《律師辦理刑事案件規(guī)范》的學(xué)習(xí)、解析與批判（一）

主講人：單玉成微信群里的各位同仁，大家晚上好！大家的支持就是我的動力！今天晚上我們學(xué)習(xí)全國律協(xié)剛剛印發(fā)的律師辦理刑事案件規(guī)范。 這個規(guī)范在我拿到手之后進(jìn)行了認(rèn)真的閱讀，感覺到有一些想法，為了避免明天把這個事情的有些問題再忘掉了，今天臨時決定在群里和大家交流。從這個規(guī)范本身來看，應(yīng)該說他的制定者耗費(fèi)了大量的心血。 對于刑事案件律師辦理刑或者不具可事案件的指引能夠起到很好的作用。 美中不足的是，規(guī)范的部分內(nèi)容過于機(jī)械，或者不具可操作性，甚至有些方面給律師設(shè)定了過多的義務(wù)性規(guī)范。 所以我認(rèn)為這個規(guī)范在我們解讀和執(zhí)行過程中的不能照本宣科，不能照搬， 否則在辦理案件過程中間會出問題。因此，我今天以這個規(guī)范為線索，對于律師辦理刑事案件的各個流程來進(jìn)行探討。 指出這個規(guī)范中一些亮點(diǎn)，也包括這個規(guī)范中的一些在實(shí)踐中不能照搬的內(nèi)容， 要注意的問題，還有規(guī)范所遺漏的一些重要事項(xiàng)。從時間關(guān)系我今天可能只談到審查起訴階段結(jié)束， 時間盡量限制在一個小時左右。規(guī)范第一條：開宗明義地提出了它的制定目的是保障和指導(dǎo)律師履行職責(zé)， 并且規(guī)范律甚至有一些指導(dǎo)性的條款反而成為了規(guī)范性師辦理刑事案件行為。通過對這個規(guī)范的閱讀，我認(rèn)為該規(guī)范實(shí)際上保障的作用并不突出，在指導(dǎo)方面有一定的意義， 但是規(guī)范有些過強(qiáng)，甚至有一些指導(dǎo)性的條款反而成為了規(guī)范性條款。這個順序是對的，我們律師就是通過維護(hù)維護(hù)社會公平和正義。忠于職守，認(rèn)真負(fù)因?yàn)槲覀冝q護(hù)律師的作用，就是讓每一個民眾規(guī)范第二條：提出律師參與刑事訴訟的職責(zé)。當(dāng)事人的合法權(quán)益，來實(shí)現(xiàn)維護(hù)法律的正確實(shí)施、責(zé)。把維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益排在律師的首位。這個順序是對的，我們律師就是通過維護(hù)維護(hù)社會公平和正義。忠于職守，認(rèn)真負(fù)因?yàn)槲覀冝q護(hù)律師的作用，就是讓每一個民眾的刑事法律安全都有保障感，我們正是用自己的角色來維護(hù)社會的穩(wěn)定與和諧。規(guī)范第三條：第一款提到參與刑事訴訟人的權(quán)利和其他權(quán)利不受侵犯；第二款提到律師在法庭的言論不受法律追究。 但是后面也提到發(fā)表危害國家安全、 惡意誹謗他人、嚴(yán)重擾亂社會秩序的言論除外， 我感覺這種指導(dǎo)性規(guī)范中間沒有必要給律師設(shè)置這種法律責(zé)任的一些規(guī)定，只能說簡單表述為法律另有規(guī)定的除外就可以。第四條：關(guān)于律師參與刑事訴訟應(yīng)當(dāng)守法的規(guī)定，這個是沒問題的。第五條：律師擔(dān)任辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)依法獨(dú)立履行辯護(hù)職責(zé)。 這是重申了律師的獨(dú)立辯護(hù)的權(quán)利。在第二款明確提出，獨(dú)立辯護(hù)是基于維護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利，那么就提出犯罪嫌疑人無罪，罪輕或者減輕免除刑事責(zé)任的材料意見， 維護(hù)被告人的訴訟權(quán)利和其他權(quán)益。 這就把訴訟權(quán)利作為一個獨(dú)立的權(quán)利內(nèi)容提出來了。第三款專門強(qiáng)調(diào)了應(yīng)在法律和事實(shí)的基礎(chǔ)上尊重當(dāng)事人的意見， 按照有利于當(dāng)事人的原則開展工作，不得違背當(dāng)事人的意愿提出不利于當(dāng)事人辯護(hù)意見。 這款規(guī)定應(yīng)該說統(tǒng)一了以往的一些爭議、實(shí)際也是一個常識性的問題：辯護(hù)律師在被告人不認(rèn)罪的情況能否選擇為他做罪輕辯護(hù)？我想這是不妥當(dāng)?shù)摹?因?yàn)槲覀冝q護(hù)律師的身份不能做第二公訴人， 發(fā)表意見的雖然獨(dú)立，但要有利于當(dāng)事人，不得在違背當(dāng)事人的意愿下提出不利于當(dāng)事人辯護(hù)意見。這里要涉及一個問題就是大家以往經(jīng)常談到的兩段式辯護(hù)問題， 或者有人譏笑為騎強(qiáng)式

辯護(hù)。對兩段式辯護(hù)的這種理解不應(yīng)當(dāng)按照學(xué)者發(fā)表論文的標(biāo)準(zhǔn)判斷， 也就是說不能用不自相矛盾的標(biāo)準(zhǔn)來評價律師提供辯護(hù)意見。 因?yàn)楫?dāng)事人的權(quán)利，包括定罪辯護(hù)的權(quán)利，量刑辯護(hù)的權(quán)利，那么兩方面的辯護(hù)權(quán)都應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Ｕ希?我國刑事訴訟法尤其是最高人民法院適用因此對于在我想首先援引法律規(guī)定的獨(dú)立的兩種辯護(hù)權(quán)， 就是定罪權(quán)和量但是辯護(hù)人在庭審中只是訴訟參與人， 提出的辯護(hù)意見能否得因此對于在我想首先援引法律規(guī)定的獨(dú)立的兩種辯護(hù)權(quán)， 就是定罪權(quán)和量但是辯護(hù)人在庭審中只是訴訟參與人， 提出的辯護(hù)意見能否得設(shè)定人民法院最終認(rèn)定被告有罪， 辯護(hù)人認(rèn)為合議庭應(yīng)當(dāng)考就在假定定罪的前提下應(yīng)該具有的依法兩段式辯護(hù)的這種策略，不應(yīng)當(dāng)理解為違背當(dāng)事人的意愿提出不利于當(dāng)事人的辯護(hù)意見。具體的操作上應(yīng)當(dāng)如何處理，刑權(quán)，辯護(hù)人認(rèn)為被告無罪，到法院的最終采納上不可預(yù)期，慮以下情節(jié)，再向法庭專門強(qiáng)調(diào)被告人應(yīng)當(dāng)具有的，從輕減輕或者免除處罰的情節(jié)。因此，我認(rèn)為有必要進(jìn)行的兩段式辯護(hù)的案件中， 辯護(hù)人進(jìn)行兩段式辯護(hù)并不是前后矛盾，而是對當(dāng)事人權(quán)益的有效維護(hù)。也不屬于第五條第三款規(guī)定的違背當(dāng)事人的意愿提出不利于當(dāng)事人的辯護(hù)意見。因?yàn)檫@是一種合理假設(shè)在前，就是說假設(shè)法院認(rèn)定他有罪， 這個不是辯護(hù)人能夠左右，或者能夠完全預(yù)期的。猶如一個國家元首，首先聲明他們國家堅決反對戰(zhàn)爭，然后又說如果別國把戰(zhàn)爭強(qiáng)加給他們，他們將采取還擊，你能說他前后矛盾嗎？并且列舉了例外第六條：只是重申了法律規(guī)定的辯護(hù)律師知悉委托人的情況有權(quán)保密，事項(xiàng)，這個沒什么談的，大家看條文就可以了。并且列舉了例外第七條：涉及到對于律師不得幫助隱匿證據(jù)， 也是重申了法律規(guī)定。但在第二款規(guī)定了辦案機(jī)關(guān)違反刑訴法有關(guān)規(guī)定追究律師刑事責(zé)任的， 律師依法有權(quán)向有關(guān)機(jī)關(guān)申訴控告。 我想作為一個全國律協(xié)的指導(dǎo)規(guī)范， 這種措辭沒有體現(xiàn)出擔(dān)當(dāng)，應(yīng)該說是可以向律師協(xié)會進(jìn)行反映，因?yàn)槠渌恍┓晌募蔡岬搅寺蓭焻f(xié)會可以代為維權(quán)。規(guī)范的第二節(jié)規(guī)定的是收案和結(jié)案。我在通讀這個規(guī)范的內(nèi)容之后， 發(fā)現(xiàn)收案和結(jié)案中間遺漏了一個至關(guān)重要的內(nèi)容。 大家可以看一看第二節(jié)從第八條開始作出規(guī)定一直到第十七條， 沒有任何一條涉及到與當(dāng)事人之間進(jìn)行洽談，與委托人之間進(jìn)行洽談的內(nèi)容。其實(shí)收取案件第一個至關(guān)重要的環(huán)節(jié)就是首先與委托人進(jìn)行洽談，了解情況并且履行相應(yīng)的告知義務(wù)。應(yīng)當(dāng)涉及到如下六個方面：TOC\o"1-5"\h\z第一、必須要核實(shí)委托人的身份。 以往我在辦理案件過程中出現(xiàn)過犯罪嫌疑人在逃， 他自己以其近親屬的名義和身份、 以朋友的身份來向咨詢，并想讓我?guī)椭蚵牥讣M(jìn)程。 另外，在實(shí)踐中也出現(xiàn)過，毒品犯罪的指使者為他的馬仔去委托律師， 導(dǎo)致辯護(hù)律師在這個問題的處理上不當(dāng)，最終觸犯刑律被追究刑事責(zé)任。 因此委托人他與案件是否有利害關(guān)系， 是否同案犯，是否在逃的嫌疑人本人，這些我們要進(jìn)行相應(yīng)的核實(shí)。 另外委托人是否是有權(quán)委托的嫌疑人的近親屬或者其他人， 這個也要進(jìn)行核實(shí)，至少做形式上的核實(shí)。不能說來一個人說給犯罪嫌疑人委托律師，你就和人簽了。第二、要了解案件的大致情況，雖然委托人多數(shù)犯罪嫌疑人的近親屬或者被告人的近親屬，但是他們對案件的情況或多或少的有些了解， 比我們沒有接觸案件之前一無所知要好的包括律師的權(quán)利有哪些，有哪些義務(wù)，包有什么法律地位，也要向當(dāng)事人進(jìn)行介紹和告多，因此，要對案件的大致情況進(jìn)行一個了解。包括律師的權(quán)利有哪些，有哪些義務(wù)，包有什么法律地位，也要向當(dāng)事人進(jìn)行介紹和告第三、要告知刑事辯護(hù)律師在案件中的作用。括我們律師在實(shí)際辯護(hù)中具有什么樣的能力，知。第四、要告知委托人在法律上具有的義務(wù)。護(hù)律師利用辯護(hù)行為、代理行為達(dá)到非法目的。第五點(diǎn)、就是對案件進(jìn)行初步的分析。包括向律師事務(wù)所繳納費(fèi)用，包括不要求辯，不得要求律師違法為其提供法律幫助。初步分析首先要對既有材料了解的情況進(jìn)行全面第四、要告知委托人在法律上具有的義務(wù)。護(hù)律師利用辯護(hù)行為、代理行為達(dá)到非法目的。第五點(diǎn)、就是對案件進(jìn)行初步的分析。我想這是對于業(yè)務(wù)不夠了解，或者說對業(yè)務(wù)技能還不夠嫻熟。 無論我們總能夠?qū)Π讣梢灶A(yù)見的最好的可能性、 最壞的可能性、以及我想這是對于業(yè)務(wù)不夠了解，或者說對業(yè)務(wù)技能還不夠嫻熟。 無論我們總能夠?qū)Π讣梢灶A(yù)見的最好的可能性、 最壞的可能性、以及這三種方向作出大致判斷，并且也要告知他。除了案件客觀情況本司法機(jī)關(guān)承辦人如果能夠堅守法律原則， 以不同的人往往對案件是見仁見智讓客戶大概可以鎖定他的案件往某一個方向去努或者說按照百分比概率進(jìn)行推斷， 那是不身，包括承辦人的主觀態(tài)度對案件也是有影響，及他過強(qiáng)的角色感，過多的站在自己偵查或者控方立場上，的。這樣對案件進(jìn)行一個主客觀分析之后，力，當(dāng)然辯護(hù)律師對于任何結(jié)果是不能進(jìn)行推測，科學(xué)的。讓客戶大概可以鎖定他的案件往某一個方向去努或者說按照百分比概率進(jìn)行推斷， 那是不第六點(diǎn)，和委托人交流，決定雙方是否建立委托關(guān)系。大家要清楚，是雙方互相選擇，如果委托人不是取保候?qū)彽陌讣?dāng)事人， 是他的近親屬，還要經(jīng)過看守所會見并確認(rèn)委托關(guān)系，這種委托環(huán)節(jié)才應(yīng)該是完全結(jié)束。 我認(rèn)為這個環(huán)節(jié)是指引規(guī)范遺漏的重要事項(xiàng)。 對于年輕律師來說，關(guān)于和委托人之間的這種交流決定是否收案實(shí)際是十分重要的環(huán)節(jié)。第八條，它所規(guī)定的律師參與刑事訴訟可以從事如下業(yè)務(wù)，第一項(xiàng)是接受犯罪嫌疑人、被告人委托擔(dān)任辯護(hù)人，接受近親屬其他親友和所在單位代為委托的須經(jīng)犯罪嫌疑人被告人確認(rèn)。這一項(xiàng)規(guī)定存在一個問題，按照我國刑訴法三十三條規(guī)定， 委托辯護(hù)律師的除了犯罪嫌疑人本人，在法律上目前只規(guī)定他的近親屬。 這種情況擴(kuò)大到其他親友是否會被辦案機(jī)關(guān)認(rèn)同。我想這個是值得商榷的問題，我們律協(xié)規(guī)范是否有權(quán)來擴(kuò)大范圍， 當(dāng)然司法機(jī)關(guān)能夠這樣解決了原來一個糾結(jié)的問題， 就是在辦理案件過程中，不同的有的辦案單位就說你不把手續(xù)送給我之后你去會見， 認(rèn)為你這是一這樣解決了原來一個糾結(jié)的問題， 就是在辦理案件過程中，不同的有的辦案單位就說你不把手續(xù)送給我之后你去會見， 認(rèn)為你這是一容易發(fā)生爭執(zhí)和分歧。另一種情況是有的辦案單位認(rèn)為你必須經(jīng)過

如果他不確認(rèn)，你送來手續(xù)我也也不接，導(dǎo)致辯護(hù)律師在這上面浪費(fèi)時間，降低工作效率。這個規(guī)定比較明確的情況下就是我們律師在接受委托后第一時間不是去辦機(jī)關(guān)，而是去會見，全國律協(xié)的規(guī)范要求我們確認(rèn)， 我先確認(rèn)完再送，那么這樣也就減少爭議了。其實(shí)有些時候，我們辯護(hù)律師可能確實(shí)存在想去先會見， 之后再到辦案機(jī)關(guān)了解案件情況，這樣這個規(guī)范的實(shí)際上對我們直接去會見給予了規(guī)范上的支持。另外第八條后面一共列舉了九項(xiàng)。全面列舉了律師在刑事訴訟中可以接受的業(yè)務(wù)范圍，包括公訴案件被害人，甚至涉及到強(qiáng)制醫(yī)療程序，其他刑事訴訟活動，包括還有第七項(xiàng)規(guī)定的違法所得沒收程序，這些列舉系列概括性的規(guī)定是為了明確律師可以接受委托的范圍。 因?yàn)橹奥蓭熢谛淌掳讣^程中到底哪些業(yè)務(wù)可以接觸多并不太明確， 因此這個規(guī)范對于律師職業(yè)是有保障的。第九條：沒有什么實(shí)際可以談的。第十條：涉及到律師接受委托辦理刑事案件可以在偵查審查起訴、 一審二審、死刑復(fù)核所有程序中分別辦理委托手續(xù)，也可以一次性辦理。這個規(guī)定比原來的指導(dǎo)規(guī)定是進(jìn)步了，因?yàn)槲矣∠笾性瓉淼囊?guī)定是要求每個階段獨(dú)立辦理， 這樣的對律師的這種收費(fèi)方式和和簽約方式進(jìn)行了限制。我想應(yīng)該給雙方一個更大的空間。第十一條：強(qiáng)調(diào)了律師接受委托或指派后應(yīng)及時與辦案機(jī)關(guān)聯(lián)系，這是對的。你只對承辦人有與辦案機(jī)關(guān)聯(lián)系了，才能夠盡快了解程序，并且盡可能和承辦人見面交流之后，的個人情況有個大致的主觀判斷。 相對來說有利于分析這個案件的預(yù)后。 比如說這個承辦人對承辦人對我們辯護(hù)方案和策略的設(shè)置是特別強(qiáng)勢的，或者這個偵查員相對來說容易溝通的偵查員，可能都會有所影響。對我們辯護(hù)方案和策略的設(shè)置第十二條：第一款第二款涉及到解除委托的事由。 就是委托人要求律師從事違法行為或隱瞞重要事實(shí)有權(quán)解除委托。 尤其第二款提到的雙方產(chǎn)生嚴(yán)重分歧不能達(dá)成一致， 律師可以代表事務(wù)所與委托人協(xié)商解除關(guān)系。因?yàn)槿绻a(chǎn)生了嚴(yán)重分歧，這個辯護(hù)工作無法進(jìn)一步往前推進(jìn)， 那么辯護(hù)人建議被告人認(rèn)罪，他堅持認(rèn)為不夠罪，或者辯護(hù)人堅持認(rèn)為他不構(gòu)成犯罪， 被告人自己因?yàn)橄氆@得從輕處罰堅持認(rèn)為夠罪。這種根本性的分歧只有解除委托， 解除委托之后，我們這個預(yù)收代理費(fèi)往往在協(xié)議上約定是因他方原因我們不退款。 也就是說按合同上我們有可能可以不退還費(fèi)用，但是我個人不建議這么去做。 因?yàn)槟愀?dāng)事人之間如果說發(fā)生了這種糾纏， 往往對律師是不利的，至少說對律師的社會聲譽(yù)和聲望影響， 如果確實(shí)我們沒有付出那么多勞動， 甚至基本上沒有付勞動，那么從公平原則來說給人家適度的或者全額退費(fèi)，我覺得是應(yīng)該主動一些。第十三條：規(guī)定了同一名律師不得為兩名以上犯罪嫌疑人辯護(hù)。 或者說兩名雖未同案但是涉嫌共同犯罪人的進(jìn)行辯護(hù)。 這點(diǎn)顯然是十分明確的。因?yàn)閮擅阜杆麄兊睦婵赡艽嬖跊_突，律師根本就不能保障你的獨(dú)立性和公正性， 甚至有可能會涉嫌串供，或者其他的一些法律風(fēng)險。這里跟大家介紹一下最高人民法院就曾經(jīng)有一個死刑案件， 最終不核準(zhǔn)死刑的原因就是因?yàn)槁蓭熢诎讣^程中違反程序， 其中一個被告人的辯護(hù)人擔(dān)任過同案犯的另一個環(huán)節(jié)的辯護(hù)人，這兩個不同訴訟階段分別擔(dān)任同一案件兩名被告人的辯護(hù)人。 最高人民法院以程序違法為由沒有核準(zhǔn)被告人死刑， 不能排除報請最高人民法院不核準(zhǔn)死刑， 是否考慮被告人因?yàn)橛写┛赡軐?dǎo)致有“頂包”可能。因?yàn)樗佬痰倪m用是非常嚴(yán)格的。當(dāng)然律師的責(zé)任導(dǎo)致被告人被免死對被告人是好事，但對律師就不好說了，是否處罰，或者司法機(jī)關(guān)是否提供司法建議這樣的情況， 在那個案例是看不到的，大家有興趣的可以上網(wǎng)檢索一下這個案例。第十四條：提到律師辦理刑事案件可以會同異地律師協(xié)助調(diào)查。 并且經(jīng)當(dāng)事人同意可以協(xié)同為協(xié)同工作的律師辦理授權(quán)委托手續(xù)。 這里的為協(xié)同工作的律師辦理授權(quán)手續(xù)顯然一種轉(zhuǎn)委托。但是這個規(guī)定最終能否得到司法機(jī)關(guān)認(rèn)可，我想也是要拭目以待的。本條第二款規(guī)定，不同環(huán)節(jié)的律師，不同訴訟階段換律師的，變更前的律師可以為變更后的律師提供案件證據(jù)材料。這一點(diǎn)也明確了律師之間交付材料的依據(jù)， 相對來說減少爭議。第十五條：是想給辯護(hù)律師提供些方便，它規(guī)定了可以攜帶一名律師助理會見。但是這個助理從前后我的表述來看，首先他應(yīng)該說不屬于當(dāng)事人委托的共同辯護(hù)人的范圍，在委托書上肯定沒有體現(xiàn)，否則沒有必要做出專門的規(guī)定。但同時這個授權(quán)司法機(jī)關(guān)是否認(rèn)同，我想在實(shí)踐中未必具有可操作性。第十七條：是涉及提前解除委托關(guān)系的，這個沒什么好談的。第三節(jié)關(guān)于會見和通信的問題。第三節(jié)的第十八條規(guī)定律師會見，涉及到律師助理隨同辯護(hù)律師會見的應(yīng)出示事務(wù)所的證明和律師執(zhí)業(yè)證書，或申請律師執(zhí)業(yè)人員的實(shí)習(xí)證。這一內(nèi)容和前面的第十五條相結(jié)合，可以看出這里所說的律師助理身份應(yīng)當(dāng)也只能說是限于律師，包括執(zhí)業(yè)律師和實(shí)習(xí)律師。第十九條：涉及到辯護(hù)律師在辦理三類限制會見的案件，也就是危害國家安全、恐怖活動和特別重大賄賂案件，犯罪嫌疑人在押或者被監(jiān)視居住， 偵查機(jī)關(guān)不給會見的。辯護(hù)律師可以要求其出具書面決定并說明理由。 但這種情況在實(shí)踐中意義不大， 其實(shí)律師申請會見

也是更多想去了解辦案機(jī)關(guān)的態(tài)度， 不給你見你非要他出具書面決定， 我想這也解決不了什么實(shí)質(zhì)性的問題。當(dāng)然這個規(guī)范的解讀， 我想是見仁見智的。我談的是我的一家之言，而且終究對這個問題研究的不深入。 我想在交流之后進(jìn)行進(jìn)一步歸納和整理， 如果有條件了我們可以制定出一個我們自己認(rèn)為更具操作性的內(nèi)容規(guī)范和指引。第二十和二十一條涉及到翻譯人員的問題就不談了。第二十二條：規(guī)定了辯護(hù)律師會見犯罪嫌疑人被告人時應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)向其了解如下情況， 然后一共列舉了十二項(xiàng)。對這一點(diǎn)我認(rèn)為這個規(guī)范列舉過于機(jī)械。 而且你看了之后，如果真的按照這個環(huán)節(jié)向被告人或犯罪嫌疑人了解情況， 嫌疑人和被告人也會頭大。因?yàn)槭紫葟牧私馑膫€人信息的情況開始。而且大家注意，這個二十二條規(guī)定的是應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)向其了解一下情況，實(shí)際上設(shè)置了一個義務(wù)性規(guī)范，這種義務(wù)性規(guī)范的設(shè)定是如果律師沒有了解這些情況，那就有可能被指責(zé)為履職不當(dāng)。 這十二項(xiàng)內(nèi)容幾乎涉及到所有案件中可能涉及的問題， 我想這十二項(xiàng)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)作為律師會見提前準(zhǔn)備的一些細(xì)節(jié)信息， 你自己需要掌握這些問題。因?yàn)槿缤速r，他怎么如果說，偵查階我的建議是，大家他是否有無自首、立功、退賠或從輕、減輕情節(jié)，這情況往往被告人本人可能還不如辯護(hù)律師了解清楚。因?yàn)楹芏嗲楣?jié)是從卷宗體現(xiàn)，或者可能他家里人從事的事情，會知道呢。很多情節(jié)都是從卷宗了解到的，但被告人并不清楚卷宗的內(nèi)容。段對某一事實(shí)是否存在，通過這樣簡單的問話也難以界定情節(jié)是否存在。如退賠，他怎么如果說，偵查階我的建議是，大家把這十二項(xiàng)具體的規(guī)定作為一種需要提前準(zhǔn)備了解的情況，對于犯罪嫌疑人被告人的會見，我們應(yīng)當(dāng)以了解案情為中心， 有目的去了解案件整個進(jìn)程。實(shí)踐中可以把犯罪嫌疑人所有的陳述作為從頭到尾的一個故事， 這樣可以對案件形成一個比較形象化的認(rèn)識， 然后再以此為基礎(chǔ)再來結(jié)合卷宗證據(jù)分析每一個具體的情節(jié)是否存在或者成立， 順帶了解他的案發(fā)前、案發(fā)后的情節(jié)。這樣對案件有了全面的了解和判斷。 因?yàn)楫吘姑總€案件案情千差萬別， 每一個案件都按照這條規(guī)定去了解，我想是低效的，并且案件犯罪嫌疑人被告人往往也會不勝其煩。第二十三條：規(guī)定辯護(hù)律師會見時應(yīng)當(dāng)向犯罪嫌疑人被告人介紹訴訟程序。 告知其在訴訟程序的權(quán)利義務(wù)，告知犯罪嫌疑人、被告人行使及放棄權(quán)利和違反法定義務(wù)可能產(chǎn)生的后果。這個規(guī)定我個人認(rèn)為也是過于機(jī)械， 你告訴他這么多權(quán)利有什么意義， 其實(shí)律師更多的是如何指導(dǎo)他有效行使權(quán)力。 他的權(quán)利一籮筐，但是哪些權(quán)利有必要行使， 哪些權(quán)利與他相關(guān)，要對他進(jìn)行指導(dǎo)性。比如說申請回避的權(quán)利，要告知他在這個案件中有沒有必要行使。如果沒有必要申請回避，你告訴申請回避的權(quán)利之后他貿(mào)然行使了呢。 因此，在條文表述上，我個人認(rèn)為是應(yīng)當(dāng)介紹與之相關(guān)的一些訴訟權(quán)利，并且指導(dǎo)性地幫他做出判斷。第二十四條：要求辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)與犯罪嫌疑人就相應(yīng)階段的方案和辯護(hù)意見進(jìn)行溝通，這個是沒有什么問題的。反而應(yīng)該說這個問題展開談， 不能僅僅有一款就結(jié)束了， 因?yàn)闇贤ㄒ嬖V他在這案件中，你是準(zhǔn)備進(jìn)行罪輕辯護(hù)、無罪辯護(hù)、量刑辯護(hù)或者進(jìn)行兩段式辯護(hù)。要讓他進(jìn)行甄別選擇，尊重他的知情權(quán)、 選擇權(quán)，然后共商決策，這個我們在上一節(jié)課進(jìn)行討論過，不再重復(fù)。第二十五條規(guī)定了自案件移送審查起訴之日起，實(shí)有關(guān)證據(jù)。對律師核實(shí)證據(jù)的權(quán)利，之后，在以往制定規(guī)范性文件的時候，述，可不可以給他看他自己原來的供述，辯護(hù)律師可以向犯罪嫌疑人、被告人核實(shí)際是十分重要的一項(xiàng)，因?yàn)樵谕徢跋虮桓嫒撕藢?shí)也涉及到可不可以給被告人宣讀或者看同案被告人供第二十五條規(guī)定了自案件移送審查起訴之日起，實(shí)有關(guān)證據(jù)。對律師核實(shí)證據(jù)的權(quán)利，之后，在以往制定規(guī)范性文件的時候，述，可不可以給他看他自己原來的供述，這個在以往是有爭議。這個規(guī)范只是做了一個籠統(tǒng)的規(guī)定，就是可以核實(shí)有關(guān)證據(jù)，沒有排除律師的權(quán)力，我們依法可以行使。但是在這個涉及到爭議特別巨大的案件的時候，盡量注意不要把原件交給當(dāng)事人核實(shí),

沒有必要制造其他的爭議。如果辯護(hù)律師在會見的時候，把同案被告人的供述和辯解原件交給被告人看，甚至拿進(jìn)去了，這到最后可能被司法機(jī)關(guān)發(fā)難， 認(rèn)為你是涉嫌故意讓他去串供，倒不是說律師不應(yīng)該去冒風(fēng)險， 但是無謂的風(fēng)險沒必要去頂他。 像李莊案中，擠眼也被認(rèn)為是一種妨礙作證的行為，就說明司法機(jī)關(guān)有可能運(yùn)用公權(quán)力去打擊他的反對者， 辯護(hù)律師還是要有警惕性的。第二十六條：第二款規(guī)定了辯護(hù)律師可以接受犯罪嫌疑人被告人提交的辯護(hù)有關(guān)的書面材料，也可以向犯罪嫌疑人被告人提供與辯護(hù)有關(guān)的文件材料。 但是我們一定要記住，犯罪嫌疑人被告人提交給我們辯護(hù)有關(guān)的材料我們也應(yīng)和卷宗材料一樣， 只是用于我們的辯護(hù)工作，而不要把它交給當(dāng)事人的親友。其實(shí)在案件中有時候被告人想跟他們家里人轉(zhuǎn)達(dá)什么想法和意見，律師完全可以用會見筆錄記載下來， 然后他本人簽字。然后這個轉(zhuǎn)達(dá)內(nèi)容給他家人看一下就知道了，千萬不要把他給家人寫的信帶出來， 以免帶來不必要的麻煩，會見一定要規(guī)范。我自己剛從業(yè)的時候知道， 有些青年律師知道哪些事情能做、 哪些事情不能做，但又會感覺自己能夠給當(dāng)事人的幫助極為有限， 因而往往不好意思拒絕當(dāng)事人提出的不合理要不斷求，包括會見時給他帶點(diǎn)東西、傳遞點(diǎn)物品，好像我不幫人家，會被人感覺不盡心。這樣，你將可能誤入歧途，如果你一旦習(xí)慣于這種方式來幫當(dāng)事人，往往最終會擴(kuò)大自己的風(fēng)險，你在專業(yè)上很難再有進(jìn)步。 辯護(hù)律師幫助當(dāng)事人，一定堅持在合法的范圍內(nèi)尋找方法，不斷提高自己的專業(yè)技能，努力維護(hù)他的權(quán)益，慢慢積累經(jīng)驗(yàn)、提高水平， 你自然就能夠找到合法幫助當(dāng)事人的方式、方法。這里還涉及到會見次數(shù)以及可以通信。律師和犯罪嫌疑人通信，往往可操作性并不強(qiáng)，因?yàn)檫@個信不一定能準(zhǔn)時或者準(zhǔn)確送到。規(guī)定了查閱摘抄復(fù)制案卷卷宗。這里面也強(qiáng)調(diào)了要保證其準(zhǔn)確性完整性。 我給大家建議卷宗的復(fù)印一定要全。你不要覺得哪個材料有用你拍， 哪個材料沒有用你不拍，因?yàn)槟氵@樣看完一遍兩遍之后，會突然發(fā)現(xiàn)有些東西有用，這個時候你手里沒有那就麻煩了。 舉個例子就是我多年前辦理一個妨礙公務(wù)案件， 被告人是因?yàn)樵谵k案機(jī)關(guān)對其進(jìn)行問話時脫逃， 并且那么在人民法院跟偵查人員動手。后來我看到對他的立案決定書等法律文書使用的是他的真名， 但是從案件那么在人民法院證據(jù)材料體現(xiàn)，他直到脫逃以后才供認(rèn)自己的真實(shí)姓名， 在脫逃以前一直用的假名。立案時候就已經(jīng)知道他的真名， 完全與客觀事實(shí)違背的。在我提出這個問題之后，到最后給他判決很輕，只是按照他實(shí)際關(guān)押的時間判處了生意人刑罰， 因?yàn)檫@個執(zhí)行公務(wù)行為本身就是不合法的，被告人的行為根本不能定罪。大多數(shù)案件中，我們有的律師拍閱卷宗時像程序卷宗不去拍，認(rèn)為和案件沒有關(guān)聯(lián)， 這樣可能會遺漏一些重要問題。因此，我們要像作家寫作一樣，盡可能的多占有材料， 然后再遴選哪些有用的，再排除掉沒有用的，而不能事前想當(dāng)然地認(rèn)為哪個有用、哪個沒有用。盡快復(fù)制有利于當(dāng)事人的證據(jù),另外規(guī)范也提示了律師要盡快向辦案機(jī)關(guān)調(diào)取一些證據(jù)，這兩個大家自己看看就可以了。盡快復(fù)制有利于當(dāng)事人的證據(jù),根據(jù)案件需要制作閱卷筆錄第三十六條：涉及到辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)認(rèn)真閱讀全部案件材料，或閱卷摘錄。閱卷時，應(yīng)該重點(diǎn)了解以下事項(xiàng)，然后它一共列舉了十四項(xiàng)。根據(jù)案件需要制作閱卷筆錄實(shí)際上他列舉的這十四項(xiàng)權(quán)利，你讓我背十遍我也記不住。都是從犯罪嫌疑人個人信息，然后到被指控的時間，而且有些東西是表述邏輯混亂、 是重復(fù)的。比如說他規(guī)定了核實(shí)證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性、證據(jù)之間的矛盾疑點(diǎn)，那這是在第九項(xiàng)談到的，但是前面談到了關(guān)于鑒定材料來源、鑒定意見的理由等，這都是重復(fù)性的內(nèi)容。 事實(shí)上，這些內(nèi)容同樣也只是要我們律師在對了解案件的常識性的問題儲備一下， 但是真正在閱卷的時候應(yīng)該采取的方式，還是我們前面談到的，把案卷所表述的事實(shí)證據(jù)體現(xiàn)的事實(shí)作為一個故事， 證據(jù)故事

的真假需要證據(jù)予以核實(shí)，比如被告人的辯解，如果和卷宗內(nèi)容不一致，那么也可以成為另外一個獨(dú)立故事。將不同的故事和證據(jù)進(jìn)行對應(yīng)， 哪些對它有利，這樣就會對整個案件理出一個整體形象的認(rèn)識，通過這種形象的認(rèn)識再來判斷每一份證據(jù)的真實(shí)性， 然后考慮它的合法性、分析其關(guān)聯(lián)性。同時再對整個案件進(jìn)行其他的情節(jié)進(jìn)行分析， 包括有沒有從輕減輕的情節(jié)。另外，對案件程序性問題做一個附屬性的了解。否則， 無序地去了解案件涉及到的十四項(xiàng)內(nèi)容，且每一項(xiàng)里往往有多個選項(xiàng)， 是很凌亂且低效的。因此，我認(rèn)為這些條款的規(guī)定過于機(jī)械，而且應(yīng)該說起草者對于實(shí)務(wù)掌握的還不是過于熟悉。第三十七條：第一款規(guī)定，律師參與刑事訴訟獲取的案卷材料不得向犯罪嫌疑人、被

告人的親友及其他單位個人提供。 今天好像在網(wǎng)上發(fā)現(xiàn)有我們同行說不得向犯罪嫌疑人、告人提供，發(fā)了帖子之后，又發(fā)現(xiàn)自己沒看透，然后又刪掉了，這顯然是誤讀。這個規(guī)定實(shí)際上是想設(shè)定一些限制從而對辯護(hù)律師進(jìn)行保護(hù)， 我認(rèn)為是很好的。刑事辯護(hù)律師參與案件看，基于犯罪嫌疑人近親屬的委托， 那么他當(dāng)然想知道這些案件證據(jù)材料， 想看一看，甚至向律看，師說，我既然委托你，我還沒權(quán)利看這個嗎， 但是實(shí)踐中，有律師因?yàn)檫@種情況被司法機(jī)關(guān)作為犯罪進(jìn)行追究，雖然最終獲得無罪結(jié)論，但是過程已經(jīng)對律師打擊很大；另外，把卷宗交給當(dāng)事人親友確實(shí)會對訴訟形成妨礙或者產(chǎn)生其他危害。 我在以往辦理案件過程中，就有民事案件當(dāng)事人拿到證言復(fù)印件后就去找這個證人， 當(dāng)面問是不是你你簽字，然后打光，那么就發(fā)生一些其他的糾紛。如果當(dāng)事人親友從庭審中得知了相關(guān)內(nèi)容， 他沒有拿到這個東西在手里，直接去找證人的可能性就比較小了， 而且責(zé)任也不在我們辯護(hù)律師。因此，這個規(guī)不同環(huán)節(jié)的律師之間可以相互提供材料。 這樣想去申訴，律師就可能要求，那你再委托律師的話，

這樣的問題就解決了，這兩個條款還是很有經(jīng)驗(yàn)智不同環(huán)節(jié)的律師之間可以相互提供材料。 這樣想去申訴，律師就可能要求，那你再委托律師的話，

這樣的問題就解決了，這兩個條款還是很有經(jīng)驗(yàn)智當(dāng)然前面也已經(jīng)相對應(yīng)的做了一個規(guī)定，的也就導(dǎo)致當(dāng)事人的近親屬有什么訴求，我交給你后續(xù)階段的律師是沒有關(guān)系的，慧的。第五節(jié)涉及到調(diào)取證據(jù)問題。具體的規(guī)定內(nèi)容我就不多談了，我只是想提示兩點(diǎn)。第一點(diǎn)就是律師調(diào)取證據(jù)， 一定要注意那種沒有客觀事實(shí)基礎(chǔ)的證據(jù)， 取的時候一定要如果證據(jù)本身它與客觀事實(shí)基礎(chǔ)相慎之又慎，卷宗有很多基本的客觀事實(shí)節(jié)點(diǎn)是可以確定。背離，這個時候如果律師去調(diào)取對你是有很大風(fēng)險的。如果證據(jù)本身它與客觀事實(shí)基礎(chǔ)相另外，與卷宗內(nèi)容直接相反的證據(jù)在取證時一定要慎之又慎， 這種證據(jù)材料是與公權(quán)力機(jī)關(guān)取得證據(jù)相對抗。誰真、誰假的爭議形成之后，對律師也是有巨大的風(fēng)險。因此，規(guī)范規(guī)定了辯護(hù)律師調(diào)查收集證據(jù)材料時可以錄音、 錄像，而且也規(guī)定了可以找見證人見證。錄音錄像可以明也可以暗，因?yàn)殇浵駜?nèi)容是為了證明律師取證時沒有違法行為。上次朱明勇律師提出了一個建議是很好的方式， 就是可以進(jìn)行雙重錄像，談話人在錄像過程中間邊談邊做筆錄邊錄像， 有另外一個人可以遠(yuǎn)距離在外面直接進(jìn)行拍攝， 證明我這錄像是沒有經(jīng)過剪輯的，我從見他時候我就開始進(jìn)行錄像一直錄到最后。向證人調(diào)取證據(jù)的時候，持認(rèn)真態(tài)度是應(yīng)該的。尤其是雙方劍拔弩張的案件，我們當(dāng)然要嚴(yán)陣以待。但是實(shí)踐中，有證人你一說錄像他就拒絕作證。 這種拒絕錄像的證人，我想我們對他取證意義不大，還是先以申請法庭調(diào)取證據(jù)為最穩(wěn)妥的方式。 這個規(guī)定第三十九條就規(guī)定了已經(jīng)在公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)作證的證人，律師在調(diào)取證據(jù)時一般應(yīng)當(dāng)請通過申請人民法院通知該證人到庭當(dāng)庭接受詢問的方式進(jìn)行。 那么我想這也是規(guī)范的一個比較有實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)與理性的條款。這一項(xiàng)我們要記住，遇到這種情況首先申請?？?另外，規(guī)范在取證的問題上，給我們細(xì)