婚姻繼承案件實務(wù)專題講座婚姻繼承案件實務(wù)專題講座婚姻繼承案件實務(wù)專題講座婚姻繼承案件實務(wù)專題講座編制僅供參考審核批準生效日期地址：電話：傳真:郵編:婚姻繼承案件實務(wù)專題講座民一庭徐立偉52013年6月27日前言1、在代理此類案件時，須堅持公正，化解矛盾為宗旨，盡量避免加劇雙方當事人之間的矛盾。2、婚姻家庭類案件因其特殊性，證據(jù)方面很難做到確實充分，所以能做到使法官內(nèi)心確信這一點很重要，往往是判案的關(guān)鍵。3、中院一般會支持一審的判決，改判、發(fā)回重審率很低，一、關(guān)于判決離婚標準的理解與適用（一）婚姻法第32條：

有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準予離婚：

1、重婚或有配偶者與他人同居的；

2、實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；

3、有賭博、吸毒等惡習屢教不改的；

4、因感情不和分居滿二年的；

5、其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。

一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準予離婚。（1）關(guān)于親子鑒定的問題如果一方否認孩子為親生，要求親子鑒定，必須能提供初步證據(jù)（如孩子出生時間與結(jié)婚時間存在不合理性等）能讓法官內(nèi)心確信要求鑒定是合理的才行。因為親子鑒定是一個很慎重的問題，對孩子影響會很大。重婚與非法同居的問題若重婚與姘居一方主張自己有重婚或姘居的情形主張離婚，一般不給予支持（若存在判不離當事人會自殺等特殊情形除外），只有另一方以此情形為由主張離婚才會支持。即主動權(quán)在不存在過錯一方。家暴的問題注意保全證據(jù)，如公安的報警記錄、病歷、照片（多次）、十周歲以上孩子、當?shù)貗D聯(lián)、居委、鄰居的證人證言等，其中，病歷、照片比較重要，要不然很難被認定存在家暴的情形。注意區(qū)分家暴與互毆。（4）分居滿兩年的問題實踐中要證明分居兩年的情形很難操作，但也可通過租房、購房證明等一定程度上用以佐證，盡量把相關(guān)的所有證據(jù)提供出來使法官達到內(nèi)心確信的效果。

（二）1989年最高人民法院印發(fā)《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》（１）一方患有法定禁止結(jié)婚疾病的，或一方有生理缺陷，或其它原因不能發(fā)生性行為，且難以治愈的。（２）婚前缺乏了解，草率結(jié)婚，婚后未建立起夫妻感情，難以共同生活的。（３）婚前隱瞞了精神病，婚后經(jīng)治不愈，或者婚前知道對方患有精神病而與其結(jié)婚，或一方在夫妻共同生活期間患精神病，久治不愈的。（４）一方欺騙對方，或者在結(jié)婚登記時弄虛作假，騙取《結(jié)婚證》的。（5）雙方辦理結(jié)婚登記后，未同居生活，無和好可能的。（６）包辦、買賣婚姻、婚后一方隨即提出離婚，或者雖共同生活多年，但確未建立起夫妻感情的。（７）因感情不和分居已滿３年，確無和好可能的，或者經(jīng)人民法院判決不準離婚后又分居滿１年，互不履行夫妻義務(wù)的。（８）一方與他人通奸、非法同居，經(jīng)教育仍無悔改表現(xiàn)，無過錯一方起訴離婚，或者過錯方起訴離婚，對方不同意離婚，經(jīng)批評教育，處分，或在人民法院判決不準離婚后，過錯方又起訴離婚，確無和好可能的。（９）一方重婚，對方提出離婚的。（１０）一方好逸惡勞、有賭博等惡習，不履行家庭義務(wù)、屢教不改，夫妻難以共同生活的。（１１）一方被依法判處長期徒刑，或其違法、犯罪行為嚴重傷害夫妻感情的。（１２）一方下落不明滿二年，對方起訴離婚，經(jīng)公告查找確無下落的。（１３）受對方的虐待、遺棄，或者受對方親屬虐待，或虐待對方親屬，經(jīng)教育不改，另一方不諒解的。（１４）因其他原因?qū)е路蚱薷星榇_已破裂的。雖然《意見》中認定夫妻感情破裂的情形很多，但在實際操作中，以上情形很少能直接套得上。法院判離與不離的原則：只要不涉及財產(chǎn)問題（如：判不離，一方會轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，等另一方過幾個月再起訴離婚的話，相關(guān)財產(chǎn)很可能會被轉(zhuǎn)移得所剩無幾）以及社會效果（如：判不離，一方會以自殺威脅）等問題，一般只要已經(jīng)到了對薄公堂的地步都會判離。離婚后子女撫養(yǎng)及撫養(yǎng)費負擔問題撫養(yǎng)權(quán)問題1、婚姻法確立了以有利于子女成長為原則。2、婚姻法等相關(guān)法律法規(guī)對子女撫養(yǎng)問題的具體標準A、哺乳期內(nèi)的子女的撫養(yǎng)哺乳期內(nèi)子女的撫養(yǎng)，以母親撫養(yǎng)為原則。B、兩周歲以下子女的撫養(yǎng)兩周歲以下的子女，一般隨母方生活。母方有下列情形之一的，可隨父方生活：（１）患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病，子女不宜與其共同生活的；（２）有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)，而父方要求子女隨其生活的；（３）因其他原因，子女確無法隨母方生活的。父母雙方協(xié)議兩周歲以下子女隨父方生活，并對子女健康成長無不利影響的，可予準許。

C、對兩周歲以上未成年的子女，父方和母方均要求隨其生活，一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮：

（１）已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的；

（２）子女隨其生活時間較長，改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的；

（３）無其他子女，而另一方有其他子女的；

（４）子女隨其生活，對子女成長有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活的。

D、父方與母方撫養(yǎng)子女的條件基本相同，雙方均要求子女與其共同生活，但子女單獨隨祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的，可作為子女隨父或母生活的優(yōu)先條件予以考慮。

E、父母雙方對十周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發(fā)生爭執(zhí)的，應(yīng)考慮該子女的意見。法院裁判原則不改變小孩現(xiàn)有生活狀態(tài)為主，只要小孩生活還可以，便不改變撫養(yǎng)權(quán)；一般一對夫婦若有兩個孩子，不只有不存在特殊情況，會判一人一個。要想取得孩子的撫養(yǎng)權(quán)，向法官證明在自己的撫養(yǎng)下的生活是可以、持續(xù)的、穩(wěn)定的。撫養(yǎng)費問題數(shù)額一般按一方固定收入的百分之二十到三十來確實，百分之二十較多。其中已經(jīng)包括了生活費、醫(yī)療費、教育費等，沒特殊情況，不改變數(shù)額。在一方無收入情況下，可根據(jù)當?shù)厣顚嶋H水平酌情確定。另一方需對一方的收入負舉證責任，否則可能會按相關(guān)行業(yè)的平均收入水平來裁判。B、給付方式、期限一般按月給付，只有一方存在：不在本地，品性惡劣等情形，才會判一次性給付；如果雙方矛盾比較惡劣，有可能一見面就出現(xiàn)吵架、打架等情形的，也有可能判按年來支付；給付年限，原則上算到18歲，不管孩子是否有還在讀書等還沒就業(yè)的情形。但離婚協(xié)議另有約定的除外。撫養(yǎng)費變更出現(xiàn)患病、物價調(diào)整等情形，確實無法生活下去才能要求增加。權(quán)利主體只能是子女。三、財產(chǎn)分割目前我國夫妻之間對財產(chǎn)有約定的很少，審判實踐中基本沒有出現(xiàn)過，連口頭約定的也很少。夫妻個人財產(chǎn)一方的婚前財產(chǎn)；一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用；遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)；一方專用的生活用品；其他應(yīng)當歸一方的財產(chǎn)。夫妻共同財產(chǎn)工資、獎金；生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；知識產(chǎn)權(quán)的收益繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但本法第十八條第三項規(guī)定的除外；其他應(yīng)當歸共同所有的財產(chǎn)。（三）住房公積金婚后新增加的部分，都應(yīng)該認定為夫妻共同財產(chǎn)，而不管住房公積金是否已經(jīng)因買房已經(jīng)實際拿出來使用，分割不了是另外一回事。養(yǎng)老保險金婚后繳納的個人部分屬于夫妻共同財產(chǎn)，但也不是直接按個人繳納部分來分割，要考慮到以后所能享受到的待遇也個人繳納部分的差距，酌情確定。儲蓄形商業(yè)險若受益人為子女的情形，不認定為共同財產(chǎn)，應(yīng)認定為對子女的贈與。若夫妻一方為受益人，則才有可能是共同財產(chǎn)。財產(chǎn)分割中常見實務(wù)問題尚未辦理房產(chǎn)證的房產(chǎn)如何處理。違章建筑小產(chǎn)權(quán)房農(nóng)村自建房上述三種類型，一般判決使用權(quán)歸某一方，另一方給予適當補償，而非判獲得使用權(quán)，因為若當事人持判決書到房管局，房管局會直接按判決給其出具房產(chǎn)證，而并不審核該房產(chǎn)是否符合領(lǐng)取房產(chǎn)證的實質(zhì)要件。沒有辦理房產(chǎn)證的有證據(jù)證明是案外人出資買的城市商品房。在限購出現(xiàn)后，此種情形的案件開始增多。實質(zhì)出資人會起訴要求確權(quán)，但一般不會得到支持，否則，會把“限購”架空了。對于辦理銀行按揭的房產(chǎn)，如何處理婚前雙方共同出資支付首付款，房屋預(yù)售合同的買受人為雙方，房產(chǎn)證登記在雙方名下的，該房屋應(yīng)認定為夫妻共同財產(chǎn)。一方婚前以個人財產(chǎn)購買并按揭貸款，房屋預(yù)售合同的買受人為該方，但在婚后才取得房產(chǎn)證且登記在雙方名下的，離婚時該房屋應(yīng)認定為共同財產(chǎn)。一方婚前購買的房屋，產(chǎn)權(quán)登記在一方名下，但另一方有證據(jù)證明該房屋是在雙方認可所購房屋為共同所有的前提下共同出資購買，僅是名義上登記在一方名下的，該房屋應(yīng)認定為共同財產(chǎn)。按揭債務(wù)為共同債務(wù)。一方婚前以個人財產(chǎn)購買房屋一次性付款或在婚前以個人財產(chǎn)按揭完畢，婚后房產(chǎn)登記在該方名下的，為個人財產(chǎn)。一方婚前以個人財產(chǎn)購買房屋并按揭貸款，房屋預(yù)售合同的買受人為該方且產(chǎn)權(quán)證登記在該方名下的，該房屋屬于其個人財產(chǎn)，另一方婚后參與清償貸款，不改變該房屋為個人財產(chǎn)的性質(zhì)，但對以夫妻共同財產(chǎn)或另一方個人財產(chǎn)清償?shù)馁J款部分，離婚時取得所有權(quán)的一方應(yīng)對另一方給予合同的補償，雙方就補償問題達不成協(xié)議的，可以參照該房屋的市場價值，按另一方的出資比例（以夫妻共同財產(chǎn)償還的貸款部分，各占一半出資額）計算一方應(yīng)支付給另一方的補償數(shù)額。但若共同還貸比例比重大，也不當然認定為登記方一方的個人財產(chǎn)，若登記一方存在經(jīng)濟困難，無法清償余下貸款額，或登記方本來就存在多套房產(chǎn)，而另一方并無房產(chǎn)等情形，也可判給非登記方。（6）婚姻法司法解釋三第十條夫妻一方婚前簽訂不動產(chǎn)買賣合同，以個人財產(chǎn)支付首付款并在銀行貸款，婚后用夫妻共同財產(chǎn)還貸，不動產(chǎn)登記于首付款支付方名下的，離婚時該不動產(chǎn)由雙方協(xié)議處理。依前款規(guī)定不能達成協(xié)議的，人民法院可以判決該不動產(chǎn)歸產(chǎn)權(quán)登記一方，尚未歸還的貸款為產(chǎn)權(quán)登記一方的個人債務(wù)。雙方婚后共同還貸支付的款項及其相對應(yīng)財產(chǎn)增值部分，離婚時應(yīng)根據(jù)婚姻法第三十九條第一款規(guī)定的原則，由產(chǎn)權(quán)登記一方對另一方進行補償。處理房產(chǎn)的原則：以登記誰名下為原則，考慮子女、社會影響、一方生活情況、一方還貸能力為例外。父母出資的不動產(chǎn)（1）第二十二條

當事人結(jié)婚前，父母為雙方購置房屋出資的，該出資應(yīng)當認定為對自己子女的個人贈與，但父母明確表示贈與雙方的除外。

當事人結(jié)婚后，父母為雙方購置房屋出資的，該出資應(yīng)當認定為對夫妻雙方的贈與，但父母明確表示贈與一方的除外。上述規(guī)定中的“父母明確表示贈與一方”是否必須得到“對方”的確認，即父母的明確表示可否由父母單方做出即可若父母出資時并無明確贈與雙方或一方，事后可否補充作出贈與一方的意思表示贈與合同本質(zhì)上是一個實踐性的合同，它是隨贈與物權(quán)利的轉(zhuǎn)移而發(fā)生贈與效力。父母完成了出資義務(wù)，而夫妻一方實際接受或使用了該筆出資，應(yīng)認定該贈與合同成立，而“明確表示贈與一方”是對該贈與行為所附的一個條件，而要想該贈與合同成立，就必須在為贈與行為時予以明確，否則，一經(jīng)贈與合同成立并生效。此條規(guī)定與婚姻法司法解釋三第七條有矛盾，會逐漸會淘汰。（2）婚姻法司法解釋三第七條婚后由一方父母出資為子女購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的，可按照婚姻法第十八條第（三）項的規(guī)定，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產(chǎn)應(yīng)認定為夫妻一方的個人財產(chǎn)。由雙方父母出資購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的，該不動產(chǎn)可認定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當事人另有約定的除外。四、其他相關(guān)的實務(wù)問題（一）在離婚案件中，一般情況下，男方收入較高，且掌握家庭主要財產(chǎn)，一旦離婚，男方就在婚前將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移或者隱瞞夫妻共同財產(chǎn)，導(dǎo)致女方在財產(chǎn)分割方面少分，但法院無法查清男方是否存在轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的行為及相應(yīng)數(shù)額，法院能否依“誰主張、誰舉證”原則作出判決在實踐中，如果僅僅是隱瞞夫妻共同財產(chǎn)，那就要女方至少要提供初步的證據(jù)證明男方存在該項財產(chǎn)，如提供銀行賬號、股票、股權(quán)的證明，即法院去調(diào)查也是有據(jù)可查才行。如果女方只是稱對方有錢，但無任何證據(jù)，尖駁回該請求。對于男方在婚前轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的行為，如果男方不能明確說明該財產(chǎn)的去向，只以還債或者生活消費為由予以抗辯，那應(yīng)在扣除其合理的生活消費后按夫妻共同財產(chǎn)予以分割。離婚案件中一方主張共同債務(wù)要求對方共同承擔的舉證責任如何界定。在夫妻關(guān)系存續(xù)期間以個人的名義所負債務(wù)，判斷是否為夫妻共同債務(wù)，應(yīng)當根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用（中華人民共和國婚姻法）若干問題的解釋（二）》第二十四條“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當就夫妻共同債務(wù)處理，但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法自費十九條第三款規(guī)定的情形除外”的規(guī)定予以認定。