xiàng)有效要約，價(jià)格并非必不可少的條款.PICC：一項(xiàng)要約是否合乎要求不能以一般性條款來確定；即使重要條款，如對所交付商品或所提供服務(wù)的準(zhǔn)確描述、價(jià)格、履約時(shí)間或地點(diǎn)等，在要約中可能尚未確定，也不能劃定該要約是不確定的。

第二節(jié)國際商事合同的訂立關(guān)于內(nèi)容具體與否的判斷標(biāo)準(zhǔn)第二節(jié)

國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（一）要約2.要約的生效及其效力要約自要約通知送達(dá)受要約人時(shí)生效。（大陸法系；CISG；PICC；中國合同法）要約的效力：對要約人的約束力；對受要約人的約束力(見P46案例)第二節(jié)國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序第二節(jié)

國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（一）要約3.要約的撤回要約的撤回通知應(yīng)于要約送達(dá)受要約人之前或同時(shí)送達(dá)受要約人。第二節(jié)國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序第二節(jié)

國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（一）要約4.要約的撤銷大陸法系:要約在其有效期內(nèi)不可撤銷；英美法系:受要約人未接受要約前，要約人可隨時(shí)撤銷。CISG：要約可撤銷，撤銷通知應(yīng)于受要約人發(fā)出接受通知前送達(dá)受要約人。查：CISG中要約不可撤銷的兩種情形。第二節(jié)國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序第二節(jié)

國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（一）要約5.要約的終止A．要約被要約人合法撤銷；B．受要約人超過承諾期限未做出承諾（明確的承諾期限或一段合理的時(shí)間）；C．要約被受要約人拒絕；D.受要約人提出反要約。第二節(jié)國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序第二節(jié)

國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（二）承諾1.承諾的構(gòu)成要件（1）承諾通知應(yīng)由受要約人向要約人發(fā)出（2）承諾通知應(yīng)在承諾期限內(nèi)發(fā)出（逾期承諾）（《合同法》第28、29條）（3）承諾的內(nèi)容應(yīng)與要約一致（承諾與反要約）（《合同法》第30、31條）第二節(jié)國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序第二節(jié)

國際商事合同的訂立（1）承諾通知應(yīng)由受要約人向要約人發(fā)出A致函B，欲出價(jià)30英鎊購買B的馬。B沒有回復(fù)A，但通知C(該馬匹的拍賣商)不要將其馬匹出售，因?yàn)樗獙⒃擇R賣給A。C出于疏忽，將馬匹賣掉。A以他與B之間存在合同為由，向法院提起拍賣商侵占他人財(cái)物的訴訟。最后法院認(rèn)為A、B之間沒有合同關(guān)系存在，判決A敗訴。第二節(jié)國際商事合同的訂立（1）承諾通知應(yīng)由受要約人向要第二節(jié)

國際商事合同的訂立（2）承諾應(yīng)在承諾期限發(fā)出CISG：逾期承諾及其效力如果要約人在收到逾期承諾的通知后毫不遲延地用口頭或書面形式將其同意逾期承諾的意見通知被要約人，那么，逾期承諾就仍然有承諾的效力，即構(gòu)成承諾。如果逾期是由于通知發(fā)送過程中的原因所導(dǎo)致的，則除非要約人毫不遲延地用口頭或書面通知被要約人其要約已經(jīng)失效，否則該承諾仍然有效。第二節(jié)國際商事合同的訂立（2）承諾應(yīng)在承諾期限發(fā)出第二節(jié)

國際商事合同的訂立（3）承諾與要約內(nèi)容一致鏡像原則（承諾與反要約）CISG：（反要約）受要約人雖對要約表示接受，但卻同時(shí)對要約作出了添加、限制或其他更改者，并非是對要約的承諾，而是反要約（“還價(jià)”）。

（實(shí)質(zhì)性變更與非實(shí)質(zhì)性變更）但如果這些添加或不同條件并沒有在實(shí)質(zhì)上變更要約中的條件，那么，這些添加或不同條件就不影響承諾的成立，除非要約人不過分遲延地向被要約人發(fā)出反對此種添加或不同條件的通知。第二節(jié)國際商事合同的訂立（3）承諾與要約內(nèi)容一致第二節(jié)國際商事合同的訂立《合同法》第三十條：承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。第三十一條：承諾對要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。第二節(jié)國際商事合同的訂立《合同法》第三十條：承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)?shù)诙?jié)

國際商事合同的訂立

案例：

原告在與被告通過電話談判達(dá)成買賣一批大豆的合意后向被告發(fā)出一份確認(rèn)書，其中除了對雙方達(dá)成合意的交貨數(shù)量給予確認(rèn)之外，還規(guī)定檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)為每蒲式耳54磅，可合13％的水分，耗損率為2％，雜質(zhì)含量不超過1％等。此后，被告沒有對該確認(rèn)書做出答復(fù)，而是把這批大豆以更高價(jià)格賣給他人。原告在訴訟中稱，確認(rèn)書僅就原來雙方談判的必要事項(xiàng)作了補(bǔ)充，被告未在合理時(shí)間內(nèi)就這些補(bǔ)充提出異議，因而雙方之間合同成立，這些補(bǔ)充事項(xiàng)構(gòu)成合同的組成部分。

原告勝訴。第二節(jié)國際商事合同的訂立案例：第二節(jié)

國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（二）承諾2.承諾的方式承諾的做出可以明示也可以默示。緘默或不行為本身不等于接受。CISG：受要約人聲明或做出其它行為表示同意一項(xiàng)發(fā)價(jià)，即是接受，緘默或不行動本身不等于接受；但是，如果根據(jù)要約或當(dāng)事人之間確立的習(xí)慣作法和慣例，受要約人可以做出某種行為來表示同意，則接受于該項(xiàng)行為做出時(shí)生效。

（《合同法》第二十二條）第二節(jié)國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序第二節(jié)

國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序（二）承諾3.承諾的生效：承諾生效時(shí)合同成立。投郵主義（英美法）到達(dá)主義（大陸法、CISG、PICC、《合同法》）4.承諾的撤回承諾通知已經(jīng)發(fā)出但尚未生效時(shí)，由被要約人

將撤回承諾的通知送達(dá)要約人，從而收回通知。

第二節(jié)國際商事合同的訂立三、合同訂立的程序課后案例分析練習(xí)某公司向美國某貿(mào)易商出口工藝品一批，我方于周一上午十時(shí)（紐約周日晚九時(shí)）以自動電傳向美商發(fā)盤，公司原定價(jià)為每單位500美元CIF紐約，但我方工作人員由于疏忽而誤報(bào)為每單位500元人民幣CIF紐約。問在下述兩種情況下應(yīng)如何處理較為妥當(dāng)：（1）如在第二天上午九點(diǎn)發(fā)現(xiàn)，客戶尚未接受？（2）如在第二天上午九點(diǎn)發(fā)現(xiàn)，客戶已經(jīng)接受？課后案例分析練習(xí)某公司向美國某貿(mào)易商出口工藝品一批，我方課后案例分析練習(xí)3月10日，中國某公司（我方）應(yīng)荷蘭某客商（對方）請求進(jìn)行報(bào)盤。3月13日，對方接到報(bào)盤后發(fā)來回電，請求我方降低價(jià)格并延長裝運(yùn)期。3月28日，我方回電表示價(jià)格不能再降，但可延長裝運(yùn)期，并聲明4月28日復(fù)到有效。對方4月20日回電表示接受，但附加了包裝條件為“需提供良好適合海洋運(yùn)輸?shù)陌b”。我方接到對方接受電報(bào)時(shí)，發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品國際市場價(jià)格已猛漲，于是拒絕成交，并復(fù)電稱“由于世界市場的變化，貨物在接受貴方接受電報(bào)前已售出?！睂Ψ絼t認(rèn)為合同已經(jīng)成立，并要求我方或執(zhí)行合同，或賠償差價(jià)。課后案例分析練習(xí)3月10日，中國某公司（我方）應(yīng)荷蘭某客商（第四節(jié)合同的效力注意：CISG不涉及合同效力的問題，留待各國國內(nèi)法處理；各國國內(nèi)法以及PICC有關(guān)合同效力的規(guī)定第四節(jié)合同的效力注意：第四節(jié)合同的效力各國法律中影響合同有效性的主要因素：

1、合同是否有對價(jià)或合法的約因；

2、當(dāng)事人是否具有訂立合同的能力；

3、合同的標(biāo)的和內(nèi)容是否合法；

4、當(dāng)事人的意思表示是否真實(shí)；

5、合同是否符合法律規(guī)定的形式要求。第四節(jié)合同的效力各國法律中影響合同有效性的主要因素：第四節(jié)合同的效力合同的效力狀況：（一）有效合同（二）無效合同（三）可撤銷、可變更合同（四）效力待定合同第四節(jié)合同的效力合同的效力狀況：第四節(jié)合同的效力一、當(dāng)事人的締約能力(一)自然人的締約能力1．大陸法：無民事行為、限制民事行為能力2．英美法：未成年人；精神病人；酗酒者3．中國法：完全、限制、無民事行為能力(二)法人的締約能力1．公司章程的范圍（傳統(tǒng)公司法）2．國家限制訂立管制類合同的主體3．中國合同法：超越經(jīng)營范圍訂立的合同的效力。第四節(jié)合同的效力一、當(dāng)事人的締約能力第四節(jié)合同的效力二、合同必須合法（標(biāo)的物；目的）

1．違法合同

2．違反公共政策的合同

3.違反善良風(fēng)俗和不道德的合同

《民法通則》：民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序。

《合同法》：違反國家法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同；惡意串通損害國家、集體或第三人利益的合同；損害社會公共利益的合同；以合法形式掩蓋非法目的的合同均為無效合同。第四節(jié)合同的效力二、合同必須合法（標(biāo)的物；目的）第四節(jié)合同的效力三、當(dāng)事人合意必須真實(shí)（一)錯(cuò)誤：原則上意思表示錯(cuò)誤的一方有權(quán)要求法院宣告合同無效或者撤銷該合同。PICC：1、對已存在事實(shí)或法律有不正確看法；

2、當(dāng)事人的錯(cuò)誤發(fā)生在訂立合同之時(shí)。中國法：行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或撤銷。第四節(jié)合同的效力三、當(dāng)事人合意必須真實(shí)第四節(jié)合同的效力三、當(dāng)事人合意必須真實(shí)（二）欺詐：凡因欺詐訂立的合同，受欺詐一方可以撤銷合同或主張合同無效。

PICC：欺詐是故意使他方產(chǎn)生錯(cuò)誤的行為：1、一方當(dāng)事人為引誘對方當(dāng)事人訂立合同而對事實(shí)所作的欺詐性陳述；2、沉默地隱瞞事實(shí)真相。中國《合同法》：一方以欺詐手段，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷；損害到國家利益的，合同無效。第四節(jié)合同的效力三、當(dāng)事人合意必須真實(shí)第四節(jié)合同的效力三、當(dāng)事人合意必須真實(shí)（三）脅迫：凡因受脅迫訂立的合同，受脅迫的一方可以主張合同無效或撤銷合同。PICC：脅迫是以非法威脅的方法使對方當(dāng)事人產(chǎn)生恐懼而被迫與之訂立合同的行為：1、脅迫采用的是非法威脅的方法；2、脅迫使用的手段非常緊急嚴(yán)重，以致受脅迫者無其他合理選擇。

中國合同法：受脅迫而訂立的合同，因脅迫而利益受損的當(dāng)事人有權(quán)請求變更或者撤銷；一方當(dāng)事人故意利用他人危難處境，迫使他方訂立于其極為不利的合同，構(gòu)成乘人之危，利益受損當(dāng)事人同樣有權(quán)請求變更或撤銷。第四節(jié)合同的效力三、當(dāng)事人合意必須真實(shí)第四節(jié)合同的效力原告和被告雙方訂立造船合同，價(jià)格為固定價(jià)，分五次付清。當(dāng)?shù)谝还P付款時(shí)正值通貨膨脹，被告知道原告急需用船，遂要求另加10％款項(xiàng)，原告只好同意。交船后又繼續(xù)付款至全部付清。后原告要求償還多付的款項(xiàng)。該案應(yīng)如何處理?（參見教材P55）第四節(jié)合同的效力原告和被告雙方訂立造船合同，價(jià)格為固定價(jià)，第四節(jié)合同的效力三、當(dāng)事人合意必須真實(shí)（四）顯失公平：顯失公平情況下訂立的合同，準(zhǔn)許遭受不利的一方請求撤銷或予以變更。

PICC有關(guān)判斷顯失公平構(gòu)成因素的規(guī)定：1、不公平的談判地位；2、合同的性質(zhì)和目的；3、其他因素等。中國合同法：在訂立合同時(shí)顯失公平的，當(dāng)事人有權(quán)請求變更或撤銷。最高院司法解釋：一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則的，可認(rèn)定為顯失公平。第四節(jié)合同的效力三、當(dāng)事人合意必須真實(shí)第四節(jié)合同的效力四、合同必須符合法定形式

CISG對于國際貨物買賣合同的形式，原則上不加以任何限制。中國法：只有法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的和當(dāng)事人約定采用書面形式的合同必須采用書面形式。第四節(jié)合同的效力四、合同必須符合法定形式第四節(jié)合同的效力五、格式條款的效力格式條款是指當(dāng)事人為重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。又稱為“共同條件”或“標(biāo)準(zhǔn)條款”。

第四節(jié)合同的效力五、格式條款的效力第四節(jié)合同的效力一天晚上，李某家中電話突然不能通話，與市電信局聯(lián)系，得知因其逾期交費(fèi)而被停機(jī)。李某認(rèn)為不合理。電信局提出，在用戶安裝電話時(shí)，電信局曾給每個(gè)用戶開出一個(gè)收據(jù)，反面都印有“用戶須知”，其中一條規(guī)定，“用戶不按時(shí)繳納電話費(fèi)，電信局有權(quán)停機(jī)?！崩钅痴J(rèn)為，他從沒注意到收據(jù)的反面印有“用戶須知”，即使知道這一規(guī)定，停機(jī)也是不合理的。因?yàn)樵谕C(jī)前未通知李某，也沒催促其交費(fèi)。由于突然停機(jī)使其遭受巨大損失，李某要求電信局賠償損失，電信局拒絕賠償。李某訴至法院。第四節(jié)合同的效力一天晚上，李某家中電話突然不能通話第四節(jié)合同的效力1．大陸法德國法：承認(rèn)格式條款為合同的一部分，但對意義含糊的條款，作不利于指定該條款的當(dāng)事人的解釋。凡不能按照誠信原則安排雙方當(dāng)事人的利益的，一律無效。法國法：只要對方當(dāng)事人知道或只要加以注意就能夠知道的格式條款，構(gòu)成合同的一部分，即使格式條款的內(nèi)容只傾向于一方當(dāng)事人。而只有那些免除嚴(yán)重過失責(zé)任的免責(zé)條款才歸于無效。第四節(jié)合同的效力1．大陸法第四節(jié)合同的效力2．普通法英國法：共同條件已經(jīng)寫進(jìn)合同，就可以成為合同的內(nèi)容。即使未寫進(jìn)，只要訂約一方提請對方當(dāng)事人注意，也可以認(rèn)為該格式條款有效。美國法：格式條款尤其是免責(zé)條款，必須公正、不違反公共政策以及能夠引起對方足夠的注意，才能被認(rèn)定為有效。

第四節(jié)合同的效力2．普通法第四節(jié)合同的效力3.PICC：使用標(biāo)準(zhǔn)條款應(yīng)適用訂立合同的一般規(guī)則；如果標(biāo)準(zhǔn)條款中某個(gè)條款是對方不能合理預(yù)見的，則該條款無效，除非對方明確地表示接受；標(biāo)準(zhǔn)條款與非標(biāo)準(zhǔn)條款發(fā)生沖突，以非標(biāo)準(zhǔn)條款為準(zhǔn)。第四節(jié)合同的效力3.PICC：第四節(jié)合同的效力4．中國法：（1）格式條款應(yīng)遵循公平原則確定權(quán)利義務(wù)；（2）提供方對免除或限制其責(zé)任的條款，應(yīng)采取合理方式提請對方注意；（3）提供方對免除或限制其責(zé)任的條款，應(yīng)對方要求給予說明；（4）不得免除提供方責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利；（5）格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作不利于提供格式條款一方的解釋；格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。第四節(jié)合同的效力4．中國法：第四節(jié)合同的效力關(guān)于格式條款效力的一般規(guī)則：（1）格式條款不能排除法定條款的效力；（2）提供方對免責(zé)條款有提示和說明義務(wù)；（3）非格式條款具有優(yōu)先效力；（4）有利于非提供方的解釋原則。第四節(jié)合同的效力關(guān)于格式條款效力的一般規(guī)則：第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因在法律上考查一項(xiàng)合同是否有效，除了要約與承諾，還要看合同是否有對等條件，即一項(xiàng)合同應(yīng)該是相互給付的。這種對等條件在英美法中稱之為“對價(jià)”，在法國法中稱之為“約因”（一）英美法的對價(jià)英美法把合同分為兩類：簽字蠟封（不需對價(jià)）簡式合同（必須對價(jià)）英美法認(rèn)為對價(jià)須具備以下條件：

（1）對價(jià)必須是合法的第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因（2）對價(jià)是待履行或已履行的，不能是過去的對價(jià)。A寫了本書，他的好朋友B出于好意為他打成鉛字，A很滿意，答應(yīng)給B50％的稿費(fèi)，但他后來又拒絕了。B此時(shí)不能要求A支付。第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因（3）對價(jià)必須具有某種價(jià)值蒙特夫特訴斯考特案(1971)

被告答應(yīng)以1英鎊的價(jià)格把房子賣給原告，但后來被告反悔了，聲稱1英鎊是個(gè)不充分的對價(jià)。法院認(rèn)為，對價(jià)并不要求對等或充分，合同能否執(zhí)行取決于有沒有對價(jià)，而不是對價(jià)充分與否問題。被告敗訴。但在欺詐、誤會、不正當(dāng)影響等案件中，法院會把對價(jià)不充分作為證明欺詐、誤會、不正當(dāng)影響一種證據(jù)，當(dāng)事人可以要求解除合同。第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因（4）已存在的義務(wù)或法律上的義務(wù)不能作為對價(jià)斯蒂克訴馬立克案(1809)

船方雇傭一批海員作一次往返于倫敦與波羅的海上航行，途中兩名海員開了小差，船長答應(yīng)其余船員，如果他們努力把船開回倫敦，他將把那兩名海員的工資分給他們，事后船長食言，船員到法院起訴。法院認(rèn)為，船長的允諾是不能執(zhí)行的，因?yàn)槿鄙賹r(jià)。理由是，船員在開船時(shí)，已承擔(dān)了義務(wù)，答應(yīng)在航行中遇到一般普通意外情況應(yīng)盡力而為，有兩名船員開小差，余下的船員依據(jù)其原來簽訂的雇傭合同有義務(wù)盡力把船安全開回目的港。第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因（4）已存在的義務(wù)或法律上的義務(wù)不能作為對價(jià)哈特立訴鮑生比案(1857)

三分之一的船員離開，船長答應(yīng)分他們的工資給別的剩下船員，到了目的港，船長反悔了。法院認(rèn)為，這種情況與斯蒂克訴馬立克案中的情況不一樣，本案船員走了三分之一已非普通意外事件，這時(shí)船員繼續(xù)開船屬履行了合同義務(wù)以外的義務(wù)，應(yīng)視為對價(jià)，應(yīng)得到額外工資，被告敗訴第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因（4）、已存在的義務(wù)或法律上的義務(wù)不能作為對價(jià)比如證人在法庭上作證，當(dāng)事人事先答應(yīng)給他一筆錢，后又后悔了，這筆錢是不能執(zhí)行的，因?yàn)樽C人作證是履行法律上的公共義務(wù)，不能成為對價(jià)。第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因（5）、對價(jià)必須來自受允諾人第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因（二）法國法關(guān)于約因的規(guī)定

法國法無對價(jià)而使用約因

法國法認(rèn)為債的約因是指當(dāng)事人產(chǎn)生該項(xiàng)債務(wù)所追求的最接近和最直接的目的

例如甲向乙購買汽車：甲為了取得汽車

乙為了取得車款

法國民法典規(guī)定“凡無約因的債，基于錯(cuò)誤約因或不法約因的債都不發(fā)生任何效力”

雙務(wù)合同有兩個(gè)約因第四節(jié)合同的效力六、對價(jià)與約因第五節(jié)合同的履行一、合同履行的規(guī)則（一）法定義務(wù)規(guī)則（合作履行原則）（二）全面、適當(dāng)履行規(guī)則（三）條款約定不明的履行規(guī)則第五節(jié)合同的履行一、合同履行的規(guī)則第五節(jié)合同的履行二、涉及第三人的合同的履行規(guī)則（P62）合同履行過程中，履行合同義務(wù)的人或接受義務(wù)履行的人不是合同當(dāng)事人，而是合同當(dāng)事人以外的第三人的情形。

1、向第三人履行的合同（又稱利他合同）

2、由第三人履行的合同（又稱第三人負(fù)擔(dān)的合同）第五節(jié)合同的履行二、涉及第三人的合同的履行規(guī)則（P6第五節(jié)合同的履行三、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)對抗他人請求自己為一定給付行為的權(quán)利的權(quán)利。案情：加拿大A公司與泰國B公司訂立了一份出口精密儀器的合同。（1）合同未規(guī)定交貨與付款的時(shí)間，B未交貨，要求A付款；（2）合同規(guī)定買方應(yīng)按照儀器制造的進(jìn)度預(yù)付貨款，A未按約預(yù)付貨款，要求B提供儀器；（3）合同規(guī)定買方應(yīng)按照儀器制造的進(jìn)度預(yù)付貨款。合同訂立后，A獲悉B提供的儀器質(zhì)量不穩(wěn)定；第五節(jié)合同的履行三、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)第五節(jié)合同的履行（一）同時(shí)履行抗辯（二）后履行抗辯權(quán)（三）不安抗辯權(quán)第五節(jié)合同的履行（一）同時(shí)履行抗辯第五節(jié)合同的履行（一）同時(shí)履行抗辯權(quán)當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且沒有先后履行順序，一方當(dāng)事人在他方未履行給付以前，有拒絕履行自己的合同義務(wù)的權(quán)利。1、基于同一雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)2、根據(jù)合同約定或合同性質(zhì)要求當(dāng)事人同時(shí)履行合同義務(wù)3、雙方債務(wù)已屆清償期4、一方當(dāng)事人有證據(jù)證明應(yīng)同時(shí)履行義務(wù)的對方當(dāng)事人未履行或未適當(dāng)履行合同。第五節(jié)合同的履行（一）同時(shí)履行抗辯權(quán)第五節(jié)合同的履行中國《合同法》：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。第五節(jié)合同的履行中國《合同法》：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有第五節(jié)合同的履行（二）后履行抗辯權(quán)雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人沒有履行合同義務(wù)的，后履行一方當(dāng)事人有拒絕履行自己的合同義務(wù)的權(quán)利。1、當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同，互負(fù)債務(wù)。2、當(dāng)事人的履行義務(wù)有先后順序。3