第三章外商投資企業(yè)法律制度

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

股權并購

外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)的股東的股權，使該境內(nèi)公司變更設立為外商投資企業(yè)外國投資者認購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設立為外商投資企業(yè)資產(chǎn)并購外國投資者設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)（一）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應當遵循的原則

1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應遵守中國的法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章，遵循公平合理、等價有償、誠實信用的原則，不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序和損害社會公共利益。2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，對不允許外國投資者獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購后，不得導致外國投資者持有企業(yè)的全部股權；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位；禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外國投資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。3.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓和上市公司國有股權管理事宜的，應當遵守國有資產(chǎn)管理的相關規(guī)定。4.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當事人應當按照中國稅法規(guī)定納稅，接受稅務機關的監(jiān)督。5.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當事人應遵守中國有關外匯管理的法律和行政法規(guī)，及時向外匯管理機關辦理各項外匯核準、登記、備案及變更手續(xù)。（二）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求

1.境內(nèi)公司、企業(yè)或者自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯(lián)關系的境內(nèi)的公司，應報商務部審批。當事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避上述要求。2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導致?lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權轉(zhuǎn)移的，當事人應就此向商務部進行申報。3.外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權和債務。外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔其原有的債權和債務。4.并購當事人應以資產(chǎn)評估機構對擬轉(zhuǎn)讓的股權價值或擬出售資產(chǎn)的評估結果作為確定交易價格的依據(jù)。禁止以明顯低于評估結果的價格轉(zhuǎn)讓股權或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。5.并購當事人應對并購各方是否存在關聯(lián)關系進行說明。如果有兩方屬于同一個實際控制人，則當事人應向?qū)徟鷻C關披露其實際控制人，并就并購目的和評估結果是否符合市場公允價值進行解釋。（三）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額

1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權境內(nèi)公司變更設立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權在原注冊資本中所占比例。

即：注冊資本數(shù)額不變。外國投資者認購境內(nèi)有限責任公司增資并購后所設外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和。外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他股東，在境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額

外國投資者股權并購的，對并購后所設外商投資企業(yè)應按照以下比例確定投資總額的上限：

注冊資本投資總額

210萬美元以下不得超過注冊資本的10/7

210萬美元以上至500萬美元不得超過注冊資本的2倍

500萬美元以上至1200萬美元不得超過注冊資本的2.5倍

1200萬美元以上不得超過注冊資本的3倍（四）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資

（五）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批與登記

1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的登記習題：【多選題】根據(jù)指導外商投資方向的有關規(guī)定，下列各項中，屬于國家限制類外商投資項目的有（）。（2003年試題）

A.運用我國特有工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的項目

B.不利于節(jié)約資源的項目

C.技術水平落后的項目

D.不利于改善生態(tài)環(huán)境的項目

【答案】BCD【多選題】根據(jù)《指導外商投資方向規(guī)定》的規(guī)定，下列選項中，屬于限制類外商投資項目的有（）。（2006年試題）

A.能源、重要原材料工業(yè)項目

B.不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的項目

C.從事國家規(guī)定實行保護性開采的特種礦種勘探的項目

D.運用我國特有工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的項目

【答案】BC

【多選題】中外合資經(jīng)營企業(yè)的外方合營者未按照合同的規(guī)定如期繳付其出資，經(jīng)中方合營者催告1個月后仍未繳付的，可能引起的法律后果有（）。（2000年試題）

A.視同外方合營者自動退出中外合資經(jīng)營企業(yè)

B.中方合營者向原審批機關申請批準解散中外合資經(jīng)營企業(yè)

C.中方合營者向原審批機關申請批準另找外方合營者

D.外方合營者賠償中方合營者因其未繳付出資造成的損失

【答案】ABCD【單選題】某中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本為500萬美元，其中外國合營者認繳出資額為300萬美元，中國合營者認繳出資額為200萬美元。如果合營企業(yè)合同約定分三期繳付出資，則外國合營者第一期繳付的出資額應不低于（）萬美元。（2001年試題）

A.45

B.60

C.75

D.100

【答案】A【多選題】外國甲公司收購境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)作為出資與境內(nèi)丙公司于2000年3月1日成立了一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲公司收購乙公司部分資產(chǎn)的價款為120萬美元。甲公司向乙公司支付價款的下列方式中，不符合規(guī)定的有（）。（2002年試題）

A.甲公司于2000年5月30日向乙公司一次支付120萬美元

B.甲公司于2000年5月30日向乙公司支付60萬美元，2001年2月28日支付60萬美元

C.甲公司于2001年2月28日向乙公司一次支付120萬美元

D.甲公司于2000年8月30日向乙公司支付80萬美元，2001年8月30日支付40萬美元

【答案】BCD【例題·多選題】國內(nèi)甲企業(yè)與外國乙公司共同投資舉辦丙合營企業(yè)，其中甲企業(yè)出資60%，乙公司出資40%。下列情形屬于外商投資企業(yè)投資者股權變更的有（）。

A.甲企業(yè)向乙公司轉(zhuǎn)讓10%的股權

B.丙合營企業(yè)增資100萬美元，其中甲企業(yè)認購60萬美元；乙公司認購40萬美元

C.甲企業(yè)分立為A公司和B公司，各承繼甲企業(yè)在丙合營企業(yè)中50%的股權

D.乙公司被宣告破產(chǎn)，由外國丁公司取得乙公司在丙合營企業(yè)中全部的股權

【答案】ACD【多選題】根據(jù)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，發(fā)生下列情形時，應當向國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門和國家工商行政管理部門報告的有（）。（2006年試題）

A.1年內(nèi)并購國內(nèi)關聯(lián)行業(yè)的企業(yè)達到8個

B.并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到25%

C.并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過15億人民幣

D.并購一方當事人在中國市場占有率已經(jīng)達到15%

【答案】BC【多選題】下列選項中，屬于合營企業(yè)合同和章程共同應有內(nèi)容的有（）。

A.合營企業(yè)的投資總額

B.合營各方的名稱

C.董事會的組成

D.合營企業(yè)期限

【答案】ABCD【單選題】根據(jù)有關規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國投資者出資比例低于注冊資本25%的，下列表述中，正確的是（）。

A.外國投資者應當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)一次繳清出資

B.該企業(yè)的設立不需要經(jīng)過外商投資企業(yè)審批機關審批

C.該企業(yè)不得享受合營企業(yè)的優(yōu)惠待遇

D.該企業(yè)不能取得法人資格

【答案】C【單選題】國內(nèi)企業(yè)甲與外國投資者乙共同投資舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)丙，其中甲出資60%，乙出資40%；投資總額為400萬美元。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關甲乙出資額的表述中，正確的是（）。

A.甲至少應出資240萬美元，乙至少應出資160萬美元

B.甲至少應出資126萬美元，乙至少應出資84萬美元

C.甲至少應出資120萬美元，乙至少應出資112萬美元

D.甲至少應出資168萬美元，乙至少應出資112萬美元【答案】B【多選題】根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，下列關于中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會的表述中，正確的有（）。

A.董事會是合營企業(yè)的最高權力機構

B.董事會每半年至少召開一次會議

C.董事會會議應有2/3以上董事出席才能召開

D.合營企業(yè)資產(chǎn)抵押事項的決議，須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過

【答案】AC【多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的有關規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的下列文件中，應當經(jīng)中國注冊會計師驗證和出具證明方為有效的有（）。（2004年）

A.合營各方的出資證明書

B.合營企業(yè)的半年度會計報表

C.合營企業(yè)融資的項目評估報告

D.合營企業(yè)清算的會計報表

【答案】AD【多選題】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列選項中屬于中外合資經(jīng)營企業(yè)合營一方轉(zhuǎn)讓出資額必須符合的條件有（）。

A.通知合營各方

B.經(jīng)合營各方同意

C.經(jīng)董事會會議通過

D.經(jīng)原審批機構批準

【答案】BCD【多選題】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)發(fā)生的下列事項中，須經(jīng)審查批準機關批準的有（）

A.減少注冊資本

B.合營一方向他方轉(zhuǎn)讓部分出資額

C.延長合營期限

D.在國際市場上購買經(jīng)營所需的重要機器設備

【答案】ABC【多選題】甲公司為依公司法設立的有限責任公司，乙公司為依中外合資經(jīng)營企業(yè)法設立的有限責任公司。下列有關甲、乙兩公司區(qū)別的表述中，正確的有（）。

A.甲公司的最高權力機構為股東會，而乙公司的最高權力機構為董事會

B.甲公司的股東可以約定不按出資比例分配利潤，而乙公司的股東必須按照出資比例分配利潤

C.甲公司成立時的股東實際繳付的出資額不得低于注冊資本的20%，而乙公司成立時的股東實際繳付的出資額沒有最低限額

D.甲公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過，而乙公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過【答案】ABCD

【多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)的有關法律規(guī)定，下列關于中外合資經(jīng)營企業(yè)（下稱合營企業(yè)）與中外合作經(jīng)營企業(yè)（下稱合作企業(yè)）區(qū)別的正確表述有（）。（2000年）

A.合營企業(yè)外方投資比例不得低于注冊資本的25%，而合作企業(yè)外方投資比例沒有限制

B.合營企業(yè)按照出資比例分配收益，而合作企業(yè)按照合同約定分配收益

C.合營企業(yè)必須是依法取得法人資格的企業(yè)，而合作企業(yè)可以不具備法人資格

D.合營企業(yè)在經(jīng)營期間外方不得先行回收投資，而合作企業(yè)在經(jīng)營期間內(nèi)外方在一定條件下可以先行回收投資【答案】BCD【單選題】下列有關中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)共同特點的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是（）。（2007年）

A.二者的中外投資者均可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人

B.二者的中外投資者均以其投資額為限對企業(yè)的債務承擔有限責任

C.二者的注冊資本均為在工商行政管理機關登記的中外投資各方認繳的出資額之和

D.二者均由中外投資各方共同投資、共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔風險、共負盈虧【答案】C【多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)發(fā)生的下列事項中，應由董事會（或者聯(lián)合管理委員會）出席會議的董事（或者委員）一致通過的有（）。

A.企業(yè)章程的修改

B.資產(chǎn)抵押

C.注冊資本的增減

D.企業(yè)的合并

【答案】ABCD【單選題】根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)的有關法律規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)合同約定外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資的，必須經(jīng)有關機關審查批準。該審查批準機關是指（）。

A.企業(yè)行業(yè)主管機關

B.對外經(jīng)濟貿(mào)易管理機關

C.財政稅務機關

D.企業(yè)登記機關【答案】C【單選題】根據(jù)有關規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)的合作各方在合作期限屆滿前，經(jīng)協(xié)商同意延長期限，并向?qū)徟鷻C關提出延長合作期限申請而獲得批準的，延長期限的起算日期是（）。

A.合作各方達成延長合作期限協(xié)議之日

B.審批機關批準合作企業(yè)延長合作期限之日

C.工商行政管理機關為合作企業(yè)延長合作期限辦理變更登記之日

D.合作企業(yè)原合作期限屆滿后的次日【答案】D

【多選題】根據(jù)有關外資企業(yè)的法律規(guī)定，外資企業(yè)的工會代表有權列席的本企業(yè)會議有（）。（2000年）

A.研究有關職工獎懲、工資制度的會議

B.研究有關企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案的會議

C.研究有關勞動保護和保險問題的會議

D.研究有關企業(yè)合并、解散的會議【答案】AC【單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外資企業(yè)應當從稅后利潤中提取相應的儲備基金。下列有關外資企業(yè)提取儲備基金的表述中，正確的是（）。（2004年）

A.按不低于稅后利潤的5%提取，當累計提取金額達到注冊資本的50%時可不再提取

B.按不低于稅后利潤的10%提取，當累計提取金額達到注冊資本的50%時可不再提取

C.按不低于稅后利潤的5%提取，當累計提取金額達到投資總額的50%時可不再提取

D.按不低于稅后利潤的10%提取，當累計提取金額達到投資總額的50%時可不再提取【答案】B【考題·多選題】根據(jù)《外資企業(yè)法》的規(guī)定，外資企業(yè)依法解散時，清算委員會的組成人員應當包括（）。（2005年）

A.外資企業(yè)的法定代表人

B.債權人代表

C.債務人代表

D.有關主管機關的代表【答案】ABD

對比項目

合資企業(yè)

合作企業(yè)

1、外方出資限制

不得低于注冊資本的25%

合同章程中應明確規(guī)定出資期限

取得合伙人的資格的不得低于注冊資本的25%，

非法人的由國務院主管部門規(guī)定

2、責任方式

按出資比例承擔風險（股權式）

按合同約比例（契約式），可以采取利潤分成、產(chǎn)品分成、產(chǎn)值分成等

3、組織形式

有限責任，法人

可選，可是有限責任，也可不是（可有，可無）

4、投資回收方式

企業(yè)解散時才可回收，但在經(jīng)營期內(nèi)可減資或轉(zhuǎn)讓出資

在一定條件下可先行回收投資。期滿全部固定資產(chǎn)歸中國。

5、組織機構

董事會最高權力機構

董事由各方比例協(xié)商確定并委派或撤換。不得少于3人

任期4年。

有限責任的是董事會，雙方協(xié)商確定并委派，不得少于3人，任期不得超過3年。

非有限責任的是聯(lián)合管理委員會。