國際刑法的管轄一、國際刑法管轄概述（一）刑事管轄概念刑事管轄是指對刑事犯罪案件所進行的管理，對刑事犯罪進行偵查、起訴、審判和懲治的追訴活動。國際刑事管轄是指為克服國內刑事管轄在懲治國際犯罪中存在的缺陷與不足，保障國際刑法的適用，提高打擊國際犯罪的效率，通過確立世界各國對國際犯罪的刑事管轄權，而在世界范圍內形成的一套統(tǒng)一完整的管轄體系。（二）國際刑事管轄的意義管轄權是國家主權的有機組成部分，刑事管轄權是管轄權的一種。這種刑事管轄權因為國家主權的獨立，而通常表現(xiàn)為國家按照自己的意志，自由立法以明確其管轄權范圍和管轄依據(jù)。這通常形成了“國內刑法上的刑事管轄”和“國內刑法上的刑事管轄權”或稱“國家刑事管轄權”。針對國際犯罪，國內刑法上的刑事管轄權解決問題的缺陷性明顯，一方面既可能落后于打擊國際犯罪的現(xiàn)實需要，另一方面是它無法解決各國各自獨立的管轄權發(fā)生相互沖突的問題。因此，以國際公約形式構建的國際刑事管轄體系就出現(xiàn)了。國際刑事管轄旨在更有效地打擊國際犯罪，避免管轄權的沖突與混亂，體現(xiàn)在協(xié)調統(tǒng)一管轄權的制度性安排層面。國際刑事管轄的內容包括兩個方面：一是確立管轄原則，二是確定管轄順序。

（三）國際刑事管轄的內容1確立管轄原則屬地原則屬人原則保護原則普遍管轄原則2確定管轄順序在一個以上的國家同時主張管轄時，確定優(yōu)先管轄二、管轄原則1.領土原則/屬地原則（TheTerritorialPrinciple)屬地原則是指凡在本國領域被實施的犯罪，無論犯罪者是本國人還是外國人或無國籍人，也無論被害人是本國人還是外國人或無國籍人，是適用本國刑法。根據(jù)：①維護國家主權②便于搜集證據(jù)領域包括領陸、領水、領空和擬制領土?！霸诒緡I域內實施的犯罪”犯罪地標準：①行為地說：身體動作的發(fā)生地是認定犯罪地唯一的決定性標準。對于不作為犯，作為義務發(fā)生地是決定性標準。②結果地說：結果發(fā)生國是認定犯罪地唯一的決定性標準。③遍在說：行為發(fā)生地和結果發(fā)生地都包含在犯罪地之中。船舶和航空器：旗國原則或登記國原則——船舶公司登記國（擴大屬地原則）世紀賊王—張子強號稱“大富豪”的張子強犯罪集團幾年里橫行于香港和內地，綁架搶劫，走私武器，運輸爆炸物，令香港一班豪極人物對其規(guī)避再三。綁架香港兩位富商李澤巨（李嘉城的大兒子）和郭炳湘，共獲17億多港幣。1998年11月12日，廣州市中級人民法院對張子強案公開作出一審判決，判處被告人張子強等5人死刑。2.屬人原則所謂“屬人管轄”原則，是指凡本國國民或在本國有常住地的人犯罪，不論其在本國領城之內實施還是在本國領城之外實施，都適用本國刑法。屬人原則分為

①被告人國籍原則（PrincipleofPersonality）（主動的或積極的屬人原則）②受害人國籍原則（被動的或消極的屬人原則）①被告人國籍原則（PrincipleofPersonality）

（主動的或積極的屬人原則）（一）含義：主動屬人原則指國家對一切具有本國國籍的人實施的犯罪都有權行使管轄，無論該犯罪行為發(fā)生在本國領土以內還是本國領土以外。（二）被告人國籍原則的根據(jù)：①公民對國家的忠誠關系（國家忠誠說）②國家制止犯罪的連帶性（連帶責任說）（三）國際刑法中被告人國籍原則適用對象的范圍：1、雙方可罰原則。依據(jù)犯罪地國的法律與犯罪人國籍國的法律均應當處罰。2、輕罰原則。依據(jù)犯罪地國的法律與犯罪人國籍的法律適用較輕的刑法。（四）被告人國籍原則引起的問題被告人國籍原則的范圍，是否對本國國民在本國領域外實施的所有犯罪都行使管轄權？（五）國家根據(jù)被告人國際原則行使刑事管轄權的三種類型1、規(guī)定本國刑法全部適用于本國公民在外國的犯罪行為。例如《印度刑法典》第4條規(guī)定：“本法典適用于在印度國境以外任何地方的任何印度公民實施的任何犯罪?！钡聡?、奧地利和丹麥等國家的刑法中也有類似的規(guī)定。2、規(guī)定本國刑法部分的適用于本國公民在外國的犯罪行為這種情況下，國家只對本國公民在外國所犯的嚴重罪行行使刑事管轄權。例如英國法院一般只對英國公民在本國領域外所犯的叛國罪、謀殺罪和重婚罪行使管轄權。3、對本國公民按照身份加以區(qū)別，本國刑法分別適用于他們在外國的犯罪行為?！吨腥A人民共和國刑法》對中國普通公民和國家工作人員及軍人予以區(qū)別，并對他們在國外的罪行分別作了不同的規(guī)定。因此，有學者認為我國屬于有限制的主動屬人原則。受害人國籍原則（thepassivenationalityprinciple）受害人國籍原則又稱被動的或者消極的屬人原則，指一國公民在國外遭受一定的犯罪侵害，為了保護本國公民而確定適用本國刑法。這個原則也稱為保護本國公民原則，當然也屬于保護原則的范疇。3.保護原則（ProtectivePrinciple）（一）保護原則的基本含義：保護原則又稱安全原則，是以保護本國利益為標準，凡侵害本國國家或公民利益的犯罪，不論犯罪人是本國人還是外國人或無國籍人，也不論犯罪地在本國領域內還是本國領域外，都適用本國刑法。（二）保護原則的根據(jù)：國際法的一般原則，每個國家都有權維護本國國家和國民的利益；國際法中國家自衛(wèi)權的規(guī)定。（三）適用條件：（1）犯罪發(fā)生地是在本國領域以外。（2）犯罪行為人是外國人或無國籍人（3）犯罪行為是侵犯了本國國家或國民的利益保護原則不受雙方可罰原則、輕法原則和一事不再理原則限制。（四）保護原則的立法表現(xiàn)：1858年法國波隆尼法院對一個英國人，在法國境外以假名和假情況取得法國護照，行使了刑事管轄權。法國隨后在它的刑事訴訟法中載入了這個原則。這就是保護原則的開始。法國刑事訴訟法第694條規(guī)定外國人在法國領土之外犯有損害法國國家安全、偽造法國國璽或法國貨幣的重罪或輕罪，不論是犯罪者或者同謀者只要他在法國被捕獲或者法國政府取得他的引渡，都可按法國法律被起訴和審判。日本刑法第2條規(guī)定，外國人在外國對日本犯有內亂、外患、偽造貨幣、偽造文書及有價證券、偽造印章的罪行的，日本將對他們行使刑事管轄權。中國刑法第8條規(guī)定，外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。（五）保護原則的不足之處：保護原則適用對象的犯罪范圍不統(tǒng)一，完全由各國自行決定。保護原則適用對象的范圍有逐漸擴大的趨勢。例如擴大到諸如侵犯企業(yè)秘密（《德國刑法》第5條第7款），刺探、泄露商業(yè)秘密（《瑞士刑法第4條》），妨害本國官員執(zhí)行公務（《奧地利刑法》第64條第1款）。保護原則主要針對外國人在外國對本國實施的犯罪行為，如果沒有嚴格的犯罪范圍的限制，各國根據(jù)本國利益肆意擴大犯罪范圍，往往會損害他國利益，產(chǎn)生國際摩擦。4、普遍原則（UniversalityPrinciple)

普遍管轄原則是國際刑法的基本管轄原則，是國際刑法賴以存在的前提之一。萌芽于古羅馬查士丁尼法典。該法典規(guī)定，刑事案件的管轄權，不僅由犯罪地的法院行使，也可以由罪犯逮捕地法院行使。17世紀格勞秀斯以自然法的觀點，第一次提出和論證了其價值。格勞秀斯在《戰(zhàn)爭與和平法》中提出了“或引渡或處罰”的名言，認為對于危害整個國際社會利益的犯罪行為，每個國家都應當把犯罪人引渡給有權并要求對其進行懲罰的國家，如果不予引渡，則應按國內公法對其懲罰。1889年國際刑法條約（烏拉圭）首次確認適用于海盜罪。1970年《海牙公約》第4條第2款、1982年《聯(lián)合國海洋法公約》第100條、第108條第1款等。在這類規(guī)定中，許多為義務條款。

普遍管轄原則的含義與性質

所謂普遍管轄原則，是指世界上每個有刑事管轄權的主體都有權對國際犯罪實行刑事管轄，不論是這種犯罪發(fā)生在哪里，無論這種犯罪是由哪個國家的國民或無國籍人實施，也不論這種犯罪侵害了哪個國家或其國民的利益。

普遍管轄原則的國際法律規(guī)范可以分為兩種模式:一是宣布所有國家在其權利所及的范圍內發(fā)現(xiàn)了犯有國際犯罪的的人，都可以對之采取刑事強制措施，并予以審判和懲治。這種規(guī)定屬于嚴格意義上的普遍管轄。例如，根據(jù)19世紀以來形成的習慣國際法，凡在公海上犯有海盜罪的的人，任何國家都可以對其擒獲。

二是在國際條約的管轄權條約中先列舉出若干應確立管轄權的國家，然后以單獨的一款規(guī)定，被指稱的犯罪所在地國，如果不按引渡條款的規(guī)定將該罪犯引渡給前述的國家，則應采取必要措施。

普遍管轄原則的特點1）適用對象的國際犯罪，即以國際公約的形式明確予以

禁止的，危害國際社會共同利益的犯罪。2）認定管轄對象的依據(jù)是各國締結的各個國際犯罪方面

的公約，而不是各國國內的刑法。3）適用的主體既可以是國家，也可以是國際社會組成的

特別法庭。但追訴的結果可以按國際刑法規(guī)則和國內

刑法規(guī)則予以執(zhí)行。普遍管轄原則突破了國家主權的藩籬，彌補了屬地原則、屬人原則與保護原則對國際犯罪進行管轄所出現(xiàn)的漏洞。

局限性：（1）普遍管轄原則增加了各國在控制和懲處國際犯罪方面的義務。（2）易導致刑事管轄權的沖突。（3）普遍管轄原則只是確認了在其領域內發(fā)現(xiàn)被指實施了國際犯罪的人的每個國家都有權對其實行刑事管轄，但卻沒有規(guī)定有關國家不對已經(jīng)實施的國際犯罪進行刑事管轄時應負的責任。（4）普遍管轄原則的適用容易造成對國家主權的侵犯。普遍原則適用中的問題普遍管轄權是管轄普遍性原則的一個具體體現(xiàn)。普遍管轄權分為相對普遍管轄權和絕對普遍管轄權兩種形式。對于相對普遍管轄權來說，國際社會是廣泛接受的。這也是普遍管轄權的主要表現(xiàn)形態(tài)。對于絕對普遍管轄權則存在爭議。在理論上說，如果允許一國在被告人不在本國境內的情況下行使管轄權，容易導致大國和強國濫用管轄權，不利于維護平等穩(wěn)定的國際秩序。管轄權的沖突缺少有效的解決途徑。在對國際犯罪的管轄中，管轄普遍性原則一方面確實在打擊國際犯罪中起到了積極作用，另一方面也導致了管轄權的沖突。如對某一國際犯罪，在其領域內發(fā)現(xiàn)犯罪人的國家可根據(jù)管轄普遍性原則對該罪行使管轄權，而犯罪地國、犯罪分子的國籍國、被害人的國籍國等國家也可能依據(jù)其他管轄原則對該罪行使管轄權。當這些國家同時主張對該罪的管轄權時，就會產(chǎn)生國際犯罪管轄權的沖突。普遍原則歷史上的第一次運用

比利時在2001年6月18日的一個判決被認為是國際法歷史上、或國際關系史上第一次適用“普遍原則”。1993年，比利時國內立法機構通過了一個法律，授權比利時國內司法機構可以對違反1949年關于國際人道法四個公約的事件進行起訴。盧旺達種族滅絕事件發(fā)生在1994年。事發(fā)后，很多盧旺達人逃亡國外。比利時以前是盧旺達的殖民國家，逃亡到比利時就有這個案子里的4個被告。他們是教父和修女。盧旺達是一個宗教信仰很濃厚的國家，教堂被公認為庇護所。但1994年大屠殺發(fā)生時，人們往往對教堂也實施進攻。這4個被告把那些被追殺的圖西族人引進教堂里，然后馬上又去報告當?shù)氐奈溲b部隊和胡圖族的人，把教堂包圍了起來，并往里面扔手榴彈等，結果里面避難的多人死傷。這4個人就是因為這個原因被起訴，其中兩人被判有罪。比利時的判決打破了國際刑法上一貫采用的屬地管轄權和屬人管轄權原則。這個罪行發(fā)生地在盧旺達，被起訴的四個人國籍又是盧旺達，被他們殺害的是盧旺達人，與比利時無關。但比利時的法庭實踐普遍管轄權的原則，用本國的法律審理與自己國家或國民沒有任何聯(lián)系的案子，這在國際法和國際關系史上還是第一次。5.代理處罰原則（RepresentationPrinciple）

理論根據(jù)：連帶責任適用對象不屬于可引渡罪行的在國外犯罪（不限本國公民）可引渡罪行的在國外犯罪（限本國公民）不宜在犯罪地國追訴的犯罪三、國際公約中的刑事管轄權1.戰(zhàn)爭法中的刑事管轄權1973年《關于偵查、逮捕、引渡和懲治戰(zhàn)爭罪犯和危害人類罪犯的國際合作原則》：①凡戰(zhàn)爭罪和危害人類罪，無論發(fā)生于何時何地，應該加以調查，對有證據(jù)證明此等罪行的人，應該加以追究、逮捕、審判，如經(jīng)判定有罪，應加以懲治。②各國有權審判其本國國民所犯戰(zhàn)爭罪和危害人類罪。③各國應在雙邊和多邊基礎上合作，以防止戰(zhàn)爭罪和危害人類罪，并以此為目的采取必要的國內和國際措施。④各國應互相幫助，以便偵查、逮捕和審判此等罪行的嫌疑犯，如經(jīng)判定有罪，應加以懲治。⑤一般原則是有證據(jù)證明犯戰(zhàn)爭罪和危害人類罪的人應在犯罪地國家受審，如經(jīng)判定有罪，由犯罪地國家加以懲治。2.國際航空法中的刑事管轄權1963年《關于在航空器上進行犯罪和某些其他行為的公約》：非登記國的締約國，不得為了對航空器內所犯的罪行行使其刑事管轄權而干預飛行中的航空器。1970年《關于制止非法劫持航空器的公約》：特定情況下各國可采取必要措施對罪行和對被指稱的罪犯，對旅客或機組成員所犯的同該罪行有關的任何其他暴力行為。1971年《關于制止危害民用航空安全的非法行為的公約》3.國際人權法中的刑事管轄權1）對種族隔離罪的管轄規(guī)定1973年《禁止并懲治種族隔離罪行國際公約》2）對劫持人質罪的管轄規(guī)定1979年《反對劫持人質國際公約》3）對酷刑罪的管轄規(guī)定1984年《禁止酷刑和其他殘忍、不人道或有辱人格的待遇或處罰公約》4.國際海洋法中的刑事管轄權1）沿海國在領海區(qū)域的管轄權。1982年《聯(lián)合國海洋法公約》規(guī)定沿海國不應在通過其領海的外國船舶上行使刑事管轄權。2）沿海國在領海毗鄰海域的管轄權。1958年日內瓦《領海及毗連區(qū)公約》3）沿海國在其專屬經(jīng)濟區(qū)的管轄權?！堵?lián)合國海洋法公約》4）對破壞公海秩序罪的管轄規(guī)定。1988年《制止危及海上航行安全非法行為公約》5.其他國際公約中的刑事管轄權1）關于非法獲取和使用核材料罪的刑事管轄1980年《核材料實物保護公約》2）關于偽造貨幣罪的刑事管轄1929年《防止偽造貨幣公約》3）關于販運淫穢出版物罪的刑事管轄1910年《禁止發(fā)行和買賣淫穢出版物公約》四.刑事管轄權的沖突現(xiàn)有的國際刑事公約大都規(guī)定了多種管轄權并存的體制，這就使得刑事管轄權的沖突不可避免的不斷發(fā)生。這也就是說，有時對于同一個犯罪案件所涉及的幾個國家都具有管轄權的情況。刑事管轄權的沖突問題如果不能得到妥善解決，不僅會引起國家間的爭端，也會阻礙刑事司法協(xié)助的順利進行。刑事管轄權沖突的分類1.垂直沖突國際犯罪管轄權的垂直沖突，也叫垂直競合，是指國際刑事審判機構與締約國之間就某個國際犯罪產(chǎn)生的管轄權爭議。2.平行沖突國際犯罪管轄權的平行沖突，也叫平行競合，是指各個主權國家之間就某個國際犯罪產(chǎn)生的管轄權爭議。這類沖突目前在國際刑事管轄權沖突中處于主要地位。

沖突的解決1.規(guī)定優(yōu)先管轄權現(xiàn)有的國際公約大都確立的是并行管轄體系，這給管轄權的確定造成了困難。巴西奧尼在《國際刑法典草案》中提出了順序：①犯罪全部或局部發(fā)生在其領土內的締約當事國。②被告為其國民的締約當事國。③受害者為其國民的締約當事國。④在其領土內發(fā)現(xiàn)被告的其他犯罪行為的締約當事國。2.一事不再理規(guī)則的適用對判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，不得再次起訴和審理。20世紀60年代起一事不再理原則開始被普遍適用：1966《公民權利和政治權利公約》1990聯(lián)合國《刑事司法協(xié)助公約》2002年生效