土木0409張金梅關(guān)于保健品市場中虛假廣告問題法制思考研究背景

在當今的社會中，因為人們生活水平逐漸的提高，大家在生活水平方面的需求越來越高，除了正常的生活需要外，人們對保健品的需求也日益的有所提高，但是某些商家正是利用了這個有利的機會通過虛假廣告來提高自己的利潤。虛假廣告的界定

虛假廣告是指廣告主或其代理人，通過欺騙廣告經(jīng)營者或者廣告發(fā)布者，或與廣告經(jīng)營者和發(fā)布者共謀，利用一定媒介和形式進行宣傳、介紹，與其所提供的商品或服務(wù)不符，且含有虛假成份，從而使公眾信以為真,并損害了消費者利益，追求或達到其商業(yè)利益的商業(yè)廣告。虛假廣告的特征第一，主體資格可以是合法的，也可以是不合法的。第二，廣告內(nèi)容不真實。第三，手段上具有欺騙性。第四，目的是追逐非法利益，這是廣告主體進行虛假宣傳的動力所在。

虛假廣告的危害性第一，破壞了廣告的真實性這一根本基礎(chǔ)，使消費者對廣告產(chǎn)生懷疑，影響了廣告的正面作用。第二，由于廣告的真實性被破壞，從而使消費者財產(chǎn)利益和人身利益受到侵害。第三，潛在危害性。

非刑事法律對虛假廣告防范的不足我國針對虛假廣告這一違法現(xiàn)象，在不同的法律及法規(guī)中加以規(guī)定，但是由于行政、民事、經(jīng)濟法律手段的威懾力不夠，未能給虛假廣告違法行為以重創(chuàng)，因此它的危害性不能得到很好的遏制，其原因是行政、民事、經(jīng)濟法律制裁的力度和影響力不到位，使實施虛假廣告行為的主體沒有受到嚴厲懲處，尤其是情節(jié)嚴重的虛假廣告案件時有發(fā)生,擾亂了市場秩序，破壞了商業(yè)主體之間的公平競爭。渾身是病的明星長期以來做保健品廣告被商家們奉為靈丹妙藥。人們?？吹诫娨暽夏趁餍且粫簽槟潮＝∑反?，一會又說某口服液治好了他的偏頭疼，轉(zhuǎn)過來又對某壯陽食品贊不絕口，好像渾身都是病似的。吃什么補什么中國人的傳統(tǒng)中一直就有“吃什么補什么”的說法，這可以追溯到李時珍的《本草綱目》。借用科普文章突出宣傳保健品某一成分功效，同時在市場上推出含有該成分的產(chǎn)品是一些保健品廠家用的一貫手段。國際新型進口保健品在進口的保健品包裝上，標注的中文產(chǎn)品說明往往故意夸大產(chǎn)品功能，肆意進行虛假宣傳，完全不按照外文說明規(guī)范標注中文產(chǎn)品說明；有的商家甚至故意夸大產(chǎn)品的服用量，通過不負責任地增加消費者的使用量顯示出短期效果來增加產(chǎn)品銷售額。純天然無害論對于一些保健品廠家，廣告中“純天然”三個字就是安全的代表。實際上，純天然的東西并不一定都對人體無害，如果不采取科學的用法和劑量同樣能對人體造成危害。送禮就要送健康從“送健康”到“送孝順”，如今的保健品廣告已不是一個“送”字了得?，F(xiàn)在的一些保健品廣告已經(jīng)不再注重開發(fā)保健品的功效，換而代之的是利用中國傳統(tǒng)的人情往來和倫理道德思想來提高人們的購買力。治多病論由于很多人吃保健品的目的是為了治病，保健品廠家抓住這部分消費者的錯誤心理，通過狂轟濫炸的廣告炒作大肆宣傳其產(chǎn)品“包治百病”。法律制度的不完善曾經(jīng)有消費者因為遭遇保健品虛假廣告向法院起訴保健品廠家，結(jié)果卻是敗訴而還。雖然保健品虛假違法廣告隨處可見，卻鮮見因此被責令整頓，被吊銷《廣告經(jīng)營許可證》或者《營業(yè)執(zhí)照》的，由于這種虛假廣告產(chǎn)生的利潤達到了罰款的幾十倍甚至上百倍，區(qū)區(qū)五倍的罰款對保健品廠家來說只像“毛毛雨”，違法行為即使被查處了還有獲利的空間，違法廣告行為也就成為趨之若鶩的事情了。如何減少虛假廣告藥品、保健品、醫(yī)療器械廣告的監(jiān)督執(zhí)法部門要加強對違法廣告的監(jiān)管，切實把好廣告監(jiān)督關(guān)。工商行政管理部門作為廣告的監(jiān)督執(zhí)法部門，要建立藥品、保健品、醫(yī)療器械廣告檢查工作制度，對主要媒體進行監(jiān)控，對大量發(fā)布違法廣告的媒體要堅決予以處罰，情節(jié)嚴重的要暫停其廣告發(fā)布直至取消廣告經(jīng)營資格，并追究有關(guān)人員的責任。

虛假廣告罪的成立（1）虛假廣告罪立法的必要性

（２）虛假廣告罪性質(zhì)的確定1981年至1994年間全國廣告營業(yè)額從1．18億元增加到200億元，平均每年遞增45％左右廣告經(jīng)營者和發(fā)布者從2000家發(fā)展到43046家平均每年遞增20％左右在1986年至1989年期間中國消費者協(xié)會受理的消費者所反映的虛假郵寄廣告投訴就多達1.5萬件1992年全國各地查獲的虛假戶外廣告多達27萬件從法律的強制效果來分析就有必要把虛假廣告從一般違法上升為犯罪，把虛假廣告作為一種犯罪規(guī)定在刑法中，用刑法手段來維護廣告的真實性采取這種措施的決定因素如下：第一，是由刑法的任務(wù)來決定的。第二，由虛假廣告違法行為的社會危害性決定的。第三，是理論界和學術(shù)界的研究和呼吁促進的虛假廣告罪性質(zhì)的確定首先，從大的方面看，認為虛假廣告犯罪屬于經(jīng)濟犯罪其次，從小的方面看，學者們普遍認為虛假廣告罪屬于競業(yè)犯罪

在1987年12月1日起施行的《廣告管理條例》第３條規(guī)定了“廣告內(nèi)容必須真實、健康、清晰、明白，不得以任何形式欺騙用戶和消費者”，在第18條第２款規(guī)定了“違反本條例規(guī)定，情節(jié)嚴重，構(gòu)成犯罪的，由司法機關(guān)依法追究刑事責任”。在該條例中首次明確對虛假廣告情節(jié)嚴重的行為要追究刑事責任，由于受立法權(quán)限的限制，該《條例》作為行政法規(guī)，沒有具體罪名和具體刑事責任?？傆[以上可以看出有幾個不足之處第一，沒有對虛假廣告做出明確界定，這樣使人們不能清醒認識虛假廣告特征及其危害性，給消費者對其防范造成一定的困難；第二，雖然各項法律、法規(guī)中的法律責任部分規(guī)定了虛假廣告應(yīng)負刑事責任，但是由于規(guī)定的過于籠統(tǒng)、抽象，甚至沒有規(guī)定刑事責任的具體內(nèi)容，只是泛