勞動合同法實務操作逐條解析完全版提要】本文從實務操作角度出發(fā)盡量以簡練的幾句話對勞動合同進展逐條解析真正只談實操精華不談空洞理。第一章總那么

第一條為了完善勞動合同制度明確勞動合同雙方當事人的權利和義務保護勞動者的合法權益構建和開展和諧穩(wěn)定的勞動關系制定本法。

解析】：立法宗旨開宗明義說保護勞動者的合法權益并不是說保護勞資雙方的合法權益HYPERLINK勞動合同法作為一部勞動關系的社會法其立法價值在于追求勞資雙方關系的平衡。理中由于用人太強勢而勞動者過于弱勢假設法律對用人和勞動者進展同等保護必然導致勞資雙方關系不平衡背離HYPERLINK勞動合同法應有的價值取向。因此側重保護勞動者的合法權益才能獲得勞資雙方關系的相對平衡。

第二條境內的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)等組織以下稱用人〕與勞動者建立勞動關系訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同適用本法。

、事業(yè)、社會團體和與其建立勞動關系的勞動者訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同按照本法執(zhí)行。

解析】：本條增加了一個用工主體即民辦非企業(yè)且規(guī)定事業(yè)與實行聘用制的工作人員可按照本法執(zhí)行法律、行政法規(guī)或者另有規(guī)定的從其規(guī)定〕。

第三條訂立勞動合同應當遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、老實信譽的原那么。

依法訂立的勞動合同具有約束力用人與勞動者應當履行勞動合同約定的義務。

解析】：此條是訂立、變更和履行勞動合同的根本原那么勞動合同的訂立、變更、履行違犯本條規(guī)定的將直接導致無效的法律后果。

第四條用人應當依法建立和完善勞動HYPERLINK規(guī)章制度保障勞動者享有勞動權利、履行勞動義務。

用人在制定、修改或者有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動平安衛(wèi)生、福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額理等直接涉及勞動者切身利益的HYPERLINK規(guī)章制度或者重大事項時應當經(jīng)職工或者全體職工討提出方案和與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。

在HYPERLINK規(guī)章制度和重大事項施行過程中工會或者職工認為不適當?shù)挠袡嘞蛴萌颂岢鐾ㄟ^協(xié)商予以修改完善。

用人應當將直接涉及勞動者切身利益的HYPERLINK規(guī)章制度和重大事項或者告知勞動者。

解析】：此條對用人影響深遠HYPERLINK規(guī)章制度需與工會或者職工代表平等協(xié)商確定理發(fā)揮到了極限。實務操作中需掌握如下要點：1、并非用人所有制度均屬于本條所稱的“HYPERLINK規(guī)章制度〞；2、需嚴格履行“程序〞并保存相關證據(jù)；3、嚴格履行“程序〞并保存已的證據(jù)。

第五條級以上人民勞動行政部門會同工會和企業(yè)方面代表建立健全協(xié)調勞動關系三方機制共同研究解決有關勞動關系的重大問題。

解析】：三方機制的作用有待加強。但此條規(guī)定在理中可能會流于形式發(fā)揮不了作用。

第六條工會應當幫助、指導勞動者與用人依法訂立和履行勞動合同并與用人建立集體協(xié)商機制維護勞動者的合法權益。

解析】：理中大多數(shù)工會由副職指導、原指導或者門主兼任。少數(shù)用人的工會是普通職工沒有多少發(fā)言權自己的權益都很難維護。用人控制下的工會工會不于用人工會不便維權、不敢維權、不善維權工會改革任重道遠。

第二章勞動合同的訂立

第七條用人自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。用人應當建立職工備查。

解析】：要求用人建立職工備查目的是為理解決勞動者在發(fā)生勞動糾紛時舉證困難難以證明雙方勞動關系的存續(xù)情況有這個規(guī)定發(fā)生糾紛時用人就負有舉證義務了。

第八條用人招用勞動者時應當如實告知勞動者工作內容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、平安消費狀況、勞動報酬以及勞動者要求理解的其他情況；用人有權理解勞動者與勞動合同直接相關的根本情況勞動者應當如實說明。

解析】：告知義務很重要勞資雙方均有知情權。隱瞞情況將影響到合同的效力另外與合同無關的個人隱私勞動者可回絕答復。操作實務中從舉證角度考慮用人應當以書面形式告知勞動者并保存相關證據(jù)告知條款可在入職登記表中進展設計。

第九條用人招用勞動者不得扣押勞動者的居民和其他證件不得要求勞動者提供擔?；蛘咭云渌x向勞動者收取財物。

解析】：實務操作中本條規(guī)定的“其它證件〞包括但不限于以下證件：居民戶口簿、畢業(yè)證、學位證、、專業(yè)技能證書、職稱評定證書等證件?！捌渌x〞理中一般是以保證金、抵押金、培訓費、服裝費、紀律違約金等形式收取費用。制止要求勞動者提供擔保是否可以要求第三人提供擔保呢？法律沒有明確規(guī)定但是從日常經(jīng)歷看假設與勞動者無親無故的第三方誰會自愿給勞動者提供擔保呢？顯然本質上還是等于要求勞動者提供擔保。

第十條建立勞動關系應當訂立書面勞動合同。

已建立勞動關系未同時訂立書面勞動合同的應當自用工之日起一個月內訂立書面勞動合同。

解析】：勞動合同書面化是HYPERLINK勞動合同法的根本要求。其目的是保護作為弱勢群體的勞動者的利益在出現(xiàn)勞動合同糾紛時可以拿出充分的證據(jù)。不及時訂立書面勞動合同的后果是每月支付2倍的工資甚至于直接視為雙方已訂立HYPERLINK無固定限勞動合同理中大量存在的勞動關系即將退出歷史舞臺。用人應當改變觀念將上崗后再簽合同轉變?yōu)橄群灪贤笊蠉?。操作實務中應當注意兩倍工資是從第二個月開始支付。

用人與勞動者在用工前訂立勞動合同的勞動關系自用工之日起建立。

解析】：用人與勞動者之間是否存在勞動關系用工是唯一書面勞動合同僅作為一個證據(jù)存在不能直接證明雙方存在勞動關系。因此即使雙方簽訂了勞動合同用工之前用人仍無需承擔用人的法定義務。

第十一條用人未在用工的同時訂立書面勞動合同與勞動者約定的勞動報酬不明確的新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的實行同工同酬。

解析】：?HYPERLINK勞動法?假設干條文的說明中規(guī)定：“同工同酬〞是指用人對于從事一樣工作付出等量勞動且獲得一樣勞績的勞動者應支付同等的勞動報酬操作實務中實行同工同酬也存在一個舉證問題從事一樣工作容易舉證但是付出等量勞動且獲得一樣勞績卻不容易舉證了。

第十二條勞動合同分為固定限勞動合同、HYPERLINK無固定限勞動合同和以完成一定工作任務為限的勞動合同。

解析】：HYPERLINK勞動合同法明確規(guī)定以勞動合同限作為勞動合同的分類勞動合同分類僅限于三種。HYPERLINK勞動法規(guī)定的是勞動合同的限分為三種：“勞動合同的限分為有固定限、無固定限和以完成一定的工作為限。〞新法和舊法的規(guī)定還是有明顯區(qū)別的。

第十三條固定限勞動合同是指用人與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。

用人與勞動者協(xié)商一致可以訂立固定限勞動合同。

解析】：HYPERLINK勞動合同法公布之前的合同可以約定合同終止的條件到達約定的終止條件合同那么終止且無HYPERLINK經(jīng)濟補償金為了限制用人隨意約定合同終止條款勞動合同法施行后只可以約定合同終止的時間了。

第十四條HYPERLINK無固定限勞動合同是指用人與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。

解析】：HYPERLINK無固定限勞動合同不是長的、永久性的勞動合同只是一個無確定終止時間的勞動合同而已并非終身合同和鐵飯碗符合法定情形的用人同樣可以隨時解除勞動合同并沒有用人想像的那么恐怕。

用人與勞動者協(xié)商一致可以訂立HYPERLINK無固定限勞動合同。有以下情形之一勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的除勞動者提出訂立固定限勞動合同外應當訂立HYPERLINK無固定限勞動合同：

一〕勞動者在該用人連續(xù)工作滿十年的；

解析】：勞動者在同一用人連續(xù)工作滿十年的勞動者要求訂立無固定限勞動合同的用人不得回絕必須訂立。實務操作中須注意“連續(xù)〞的含義。

二〕用人初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時勞動者在該用人連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡缺乏十年的；

解析】：本項針對的是用人初次實行勞動合同制度和國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同的情形與第一〕項是有區(qū)別的。以往理中有的用人利用改制讓員工先簽訂一個短合同隨后以勞動合同到為由任意終止老員工的勞動合同此項對保護老員工很有意義。

三〕連續(xù)訂立二次固定限勞動合同且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形續(xù)訂勞動合同的。

解析】：適用本項需注意到用人可終止合同的權限在第一次合同到時。連續(xù)訂立二次固定限勞動合同后簽訂第三次合同時如勞動者要求訂立HYPERLINK無固定限勞動合同用人不能回絕必須訂立。所以在訂立第二次固定限勞動合同時實際上和已訂立HYPERLINK無固定限勞動合同無多大區(qū)別。

用人自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的視為用人與勞動者已訂立HYPERLINK無固定限勞動合同。

解析】：視為已訂立HYPERLINK無固定限勞動合同不等于雙方就可以不簽訂書面合同HYPERLINK勞動合同法要求勞動合同書面化即使已經(jīng)“視為〞已訂立HYPERLINK無固定限勞動合同雙方仍需簽訂書面HYPERLINK無固定限勞動合同否那么用人需每月支付兩倍工資。另外需注意假設勞動者為到達簽訂HYPERLINK無固定限勞動合同的目的成心不與用人簽訂固定限勞動合同導致雙方自用工之日起滿一年未訂立書面勞動合同的不能適用本規(guī)定否那么對用人不公平。

第十五條以完成一定工作任務為限的勞動合同是指用人與勞動者約定以某項工作的完成為合同限的勞動合同。

用人與勞動者協(xié)商一致可以訂立以完成一定工作任務為限的勞動合同。

解析】：HYPERLINK勞動合同法沒有規(guī)定以完成一定工作任務為限的勞動合同終止需支付HYPERLINK經(jīng)濟補償金也沒有規(guī)定連續(xù)訂立二次以完成一定工作任務為限的勞動合同需訂立HYPERLINK無固定限勞動合同用人運用得好可以降低辭退本錢運用得不好也會弄巧成拙。

第十六條勞動合同由用人與勞動者協(xié)商一致并經(jīng)用人與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。

解析】：生效的要件是協(xié)商一致、簽字或者蓋章可見蓋章并非必須。理中用人的法定代表或其代理人或者勞資主人員簽名的合同也可生效。另外合同是否鑒證是否用門的合同范本是否備案并不重要。

勞動合同文本由用人和勞動者各執(zhí)一份。

解析】：理中很多用人在簽訂勞動合同時只讓勞動者在空白的勞動合同書上簽名簽名后不給勞動者發(fā)生糾紛時隨意填寫不利于勞動者的條款。因此勞動合同必須給勞動者持有一份否那么用人需承擔相應的法律責任。

第十七條勞動合同應當具備以下條款：

一〕用人的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人；

二〕勞動者的、住址和居民或者其他有效件碼；

解析】：一〕、二〕項是勞動合同法新增條款約定勞動合同主體的根本情況；

三〕勞動合同限；

解析】：勞動合同限分為固定限勞動合同、HYPERLINK無固定限勞動合同和以完成一定工作任務為限的勞動合同選擇哪種限的勞動合同視合同雙方意思表示而定。

四〕工作內容和工作地點；

李迎春律師解析】：工作內容簡而言之是勞動者該干工作內容應當明確。工作地點如何約定？可否約定工作地點為“中國〞或“內〞？從立法原意看顯然不行。理中在合同中約定幾個工作地點應當是可行的但前提是勞動者確認。

五〕工作時間和休息休假；

解析】：工作時間和休息休假應當以法律規(guī)定為準。

六〕勞動報酬；

解析】：勞動報酬應當明確理中很多用人以保守工資機為由不寫報酬的詳細金額只寫支付日或者按相關規(guī)定執(zhí)行這樣對勞動者非常不利。

七〕社會；

解析】：參加社會是勞資雙方的法定義務合同中是否約定意義并不大起個警示作用而已。

八〕勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護；

解析】：勞動者從事有有害的工種用人勞動者時就應當將這些情況告知勞動者合同中再進展明確約定加強用人的責任感。

九〕法律、法規(guī)規(guī)定應當納入勞動合同的其他事項。

解析】：本項主要是針對今后新制定的法律法規(guī)現(xiàn)有的應當納入勞動合同的事項已經(jīng)完全列舉了。

勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外用人與勞動者可以約定HYPERLINK試用、培訓、保守機、補充和福利待遇等其他事項。

解析】：勞動合同必備條款屬于法定條款理中操作空間不大因此約定條款的運用尤顯重要。

第十八條勞動合同對勞動報酬和勞動條件等約定不明確引發(fā)爭議的用人與勞動者可以重新協(xié)商；協(xié)商不成的適用集體合同規(guī)定；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的實行同工同酬；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等的適用有關規(guī)定。

解析】：本條與第十一條都規(guī)定了勞動報酬約定不明的處理區(qū)別在于一個是有簽訂勞動合同一個是未簽訂勞動合同簽了合同的多了一個重新協(xié)商的時機。

第十九條勞動合同限三個月以上不滿一年的HYPERLINK試用不得超過一個月；勞動合同限一年以上不滿三年的HYPERLINK試用不得超過二個月；三年以上固定限和無固定限的勞動合同試用不得超過六個月。

解析】：原規(guī)定：勞動合同限在六個月以下的HYPERLINK試用不得超過十；勞動合同限在六個月以上一年以下的不得超過三；勞動合同限在一年以上兩年以下的HYPERLINK試用不得超過六本條有很大變化。

同一用人與同一勞動者只能約定一次試用。

解析】：在勞動合同重新訂立勞動者工作崗位發(fā)生變化時用人能否重新考察勞動者是否適宜新的工作能否再設定一個HYPERLINK試用？按照法條的文意解釋同一用人與同一勞動者只能約定一次HYPERLINK試用不能再次約定HYPERLINK試用。

以完成一定工作任務為限的勞動合同或者勞動合同限不滿三個月的不得約定HYPERLINK試用。

解析】：除了這兩種不得約定HYPERLINK試用的情況很有一種情形也不得約定HYPERLINK試用那就是非全日制用工。

HYPERLINK試用包含在勞動合同限內。勞動合同僅約定HYPERLINK試用的HYPERLINK試用不成立該限為勞動合同限。

解析】：理中很多用人先和員工簽訂幾個月的HYPERLINK試用合同HYPERLINK試用滿后再是否簽訂正式勞動合同這是很愚蠢的徒增加了一次短的固定限勞動合同新法規(guī)定連續(xù)訂立二次固定限勞動合同的就可簽訂HYPERLINK無固定限勞動合同了。

第二十條勞動者在HYPERLINK試用的工資不得低于本一樣崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十并不得低于用人所在地的最低工資。

解析】：本條的出臺用人隨意約定HYPERLINK試用工資的行為壽終正寢了發(fā)生糾紛時一樣崗位最低檔工資舉證責任也在用人。“本一樣崗位最低檔工資〞、“勞動合同約定工資的百分之八十”、“最低工資〞這三者中取其高者。

第二十一條在HYPERLINK試用中除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外用人不得解除勞動合同。用人在HYPERLINK試用解除勞動合同的應當向勞動者說明理由。

解析】：勞動合同法第四十條規(guī)定勞動合同訂立時所根據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化致使勞動合同無法履行經(jīng)用人與勞動者協(xié)商未能就變更勞動合同內容達成協(xié)議的用人提早三以書面形式勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后可以解除勞動合同但根據(jù)本條的規(guī)定HYPERLINK試用內用人不得因客觀情況發(fā)生重大變化而解除勞動合同。

第二十二條用人為勞動者提供專項培訓費用對其進展專業(yè)技術培訓的可以與該勞動者訂立協(xié)議約定效勞。

解析】：如何區(qū)分本條的“專業(yè)技術培訓〞和HYPERLINK勞動法第68條規(guī)定的“職業(yè)培訓〞將雙方的效勞協(xié)議是否有效。提供專項培訓費用進展專業(yè)技術培訓是效勞協(xié)議存在的唯一條件提供住房、汽車、戶口等特殊待遇已經(jīng)不能約定效勞了。實務操作中用人應當在效勞協(xié)議中明確專項培訓費的構成除培訓費用外還應當包括交通費、住宿費、伙食費等費用。

勞動者違犯效勞約定的應當按照約定向用人支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人提供的培訓費用。用人要求勞動者支付的違約金不得超過效勞尚未履行局部所應分攤的培訓費用。

解析】：理中用人為勞動者提供專項培訓費用對其進展專業(yè)技術培訓的但未與勞動者約定效勞勞動者解除勞動合同的是否需支付違約金？按照本條的規(guī)定勞動者支付違約金的前提是違犯效勞約定沒有效勞約定的不承擔支付違約金的責任。

用人與勞動者約定效勞的不影響按照正常的工資調整機制進步勞動者在效勞間的勞動報酬。

解析】：用人與勞動者約定較長限的效勞的勞動者在效勞內也享有按照正常的工資調整機制進步勞動報酬的權利。

第二十三條用人與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人的商業(yè)機和與相關的事項。

對負有義務的勞動者用人可以在勞動合同或者協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款并約定在解除或者終止勞動合同后在競業(yè)限制限內按月給予勞動者HYPERLINK經(jīng)濟補償。勞動者違犯競業(yè)限制約定的應當按照約定向用人支付違約金。

解析】：實務操作中適用本條應當把握如下原那么：1、競業(yè)限制補償必須在解除或者終止勞動合同后支付不能約定包含在工資中；2、競業(yè)限制補償金必須在競業(yè)限制限內支付支付周為每月支付一次“提早支付〞“按季度支付〞等約定均不合法；3、違約金數(shù)額法律未限制由合同雙方約定。

第二十四條競業(yè)限制的人員限于用人的高級理人員、高級技術人員和其他負有義務的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、限由用人與勞動者約定競業(yè)限制的約定不得違犯法律、法規(guī)的規(guī)定。

解析】：實務操作中“其它負有義務的人員〞不容易界定在為用人提供勞動的過程中勞動者是否知悉商業(yè)機很難有明確的在理中往往由用人來認定所有勞動者均可成為“其它負有義務的人員〞因此很難防止用人將競業(yè)限制適用到普通勞動者身上使競業(yè)限制變成用人的一種特權進犯了普通勞動者的擇業(yè)。另外“地域〞的約定將出現(xiàn)勞動者在全世界范圍內承擔競業(yè)限制義務的約定。

在解除或者終止勞動合同后前款規(guī)定的人員到與本消費或者經(jīng)營同類、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人或者自己開業(yè)消費或者經(jīng)營同類、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制限不得超過二年。

解析】：勞動者以別人名義開業(yè)消費或者經(jīng)營同類、從事同類業(yè)務自己在幕后操作同時還可每月從原領取“競業(yè)限制補償金〞用人要想舉證難！

第二十五條除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外用人不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。

解析】：理中以高額違約金限制勞動者流動是用人的制勝法寶之一勞動合同法的施行“違約金時代〞將一去不復返！嚴格來說勞動者承擔違約金僅限于違犯競業(yè)限制協(xié)議。違犯效勞約定所承擔的后果僅僅是將用人支付的培訓費按比例返還而已這不能算真正意義上的違約金毫無懲罰性可言。

第二十六條以下勞動合同無效或者局部無效：

一〕以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危使對方在違犯意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；

二〕用人免除自己的法定責任、排除勞動者權利的；

三〕違犯法律、行政法規(guī)強迫性規(guī)定的。

對勞動合同的無效或者局部無效有爭議的由HYPERLINK勞動爭議仲裁機構或者人民確認。

解析】：勞動者提供虛假證明合同可能因欺詐而無效；與16歲以下未成年人簽訂合同合同違犯法律強迫性規(guī)定而無效；“用人有權根據(jù)消費經(jīng)營變化及勞動者的工作情況調整其工作崗位勞動者必須服從的安排〞可能因排除勞動者權利無效。

第二十七條勞動合同局部無效不影響其他局部效力的其他局部仍然有效。

解析】：理中最常見的是勞動合同局部無效如勞動合同中規(guī)定未經(jīng)批準不得辭職、加班不給加班費、工作受傷自己負責等。該局部雖無效但對其它條款沒有影響不能因此認定為整個合同無效。

第二十八條勞動合同被確認無效勞動者已付出勞動的用人應當向勞動者支付勞動報酬。勞動報酬的數(shù)額參照本一樣或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。

解析】：假設合同約定的勞動報酬遠高于相近崗位報酬比方高薪從海外挖來的高端人才〕但由于用人的原因導致合同無效最終勞動報酬參照本一樣或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定這對無過錯的勞動者的不公平的我認為應當根據(jù)造成合同無效的過錯責任分別作出規(guī)定更合理。

第三章勞動合同的履行和變更

第二十九條用人與勞動者應當按照勞動合同的約定全面履行各自的義務。

解析】：全面履行原那么是合同履行的根本原那么本條采納了?合同法?中的規(guī)定。全面履行包括了親自履行、全面履行、協(xié)作履行幾方面的內容。

第三十條用人應當按照勞動合同約定和規(guī)定向勞動者及時足額支付勞動報酬。

用人拖欠或者未足額支付勞動報酬的勞動者可以依法向當?shù)厝嗣裆暾堉Ц度嗣駪斠婪òl(fā)出支付。

解析】：勞動報酬的支付不僅要及時還要足額。本條規(guī)定勞動者可申請支付看起來很美但“支付〞并非“執(zhí)行〞用人只要一提出書面異議支付將自動失效勞動者還得從仲裁程序從頭再來假設?HYPERLINK勞動爭議調解仲裁法?不對此進展特別規(guī)定該條對勞動者來說弊大于利。

第三十一條用人應當嚴格執(zhí)行勞動定額不得強迫或者變相強迫勞動者加班。用人安排加班的應當按照有關規(guī)定向勞動者支付加班費。

解析】：支付加班費的前提是用人“安排加班〞如用人未安排勞動者主動、自愿加班的顯然不在此限。

第三十二條勞動者回絕用人理人員違章指揮、強冒險作業(yè)的不視為違犯勞動合同。

勞動者對危害生命平安和身體安康的勞動條件有權對用人提出批評、檢舉和控告。

解析】：合同雖需“全面履行〞但勞動者也有權說“不〞。

第三十三條用人變更名稱、法定代表人、主要負責人或者人等事項不影響勞動合同的履行。

解析】：萬變不離其宗合同仍需履行。

第三十四條用人發(fā)生合并或者分立等情況原勞動合同繼續(xù)有效勞動合同由承繼其權利和義務的用人繼續(xù)履行。

解析】：用人發(fā)生合并或者分立后往往會出現(xiàn)原崗位消失或變更、工作地點發(fā)生變化等情況勞動者如無異議當然可繼續(xù)履行如勞動者不同意呢？

第三十五條用人與勞動者協(xié)商一致可以變更勞動合同約定的內容。變更勞動合同應當采用書面形式。

變更后的勞動合同文本由用人和勞動者各執(zhí)一份。

解析】：勞動合同的訂立、變更、履行均要求書面化雖然“板〞、“凝固〞但對保護勞動者權益還是有積極作用的。理中用人單方面隨意調整員工工作崗位、工作地點、勞動報酬的案例實在太多了如今無書面變更協(xié)議的變更行為無效。變更后的勞動合同文本由用人應當交付一份給勞動者持有。第四章勞動合同的解除和終止

第三十六條用人與勞動者協(xié)商一致可以解除勞動合同。

解析】：協(xié)商解除用人提出的需支付HYPERLINK經(jīng)濟補償勞動者提出的用人可不支付HYPERLINK經(jīng)濟補償。實務操作中用人和勞動者均需保存相關證據(jù)以證明協(xié)商解除的動議由誰提出。

第三十七條勞動者提早三以書面形式用人可以解除勞動合同。勞動者在HYPERLINK試用內提早用人可以解除勞動合同。

解析】：勞動者履行提早義務書面形式〕一定要保存用人簽收的證據(jù)用人回絕簽收的可以提供其它證據(jù)證明已面了用人如ems快遞詳情單〕否那么發(fā)生糾紛時用人反過來說你未履行提早義務擅自離任那就被動了另外注意HYPERLINK試用內勞動者不再是可以隨時解除勞動合同了。

第三十八條用人有以下情形之一的勞動者可以解除勞動合同：

一〕未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；

解析】：強行給員工“放假〞或“停工〞可視為未提供勞動條件；

二〕未及時足額支付勞動報酬的；

解析】：拖一天或少付一元也是未及時足額支付勞動報酬；

三〕未依法為勞動者繳納社會費的；

解析】：HYPERLINK勞動法規(guī)定的五項一直得不到有效執(zhí)行有了這條規(guī)定情況或許會有改觀。用人不參加社會、只參加局部險種、不按勞動者工資程度繳納社保均屬未依法繳納。除了勞動者可解除勞動合同外用人必須補繳社會費并承擔由此給勞動者造成的損失。

四〕用人的HYPERLINK規(guī)章制度違犯法律、法規(guī)的規(guī)定損害勞動者權益的；

解析】：理中很多用人HYPERLINK規(guī)章制度均存在不合法的規(guī)定原因不是用人要而是不知道該規(guī)定看來HYPERLINK規(guī)章制度還是由專業(yè)人士審查更。HYPERLINK規(guī)章制度的包括內容和程序但要適用本項規(guī)定除了外還需符合損害勞動者權益的條件雖但未損害勞動者權益的勞動者不能以本項規(guī)定解除勞動合同。

五〕因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；

解析】：理中因脅迫或者乘人之危而導致無效的不多因欺詐而導致無效的卻不少；

六〕法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。

解析】：兜底條款防止遺漏且為今后新制定法律預留接口。

用人以、威脅或者限制人身的手段強迫勞動者勞動的或者用人違章指揮、強冒險作業(yè)危及勞動者人身平安的勞動者可以立即解除勞動合同不需事先告知用人。

解析】：以上第一款共六項情形勞動者均需事先用人方可解除合同此款無須事先。

第三十九條勞動者有以下情形之一的用人可以解除勞動合同：

一〕在HYPERLINK試用間被證明不符合錄用條件的；

解析】：HYPERLINK試用內也不能隨意辭退勞動者是否符合錄用條件由用人舉證；因此錄用條件應當詳細化書面化化證據(jù)化；

二〕嚴重違犯用人的HYPERLINK規(guī)章制度的；

解析】：“嚴重〞二字很重要情況屬于“嚴重〞應當在HYPERLINK規(guī)章制度中進展明確以利于操作。

三〕嚴重瀆職營私舞弊給用人造成重大損害的；

解析】：“重大損害〞應當以書面形式量化如到達10000元那么為“重大損害〞否那么裁判者的裁量會讓你摸不著北；

四〕勞動者同時與其他用人建立勞動關系對完本錢的工作任務造成嚴重影響或者經(jīng)用人提出拒不改正的；

解析】：怎樣才算“嚴重影響〞這個舉證責任有點難從實務操作角度看用人選擇第二種方式即向勞動者提出改正要求更容易操作也更容易舉證。理中可書面勞動者要求其在指定限內提供其它用人出具的已解除勞動合同的證據(jù)。

五〕因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；

解析】：勞動者的欺詐手段根本上是提供虛假資料如假、假證件、假經(jīng)歷等；因此用人應當建立行之有效的入職審查制度并且適當運用知情權的法律規(guī)定。

六〕被依法追究刑事責任的。

解析】：法律僅限于被追究刑事責任被勞教、刑事拘留、行政拘留均排除在外；理中需注意：被人民檢察院免予起訴的或被人民根據(jù)刑法規(guī)定免予刑事處分的用人可依本項規(guī)定解除勞動合同。勞動者被人民檢察院作出不予起訴的用人不能依本項規(guī)定解除勞動合同。勞動者被勞動教養(yǎng)的用人也不得依本項規(guī)定解除勞動合同。

第四十條有以下情形之一的用人提早三以書面形式勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后可以解除勞動合同：

一〕勞動者患病或者非因工負傷在規(guī)定的醫(yī)療滿后不能從事原工作也不能從事由用人另行安排的工作的；

解析】：用人需充分掌握醫(yī)療的有關規(guī)定否那么少算一天都會被認定為解除得支付賠償金了。另外需注意解除勞動合同之前必須先另行給勞動者安排一個工作不能醫(yī)療滿后即直接解除勞動合同。

二〕勞動者不能勝任工作經(jīng)過培訓或者調整工作崗位仍不能勝任工作的；

解析】：這里的“調整工作崗位〞是不需勞動者同意的理中用人在適用時需注意勞動者不能勝任工作的需經(jīng)過培訓或調整工作崗位的程序只有在培訓或者調整工作崗位仍不能勝任工作的才可解除勞動合同。

三〕勞動合同訂立時所根據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化致使勞動合同無法履行經(jīng)用人與勞動者協(xié)商未能就變更勞動合同內容達成協(xié)議的。

解析】：客觀情況發(fā)生重大變化法律只賦予用人解除權這對勞動者好似不公平很多情況下勞動者更想解除。實務操作中解除勞動合同之前需經(jīng)協(xié)商程序用人需舉證未經(jīng)協(xié)商而直接解除勞動合同的視為解除勞動合同。

第四十一條有以下情形之一需要裁減人員二十人以上或者裁減缺乏二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的用人提早三向工會或者全體職工說明情況聽取工會或者職工的后裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門可以裁減人員：

一〕按照企業(yè)破產法規(guī)定進展重整的；

二〕消費經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的；

三〕企業(yè)轉產、重大技術革新或者經(jīng)營方式調整經(jīng)變更勞動合同后仍需裁減人員的；四〕其他因勞動合同訂立時所根據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化致使勞動合同無法履行的；

解析】：HYPERLINK勞動法規(guī)定裁一人也得履行本條規(guī)定的程序此條與勞動法的規(guī)定相比放寬了裁員的增加了裁員的范圍。

裁減人員時應當優(yōu)先留用以下人員：

一〕與本訂立較長限的固定限勞動合同的；

二〕與本訂立HYPERLINK無固定限勞動合同的；

三〕家庭無其他就業(yè)人員有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。

用人按照本條第一款規(guī)定裁減人員在六個月內重新招用人員的應當被裁減的人員并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。

解析】：用人在六個月內重新招用人員的未被裁減的人員而另聘別人的假設被裁減人員主張權利且條件相當?shù)挠萌藨斮r償損失、恢復勞動關系且根據(jù)的有關規(guī)定其工作年限與裁員前工作年限應當連續(xù)計算。

第四十二條勞動者有以下情形之一的用人不得按照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同：

一〕從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進展離崗前職業(yè)安康檢查或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察間的；

二〕在本患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者局部喪失勞動才能的；

三〕患病或者非因工負傷在規(guī)定的醫(yī)療內的；

四〕職工在、產、哺乳的；

五〕在本連續(xù)工作滿十五年且距法定退休年齡缺乏五年的；

六〕法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

解析】：勞動者具備上述條件不代表有了“護身符〞如有第三十九條之情形的用人同樣可解除勞動合同。

第四十三條用人單方解除勞動合同應當事先將理由工會。用人違犯法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的工會有權要求用人糾正。用人應當研究工會的并將處理結果書面工會。

解析】：實務操作中用人單方解除勞動合同不事先將理由工會或不研究工會的不將處理結果書面工會其解除行為是否有效？HYPERLINK勞動合同法對此進展了回避沒有明確規(guī)定?？磥淼糜墒┬屑毮敲椿蚪忉屵M展規(guī)定了。

第四十四條有以下情形之一的勞動合同終止：

一〕勞動合同滿的；

二〕勞動者開始依法享受根本養(yǎng)老待遇的；

三〕勞動者亡或者被人民宣告亡或者宣告失蹤的；

四〕用人被依法宣告破產的；

五〕用人被撤消營業(yè)執(zhí)照、責關閉、撤銷或者用人提早解散的；

六〕法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

解析】：特別注意第二〕項到達退休年齡勞動合同不一定終止開始依法享受根本養(yǎng)老待遇才算數(shù)。第三〕項如勞動者被人民宣告亡或者宣告失蹤的勞動合同終止后勞動者又出現(xiàn)了處理？如勞動者出現(xiàn)時原勞動合同尚未到勞動者主張恢復勞動關系的應當恢復。

第四十五條勞動合同滿有本法第四十二條規(guī)定情形之一的勞動合同應當續(xù)延至相應的情形消失時終止。但是本法第四十二條第二項規(guī)定喪失或者局部喪失勞動才能勞動者的勞動合同的終止按照有關工傷的規(guī)定執(zhí)行。

解析】：理中比較常見的是勞動合同滿時勞動者患病或者非因工負傷在規(guī)定的醫(yī)療內的勞動合同應當順延至醫(yī)療滿終止；職工在、產、哺乳的勞動合同應當順延至哺乳滿。勞動者喪失或者局部喪失勞動才能的按照如下原那么處理：1〕完全喪失勞動才能1-4傷殘〕勞動關系不得解除、不得終止勞動者保存勞動關系退出消費崗位直至退休；2〕大局部喪失勞動才能5-6傷殘〕勞動者可以提出解除或者終止勞動關系但用人不得提出解除或者終止勞動關系；3〕局部喪失勞動才能7-10傷殘〕勞動者可以提出解除或者終止勞動關系但用人不得提出解除勞動關系但勞動合同滿用人可以終止勞動合同。

第四十六條有以下情形之一的用人應當向勞動者支付HYPERLINK經(jīng)濟補償：

一〕勞動者按照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；

解析】：這就是理中所稱的“被迫解除勞動合同〞勞動者依第三十八條規(guī)定解除勞動合同的法律沒有規(guī)定需書面形式但從實務操作中舉證角度出發(fā)建議采用書面形式且保存送達證據(jù)。

二〕用人按照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；

解析】：注意這里強調解除勞動合同是用人提出的勞動者提出的用人無需支付HYPERLINK經(jīng)濟補償。

三〕用人按照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的；

解析】：理上稱為“非過失性辭退〞共有三種情形即勞動者患病或者非因工負傷在規(guī)定的醫(yī)療滿后不能從事原工作也不能從事由用人另行安排的工作的；勞動者不能勝任工作經(jīng)過培訓或者調整工作崗位仍不能勝任工作的；勞動合同訂立時所根據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化致使勞動合同無法履行經(jīng)用人與勞動者協(xié)商未能就變更勞動合同內容達成協(xié)議的。此三種情形下勞動者無過失用人也無過錯但為了保護勞動者仍需支付HYPERLINK經(jīng)濟補償。

四〕用人按照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的；

解析】：裁員支付HYPERLINK經(jīng)濟補償是應該的。

五〕除用人維持或者進步勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同勞動者不同意續(xù)訂的情形外按照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定限勞動合同的；

解析】：注意：合同終止需支付HYPERLINK經(jīng)濟補償僅限于固定限勞動合同。假設是以完成一定工作任務為限的勞動合同終止無需支付HYPERLINK經(jīng)濟補償。

六〕按照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的；

解析】：用人被依法宣告破產的以及用人被撤消營業(yè)執(zhí)照、責關閉、撤銷或者用人提早解散而導致勞動合同終止的勞動者無過錯用人支付HYPERLINK經(jīng)濟補償天經(jīng)地義。

七〕法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

解析】：兜底條款為今后法律預留接口。

第四十七條HYPERLINK經(jīng)濟補償按勞動者在本工作的年限每滿一年支付一個月工資的向勞動者支付。六個月以上不滿一年的按一年計算；不滿六個月的向勞動者支付半個月工資的HYPERLINK經(jīng)濟補償。

解析】：假設勞動者工作時間正好是六個月經(jīng)濟補償該按半個月還是一個月計算？我國法律規(guī)定“以上〞、“以下〞、“以內〞、“屆滿〞一般包括本數(shù)；所稱的“不滿〞、“以外〞一般不包括本數(shù)。所以工作時間正好六個月的HYPERLINK經(jīng)濟補償按照一個月工資計算。

勞動者月工資高于用人所在直轄、設區(qū)的級人民公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的向其支付HYPERLINK經(jīng)濟補償?shù)陌绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付向其支付HYPERLINK經(jīng)濟補償?shù)哪晗薏怀^十二年。

解析】：計算封頂僅適用于高工資收入者即工資高于用人所在直轄、設區(qū)的級人民公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的勞動者普通工資收入的勞動者不適用。

本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。

解析】：實務操作中需注意“月工資〞是一個總額的概念包括工資、加班工資、津貼補貼等詳細規(guī)定可參照?工資總額組成規(guī)定?。

第四十八條用人違犯本法規(guī)定解除或者終止勞動合同勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的用人應當繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的用人應當按照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。

解析】：賠償金不等于HYPERLINK經(jīng)濟補償金支付了賠償金外是否還需支付勞動合同解除或終止的HYPERLINK經(jīng)濟補償金這是一個值得考慮的問題HYPERLINK勞動合同法未明確規(guī)定但從條文文意解釋似乎不能同時適用。目前法律規(guī)定能同時適用的僅限于一種情形：人民在民事審訊工作中適用?工會法?假設干問題解釋第六條規(guī)定根據(jù)工會法第五十二條規(guī)定人民審理涉及職工和工會工作人員因參加工會活動或者履行工會法規(guī)定的職責而被解除勞動合同的HYPERLINK勞動爭議案件可以根據(jù)當事人的懇求裁判用人恢復其工作并補發(fā)被解除勞動合同間應得的報酬；或者根據(jù)當事人的懇求裁判用人給予本人年收入二倍的賠償并參照?違犯和解除勞動合同的HYPERLINK經(jīng)濟補償?第八條規(guī)定給予解除勞動合同時的HYPERLINK經(jīng)濟補償金。

第四十九條采取措施建立健全勞動者社會關系跨地區(qū)轉移接續(xù)制度。

解析】：理中由于社保賬戶還無法做到全國轉移勞動者在不同地區(qū)之間跳槽短的社保賬戶就成了食之無味、棄之可惜的“雞肋〞。社會關系無法跨地區(qū)轉移接續(xù)也導致了現(xiàn)階段很多勞動者寧愿用人支付現(xiàn)金而不愿意參加社會此條僅是一個倡導性條款尚無法解決現(xiàn)實問題。

第五十條用人應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明并在十內為勞動者和社會關系轉移手續(xù)。

解析】：不出證明、不移、不移是很多用人挾制勞動者的常用招數(shù)HYPERLINK勞動合同法首次規(guī)定不出證明造成勞動者損失的需承擔賠償責任不移需受處分。但實務操作中好似也不一定對勞動者有利和社保轉移一般均要求勞動者有新的接收所以是否需要轉移應當考慮勞動者的意愿也需要勞動者的配合。一律的要求用人在十內轉移不一定符合勞動者的利益。

勞動者應當按照雙方約定工作交接。用人按照本法有關規(guī)定應當向勞動者支付HYPERLINK經(jīng)濟補償?shù)脑谵k結工作交接時支付。

解析】：工作交接是用人支付HYPERLINK經(jīng)濟補償?shù)那爸贸绦驅崉詹僮髦薪ㄗh用人與勞動者在勞動合同中約定工作交接條款。

用人對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本至少保存二年備查。

解析】：為是二年？不是一年、三年？我想應當是與勞動保障銜接吧勞動保障規(guī)定：違犯勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為在２年內未被勞動保障行政部門發(fā)現(xiàn)也未被舉報、投訴的勞動保障行政部門不再查處。

第五章特別規(guī)定

第一節(jié)集體合同

第五十一條企業(yè)職工一方與用人通過平等協(xié)商可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動平安衛(wèi)生、福利等事項訂立集體合同。集體合同草案應當提交職工或者全體職工討通過。

集體合同由工會代表企業(yè)職工一方與用人訂立；尚未建立工會的用人由上級工會指導勞動者推舉的代表與用人訂立。

解析】：本條是訂立集體合同的規(guī)定可以概括為十二個字：平等協(xié)商、程序、訂立主體。實務操作中注意集體合同的制定程序以及簽訂的主體。

第五十二條企業(yè)職工一方與用人可以訂立勞動平安衛(wèi)生、職工權益保護、工資調整機制等專項集體合同。

解析】：此條是訂立專項集體合同的規(guī)定正因為“專〞所以不“全〞專項合同中未約定的內容應當另行簽訂勞動合同進展明確。

第五十三條在級以下區(qū)域內建筑業(yè)、采礦業(yè)、餐飲效勞業(yè)等行業(yè)可以由工會與企業(yè)方面代表訂立行業(yè)性集體合同或者訂立區(qū)域性集體合同。

解析】：注意行業(yè)性集體合同、區(qū)域性集體合同適用的區(qū)域為級以下區(qū)域。

第五十四條集體合同訂立后應當報送勞動行政部門；勞動行政部門自收到集體合同文本之日起十內未提出異議的集體合同即行生效。

依法訂立的集體合同對用人和勞動者具有約束力。行業(yè)性、區(qū)域性集體合同對當?shù)乇拘袠I(yè)、本區(qū)域的用人和勞動者具有約束力。

解析】：履行報批程序是集體合同生效的前提條件生效后的集體合同具有普遍的約束力即使新入職的新員工也同樣適用。

第五十五條集體合同中勞動報酬和勞動條件等不得低于當?shù)厝嗣褚?guī)定的最低；用人與勞動者訂立的勞動合同中勞動報酬和勞動條件等不得低于集體合同規(guī)定的。

解析】：訂立了集體合同后勞動者獲得的實際權利往往會大于最低這就是簽訂集體合同的優(yōu)勢。

第五十六條用人違犯集體合同進犯職工勞動權益的工會可以依法要求用人承擔責任；因履行集體合同發(fā)生爭議經(jīng)協(xié)商解決不成的工會可以依法申請仲裁、提起訴訟。

解析】：注意用人違犯集體合同進犯職工勞動權益的提起仲裁或訴訟的主體是工會而非勞動者協(xié)商是必經(jīng)程序仲裁訴訟是否可選擇適用將由?HYPERLINK勞動爭議調解仲裁法?予以明確。

第二節(jié)HYPERLINK勞務派遣

第五十七條HYPERLINK勞務派遣應當按照公的有關規(guī)定設立注冊資本不得少于五十萬元。

解析】：公規(guī)定有限責任注冊資本的最低限額為人民幣三萬元法律、行政法規(guī)對注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的從其規(guī)定HYPERLINK勞務派遣注冊資本不得少于五十萬元屬于特別規(guī)定。

第五十八條HYPERLINK勞務派遣是本法所稱用人應當履行用人對勞動者的義務。HYPERLINK勞務派遣與被派遣勞動者訂立的勞動合同除應當載明本法第十七條規(guī)定的事項外還應當載明被派遣勞動者的用工以及派遣限、工作崗位等情況。

解析】：明確HYPERLINK勞務派遣應當承擔用人的義務及與勞動者簽訂合同的必備條款。HYPERLINK勞務派遣與被派遣勞動者訂立的勞動合同必備條款更多用工以及派遣限、工作崗位必須在勞動合同中予以明確。

HYPERLINK勞務派遣應當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定限勞動合同按月支付勞動報酬；被派遣勞動者在無工作間HYPERLINK勞務派遣應當按照所在地人民規(guī)定的最低工資向其按月支付報酬。

解析】：理中HYPERLINK勞務派遣處于法律真空地帶其不正常開展有點泛濫為了限制這種不正常的開展HYPERLINK勞動合同法的兩大招數(shù)“簽訂二年以上合同〞“勞動者無工作間每月支付最低工資〞勢必讓HYPERLINK勞務派遣有序開展。實務操作中HYPERLINK勞務派遣與被派遣勞動者連續(xù)訂立兩次規(guī)定限勞動合同后是否需訂立HYPERLINK無固定限勞動合同？有人認為?HYPERLINK勞動合同法?規(guī)定用人與勞動者簽訂兩次固定限勞動合同后再簽訂勞動合同根據(jù)勞動者意愿可以簽訂HYPERLINK無固定限勞動合同這是一般性規(guī)定；在“HYPERLINK勞務派遣〞一節(jié)中又規(guī)定HYPERLINK勞務派遣要與勞動者簽訂二年以上固定限勞動合同這屬于特殊規(guī)定。因此勞動者不能與HYPERLINK勞務派遣簽訂HYPERLINK無固定限勞動合同也就是說只能永遠簽訂二年以上的固定限勞動合同。筆者認為派遣也是HYPERLINK勞動合同法所稱的用人應當履行用人對勞動者的義務。HYPERLINK勞動合同法規(guī)定的用人的應盡義務派遣均應當執(zhí)行這是一個大前提包括符合HYPERLINK無固定限勞動合同簽訂條件時應當簽訂HYPERLINK無固定限勞動合同。

第五十九條HYPERLINK勞務派遣派遣勞動者應當與承受以HYPERLINK勞務派遣形式用工的以下稱用工〕訂立HYPERLINK勞務派遣協(xié)議。HYPERLINK勞務派遣協(xié)議應當約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣限、勞動報酬和社會費的數(shù)額與支付方式以及違犯協(xié)議的責任。

解析】：HYPERLINK勞務派遣與用工之間為民事法律關系簽訂的HYPERLINK勞務派遣協(xié)議為民事合同受民法調整。實務操作中派遣的利益是否可以得到保護法律風險是否可以最小化很大程度上取決于派遣協(xié)議的制作程度因此派遣應當高度重視派遣協(xié)議的制作。

用工應當根據(jù)工作崗位的實際需要與HYPERLINK勞務派遣確定派遣限不得將連續(xù)用工限分割訂立數(shù)個短HYPERLINK勞務派遣協(xié)議。

解析】：用工為要分割訂立數(shù)個短協(xié)議？主要是為了逃避社會和合同內正常工資調整對此法律做了制止性規(guī)定。

第六十條HYPERLINK勞務派遣應當將HYPERLINK勞務派遣協(xié)議的內容告知被派遣勞動者。

HYPERLINK勞務派遣不得克扣用工按照HYPERLINK勞務派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。

HYPERLINK勞務派遣和用工不得向被派遣勞動者收取費用。

解析】：此條規(guī)定了HYPERLINK勞務派遣的義務即告知義務、工資支付義務、制止收費義務。

第六十一條HYPERLINK勞務派遣跨地區(qū)派遣勞動者的被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件按照用工所在地的執(zhí)行。

解析】：經(jīng)濟越落后的地方勞動力越過剩有的HYPERLINK勞務派遣從經(jīng)濟不興隆地區(qū)招收勞動者派遣到經(jīng)濟興隆地區(qū)的用人工作利用地區(qū)間經(jīng)濟開展不平衡工資差異大賺取其中差價。HYPERLINK勞務派遣從用人處拿的是按經(jīng)濟興隆地區(qū)的工資計算的工資而付給勞動者的工資那么按照經(jīng)濟落后地區(qū)的工資計算。勞動者權益受到嚴重損害本條對此行為進展了規(guī)制。本條的出發(fā)點是為了保護勞動者的利益但是該條款也是一把雙刃劍實務操作中假設從經(jīng)濟興隆地區(qū)向經(jīng)濟落后地區(qū)派遣按照本條的規(guī)定被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件應當按照用工所在地的執(zhí)行這又實際上會損害勞動者的利益。

第六十二條用工應當履行以下義務：

一〕執(zhí)行勞動提供相應的勞動條件和勞動保護；

二〕告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬；

三〕支付加班費、績效獎金提供與工作崗位相關的福利待遇；

四〕對在崗被派遣勞動者進展工作崗位所必需的培訓；

五〕連續(xù)用工的實行正常的工資調整機制。

用工不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人。

解析】：派遣過程的不透明方便了派遣損害勞動者的利益。本條第一款的規(guī)定杜絕HYPERLINK勞務派遣的“暗箱操作〞規(guī)定了用工的義務第二款規(guī)定了接收勞動者必須“自用〞。

第六十三條被派遣勞動者享有與用工的勞動者同工同酬的權利。用工無同類崗位勞動者的參照用工所在地一樣或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。

解析】：HYPERLINK勞務派遣領域中對HYPERLINK勞務派遣工往往不實行同工同酬而是以身份計酬派遣工的工資待遇比“正式員工〞的工資待遇低得多身份歧視問題突出本條的制定實務操作中將更充分的保護勞動者的利益。理中有些用人為了躲避對派遣工必須同工同酬的規(guī)定將某些崗位全部實行HYPERLINK勞務派遣使用人的“同工〞徹底消失從而使“同酬〞失去根底如何處理？筆者認為應當參照用工所在地一樣或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。

第六十四條被派遣勞動者有權在HYPERLINK勞務派遣或者用工依法參加或者組織工會維護自身的合法權益。

解析】：根據(jù)我國目前實際情況工會的力量仍顯得較薄弱實務操作中由于勞動者實際工作所在地在用工因此在用工依法參加或者組織工會更方便維護自身的合法權益。

第六十五條被派遣勞動者可以按照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與HYPERLINK勞務派遣解除勞動合同。

解析】：協(xié)商解除勞動合同、被迫解除勞動合同同樣適用于被派遣勞動者該支付HYPERLINK經(jīng)濟補償?shù)呐汕餐瑯有枰婪ㄖЦ?。實務操作中假設用工未依法提供勞動保護或者勞動條件的或用工的HYPERLINK規(guī)章制度違犯法律、法規(guī)的規(guī)定損害被派遣勞動者權益的被派遣勞動者因此而提出解除勞動合同似乎找不到法律根據(jù)。

被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的用工可以將勞動者退回HYPERLINK勞務派遣HYPERLINK勞務派遣按照本法有關規(guī)定可以與勞動者解除勞動合同。

解析】：被派遣勞動者不符合錄用條件、嚴重違紀、、不能勝任工作等情形用工可以將勞動者退回派遣可以依法辭退這種情況下派遣可不支付HYPERLINK經(jīng)濟補償。

第六十六條HYPERLINK勞務派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上施行。

解析】：有些用人為了降低用工本錢把長固定的正常工作崗位轉為勞動力派遣崗位同時與HYPERLINK勞務派遣合作勞動者還是那些勞動者但被轉變?yōu)橛蓜趧张汕彩杖氪蠓档?。理中HYPERLINK勞務派遣范圍的隨意擴大現(xiàn)象嚴重開展到很多企業(yè)在長性、穩(wěn)定性的工作崗位也使用HYPERLINK勞務派遣工HYPERLINK勞務派遣大有成為主流用工形式之勢為了遏制這種不正常開展本條明確了HYPERLINK勞務派遣的適用范圍一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上施行。但是需注意法條規(guī)定“一般〞在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上施行而不是“應當“可見并非強迫性規(guī)定實務操作中本條的可變性很大。

第六十七條用人不得設立HYPERLINK勞務派遣向本或者所屬派遣勞動者。

解析】：理中有的用人自己成立HYPERLINK勞務派遣把自己的員工全部通過自己的HYPERLINK勞務派遣派遣給本用工關系性質轉變勞動者收入降低企業(yè)用工本錢降低。其間的差價直接獎勵給了的有關理人員。HYPERLINK勞務派遣還成為少數(shù)企業(yè)的不正常發(fā)財途徑。本條制止用人為了躲避用工本錢自設HYPERLINK勞務派遣的行為。違犯本條規(guī)定的屬于違犯法律強迫性規(guī)定行為無效。

第三節(jié)非全日制用工

第六十八條非全日制用工是指以小時計酬為主勞動者在同一用人一般平均每日工作時間不超過四小時每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。

解析】：本條是對非全日制用工形式的定義與部?非全日制用工假設干問題的?中的規(guī)定有較大區(qū)別。理中還有一種以完成一定工程的非全日制用工形式。實務操作中假設勞動者周工作時間超過二十四小時用人是否需支付加班費？按照何種支付？法律沒有明確規(guī)定。

第六十九條非全日制用工雙方當事人可以訂立口頭協(xié)議。

從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人訂立勞動合同；但是后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。

解析】：非全日制用工雙方當事人可不簽訂書面合同可建立雙重或者多重勞動關系這就是非全日制用工靈敏的典型表達。

第七十條非全日制用工雙方當事人不得約定HYPERLINK試用。

解析】：非全日制用工雙方當事人雖不能約定HYPERLINK試用但雙方當事人任何一方卻都可以隨時對方終止用工是否約定HYPERLINK試用對非全日制用工沒有意義。

第七十一條非全日制用工雙方當事人任何一方都可以隨時對方終止用工。終止用工用人不向勞動者支付HYPERLINK經(jīng)濟補償。

解析】：非全日制用工中雙方當事人解除合同、終止合同均無需理由無需支付HYPERLINK經(jīng)濟補償非全日制用工雖靈敏但對勞動者卻顯得不公平立法者的目的是“犧牲〞小局部勞動者的利益去換取非全日制用工的蓬勃開展。

第七十二條非全日制用工小時計酬不得低于用人所在地人民規(guī)定的最低小時工資。

非全日制用工勞動報酬結算支付周最長不得超過十。

解析】：此條規(guī)定了非全日制用工勞動報酬的“兩不〞原那么我更關心的是用人違犯這“兩不〞原那么的勞動者有救濟途徑。要求支付HYPERLINK經(jīng)濟補償？看來行不通。唯有通過勞動程序去“責〞限支付或補足差額了。

第六章監(jiān)視檢查第七十三條勞動行政部門負責全國勞動合同制度施行的監(jiān)視理。

級以上地方人民勞動行政部門負責本行政區(qū)域內勞動合同制度施行的監(jiān)視理。

級以上各級人民勞動行政部門在勞動合同制度施行的監(jiān)視理工作中應當聽取工會、企業(yè)方面代表以及有關行業(yè)主部門的。

解析】：本條規(guī)定了勞動合同制度監(jiān)視檢查的體制。勞動合同制度施行的監(jiān)視理權屬于勞動行政部門。

第七十四條級以上地方人民勞動行政部門依法對以下施行勞動合同制度的情況進展監(jiān)視檢查：

一〕用人制定直接涉及勞動者切身利益的HYPERLINK規(guī)章制度及其執(zhí)行的情況；

二〕用人與勞動者訂立和解除勞動合同的情況；

三〕HYPERLINK勞務派遣和用工遵守HYPERLINK勞務派遣有關規(guī)定的情況；

四〕用人遵守勞動者工作時間和休息休假規(guī)定的情況；

五〕用人支付勞動合同約定的勞動報酬和執(zhí)行最低工資的情況；

六〕用人參加各項社會和繳納社會費的情況；

七〕法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動事項。

解析】：本條列舉了勞動行政部門監(jiān)視的詳細事項我們唯有希望勞動行政部門真正可以嚴格執(zhí)法。

第七十五條級以上地方人民勞動行政部門施行監(jiān)視檢查時有權查閱與勞動合同、集體合同有關的材料有權對勞動場所進展實地檢查用人和勞動者都應當如實提供有關情況和材料。

勞動行政部門的工作人員進展監(jiān)視檢查應當出示證件依法行使職權文明執(zhí)法。

解析】：本條規(guī)定了監(jiān)視檢查措施、程序和文明執(zhí)法要求。

第七十六條級以上人民建立、衛(wèi)生、平安消費監(jiān)視理等有關主部門在各自職責范圍內對用人執(zhí)行勞動合同制度的情況進展監(jiān)視理。

HYPERLINK李迎春律師解析】：建立行業(yè)拖欠農民工工資問題一度成為社會熱點建立部門自然責無旁貸；勞動合同應當具備職業(yè)危害防護條款發(fā)生問題門自然參與進來；勞動合同應當具備勞動保護條款出現(xiàn)平安事故又少得了平安消費監(jiān)視部門？

第七十七條勞動者合法權益受到損害的有權要求有關部門依法處理或者依法申請仲裁、提起訴訟。

解析】：理中對于本條規(guī)定中的“有關部門〞的范圍應作廣義的理解勞動、建立、衛(wèi)生、平安消費監(jiān)視理等部門均屬于“有關部門〞。本條未規(guī)定用人合法權益受到損害的有權要求有關部門依法處理或者依法申請仲裁、提起訴訟不等于用人就不能要求有關部門依法處理或者依法申請仲裁、提起訴訟。

第七十八條工會依法維護勞動者的合法權益對用人履行勞動合同、集體合同的情況進展監(jiān)視。用人違犯HYPERLINK勞動法律、法規(guī)和勞動合同、集體合同的工會有權提出或者要求糾正；勞動者申請仲裁、提起訴訟的工會依法給予支持和幫助。

解析】：國外的工會作用很大在理中應積極發(fā)揮工會的作用但法律雖然規(guī)定了工會的職責但沒有對工會履行職責提供必要的條件也沒有規(guī)定不履行職責的法律責任。比方：用人違犯HYPERLINK勞動法律、法規(guī)和勞動合同、集體合同的工會有權提出或者要求糾正用人拒不聽取或拒不糾正的法律卻未規(guī)定任何的法律責任。

第七十九條任何組織或者個人對違犯本法的行為都有權舉報級以上人民勞動行政部門應當及時核實、處理并對舉報有功人員給予獎勵。

解析】：有“報〞必查才是舉報的動力所在才可以使行為無處遁形。法律規(guī)定得再完善得不到執(zhí)行一切都是空中樓閣目前情況下勞動執(zhí)法情況比較差表如今執(zhí)法環(huán)境不好行政干預太多執(zhí)法人員素質不高等嚴格執(zhí)法比制定新法律更重要。實務操作中本條并未明確勞動行政部門處理舉報的限也未規(guī)定勞動行政部門應當將處理結果及時告知舉報者。

第七章法律責任

第八十條用人直接涉及勞動者切身利益的HYPERLINK規(guī)章制度違犯法律、法規(guī)規(guī)定的由勞動行政部門責改正給予警告；給勞動者造成損害的應當承擔賠償責任。

解析】：此條與第四條遙相照應這里的違犯法律、法規(guī)規(guī)定的包括實體上的和程序上的HYPERLINK規(guī)章制度而給勞動者造成損害的用人應當承擔賠償責任勞動者還可提出解除勞動合同用人需支付HYPERLINK經(jīng)濟補償。

第八十一條用人提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞動合同必備條款或者用人未將勞動合同文本交付勞動者的由勞動行政部門責改正；給勞動者造成損害的應當承擔賠償責任。

解析】：合同簡單化、單邊持有化已經(jīng)成為很多用人的習慣性做法HYPERLINK勞動合同法施行后用人應當嚴格遵守法律規(guī)定制作勞動合同時必須具備必備條款并將勞動合同文本交付勞動者持有一份否那么需承擔行政責任、民事賠償責任。

第八十二條用人自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的應當向勞動者每月支付二倍的工資。

解析】：實務操作中需注意此條規(guī)制的是用人不簽訂勞動合同的行為假設是勞動者拒簽的用人無需每月支付兩倍工資。另外兩倍工資應當從第二個月開始支付。

用人違犯本法規(guī)定不與勞動者訂立HYPERLINK無固定限勞動合同的自應當訂立HYPERLINK無固定限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。

解析】：理中應當把握“應當訂立HYPERLINK無固定限勞動合同之日〞的含義：1〕勞動者在同一用人連續(xù)工作滿十年之日的次日。2〕在勞動者在同一用人連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡缺乏十年的情況下用人初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同之日。3〕勞動者與用人連續(xù)訂立二次固定限勞動合同且該勞動者沒有HYPERLINK勞動合同法第三十九條規(guī)定的情形在此情況下雙方續(xù)訂勞動合同之日。4〕用人自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的那么滿一年后的第一天為“應當訂立HYPERLINK無固定限勞動合同之日〞。

第八十三條用人違犯本法規(guī)定與勞動者約定HYPERLINK試用的由勞動行政部門責改正；約定的HYPERLINK試用已經(jīng)履行的由用人以勞動者HYPERLINK試用滿月工資為按已經(jīng)履行的超過法定HYPERLINK試用的間向勞動者支付賠償金。

解析】：在實務操作中所謂的約定HYPERLINK試用一般為以下幾種情形：1〕約定的HYPERLINK試用超過法律規(guī)定的時限；2〕同一用人與同一勞動者約定了超過一次的HYPERLINK試用；3〕以完成一定工作任務為限的勞動合同或者勞動合同限不滿三個月的約定了HYPERLINK試用的；4〕勞動合同僅約定HYPERLINK試用或者勞動合同限與HYPERLINK試用一樣的。注意這里的賠償金是用人支付工資之外另行向勞動者支付的賠償既要支付工資還要支付賠償金一個都不能少。

第八十四條用人違犯本法規(guī)定扣押勞動者居民等證件的由勞動行政部門責限退還勞動者本人并按照有關法律規(guī)定給予處分。

解析】：嚴格來說此條款設計得非常不嚴謹。從文意理解這里的“責限退還〞并“給予處分〞的施行主體均是勞動行政部門但根據(jù)?居民法?的規(guī)定扣押居民的由給予警告并處200元罰款?？梢娞幏謾嘣诙莿趧有姓块T。

用人違犯本法規(guī)定以擔?；蛘咂渌x向勞動者收取財物的由勞動行政部門責限退還勞動者本人并以每人五百元以上二千元以下的處以罰款；給勞動者造成損害的應當承擔賠償責任。

解析】：HYPERLINK勞動合同法第九條規(guī)定不得要求勞動者提供擔保或者以其他名義向勞動者收取財物制止的是兩種行為即“擔保〞和“收取財物〞但本條卻僅對“收取財物〞設定了法律責任。用人要求勞動者提供擔保的法律卻沒有規(guī)定用人應當承擔何種法律責任。

勞動者依法解除或者終止勞動合同用人扣押勞動者或者其他物品的按照前款規(guī)定處分。

解析】：“按照前款規(guī)定處分〞指的是按照本條第二款“每人五百元以上二千元以下的處以罰款〞。

第八十五條用人有以下情形之一的由勞動行政部門責限支付勞動報酬、加班費或者HYPERLINK經(jīng)濟補償；勞動報酬低于當?shù)刈畹凸べY的應當支付其差額局部；逾不支付的責用人按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的向勞動者加付賠償金：

一〕未按照勞動合同的約定或者規(guī)定及時足額支付勞動者勞動報酬的；

二〕低于當?shù)刈畹凸べY支付勞動者工資的；

三〕安排加班不支付加班費的；

四〕解除或者終止勞動合同未按照本法規(guī)定向勞動者支付HYPERLINK經(jīng)濟補償?shù)摹?/p>

解析】：根據(jù)本條的規(guī)定用人拖欠或克扣工資的不再適用支付拖欠或克扣局部的25的HYPERLINK經(jīng)濟補償金解除或者終止勞動合同用人未按照本法規(guī)定向勞動者支付HYPERLINK經(jīng)濟補償?shù)牟辉龠m用50的額外HYPERLINK經(jīng)濟補償金。另外在實務操作中需注意責用人按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的向勞動者加付賠償金的前提是勞動行政部門責用人限支付而用人逾不支付。勞動行政部門不能一接到投訴就直接責用人按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的向勞動者加付賠償金。勞動者也不能向仲裁機構或主張百分之五十以上百分之一百以下的賠償金。

第八十六條勞動合同按照本法第二十六條規(guī)定被確認無效給對方造成損害的有過錯的一方應當承擔賠償責任。

解析】：假設由于用人的原因簽訂了2年合同在履行了一年后合同被確認無效雙方回到無勞動合同的狀態(tài)那么一、此情況可否算是滿一年不簽訂勞動合同視為已訂立HYPERLINK無固定限勞動合同？二、此無效勞動合同是否計一次固定限勞動合同法律規(guī)定簽兩次固定限合同后可簽訂無固定限合同〕？假設都不是那么用人的行為帶來的后果卻對用人有利這似乎違犯法律所追求的公平與正義。

第八十七條用人違犯本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的應當按照本法第四十七條規(guī)定的HYPERLINK經(jīng)濟補償?shù)亩断騽趧诱咧Ц顿r償金。

解析】：HYPERLINK勞動合同法第四十三條規(guī)定用人單方解除勞動合同應當事先將理由工會從理上來說不工會也算是“違犯本法規(guī)定解除〞是不是也應當按照二倍支付賠償金呢？

第八十八條用人有以下情形之一的依法給予行政處分；構成犯罪的依法追究刑事責任；給勞動者造成損害的應當承擔賠償責任：

一〕以、威脅或者限制人身的手段強迫勞動的；

二〕違章指揮或者強冒險作業(yè)危及勞動者人身平安的；

三〕侮辱、體罰、毆打、搜尋或者拘禁勞動者的；

四〕勞動條件惡劣、環(huán)境污染嚴重給勞動者身心安康造成嚴重損害的。

解析】：這里規(guī)定的行政處分勞動行政部門無權行使。

第八十九條用人違犯本法規(guī)定未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明由勞動行政部門責改正；給勞動者造成損害的應當承擔賠償責任。

解析】：勞動者享受失業(yè)待遇需提供解除或者終止勞動合同的書面證明用人違犯本法規(guī)定未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明給勞動者造成損害的應當賠償勞動者因此受到的損失。

第九十條勞動者違犯本法規(guī)定解除勞動合同或者違犯勞動合同中約定的義務或者競業(yè)限制給用人造成損失的應當承擔賠償責任。

解析】：勞動者違犯本法規(guī)定解除勞動合同主要指未提早30日書面用人解除勞動合同賠償責任指的是賠償以下費用：1、招錄費用；2、培訓費用；3、合同約定的其它賠償。違犯勞動合同中約定的義務或者競業(yè)限制給用人造成損失的應當按照?反不正當競爭法?的有關規(guī)定賠償損失。

第九十一條用人招用與其他用人尚未解除或者終止勞動合同的勞動者給其他用人造成損失的應當承擔連帶賠償責任。

HYPERLINK解析】：實務操作中用人在招用勞動者時應當審查前用人出具的?解除或終止勞動合同證明?并向勞動者理解其是否對前用人承