刑法專題第十講

——人身犯罪華南農業(yè)大學法律系鄧定永特別提示1．體系內容。根據考試大綱，本講內容分為五部分：一是侵犯生命、身體的犯罪；二是侵犯性權利的犯罪；三是侵犯人身自由的犯罪；四是侵犯名譽、婚姻家庭權利的犯罪；五是普通罪名。2．重要考點。根據命題規(guī)律，本講重要考點有：故意殺人罪，故意傷害罪，強奸罪（奸淫幼女），強制猥褻、侮辱婦女罪，非法拘禁罪，綁架罪，拐賣婦女、兒童罪，收買被拐賣的婦女、兒童罪。3．難點：非法拘禁罪與綁架罪。4．復習方法：(1)以各罪名保護的法益為指導進行復習；(2)從罪與罪之間的聯(lián)系來整合復習。一、侵犯生命、身體的犯罪（一）故意殺人罪T232：故意殺人的，處死刑、無期徒》或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。故意殺人罪，是指故意非法剝奪他人生命的行為。本罪侵犯的法益是他人的生命權。1.成立要件(1)行為對象：“他人”。①自殺行為不成立本罪；②他人必須是活人。人的生命，始于出生，終于死亡。我國的出生標準是獨立呼吸說。因此，溺嬰構成故意殺人罪。殺死胎兒不構成故意殺人罪。我國的死亡標準是綜合標準說：自發(fā)呼吸停止、心臟跳動停止、瞳孔反射機能停止。尸體不能成為故意殺人罪的對象。(2)行為主體：已滿14周歲的自然人。2.屬于法律擬制的故意殺人罪（轉化犯）：(1)T238非法拘禁使用暴力致人死亡的。(2)T247刑訊逼供或暴力取證致人死亡的。(3)T248虐待被監(jiān)管人致人死亡的。(4)T289聚眾“打砸搶”致人死亡的。(5)T292聚眾斗毆致人死亡的。這些情形中的過失致人死亡，被擬制成故意殺人罪。3．認定(1)安樂死。安樂死分為消極安樂死和積極安樂死。消極的安樂死，是指對瀕臨死亡的患者，經其承諾，不采取治療措施，任其自然死亡；這種行為不成立故意殺人罪。積極的安樂死，是有意縮短患者牛命的安樂死，即為了免除患者的痛苦，而提前結束其生命；這種行為構成故意殺人罪。區(qū)分：是否人為地明顯縮短患者生命。(2)自殺①相約自殺。指二人以上相互約定自愿共同自殺。第一，若相約雙方均自殺身亡，自然不存在刑責問題；第二，若相約雙方有教唆、幫助對方自殺的行為，比如要約自殺、購買毒藥等，其中一方死亡，另一方沒死，沒死一方構成故意殺人罪?！咀⒁狻咳綦p方無要約，也無幫助，各自產生自殺想法，各自同時自殺，不屬相約自殺，其中一方死亡，另一方沒死，沒死一方不構成本罪。②教唆他人自殺，構成故意殺人罪。③幫助他人自殺，構成故意殺人罪。④欺騙他人自殺，構成故意殺人罪。例1：以相約自殺為名誘騙他人自殺的，然后自己逃離現場。例2：欺騙幼兒、精神病患者，使其自殺。⑤強迫他人自殺，構成故意殺人罪。例1：黑社會性質組織強迫成員自殺。例2：上級領導與下屬共同貪污，事發(fā)時上級領導強迫下屬自殺。

（二）過失致人死亡罪T233：過失致人死亡的，處三年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。1．法條競合本罪與其他過失致人死亡的犯罪（如交通肇事罪、醫(yī)療事故罪、重大責任事故罪、重大勞動安全事故罪）是普通法條與特別法條的關系，依特別法優(yōu)于普通法的原則處理。2．罪數問題(1)將過失致人死亡作為結果加重犯的情形：故意傷害罪致死，強奸罪致死，綁架罪致死，非法拘禁罪致死（指拘禁本身的暴力致死），搶劫罪致死，暴力干涉婚姻自由致死，虐待罪致死?！咀⒁?】暴力干涉婚姻自由罪和虐待罪的特殊點：被害人自殺也屬于加重結果。雖然犯罪的基本行為與被害人自殺沒有直接因果關系，但是刑法將被害人自殺仍視為兩罪的加重結果?！咀⒁?】侮辱罪、誹謗罪、遺棄罪，沒有把過失致人死亡規(guī)定為法定的加重結果。

(2)將過失致人死亡擬制為故意殺人罪，參見故意殺人罪的內容。(3)將過失致人死亡擬制為故意傷害罪（致人死亡）：第333條第2款規(guī)定，非法組織賣血、強迫賣血，對他人造成傷害的，依照故意傷害罪論處。這里的造成傷害是指過失所為。過失致人重傷，定故意傷害罪；過失致人死亡，定故意傷害罪（致人死亡）。(4)將過失致人死亡與基本犯罪行為擇一重罪論處：根據司法解釋，搶奪過程中過失致人死亡，觸犯搶奪罪與過失致人死亡罪，擇一重罪論處。(5)將過失致人死亡罪作為防衛(wèi)過當的結果。例1：甲暴力干涉女兒的婚姻，女兒和男友被逼無奈，相約自殺而亡。對甲以暴力干涉婚姻自由罪致人死亡論處。例2：乙聚眾斗毆致人死亡，以故意殺人罪論處。（三）故意傷害罪T234：故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。故意傷害罪，是指故意非法損害他人身體健康的行為。本罪侵犯的法益是他人的身體健康權。1．成立要件(1)行為主體。故意傷害致人輕傷的行為主體是已滿16周歲的自然人，故意傷害致人重傷或者死亡的行為主體是已滿14周歲的自然人。(2)行為對象是他人的身體。自傷自殘不成立本罪。但是戰(zhàn)時自傷構成戰(zhàn)時自傷罪（第434條）。故意毀壞他人的假肢、假牙、隱形眼鏡等，沒有造成他人身體傷害的，不構成故意傷害罪，而構成故意毀壞財物罪。(3)傷害行為，既可以是作為，也可以是不作為；既可以是有形的，也可以是無形的。【注意1】給他人傳染疾病，屬于傷害行為。例如，自己患有艾滋病，故意傳染給他人?！咀⒁?】明知自己有性病而賣淫、嫖娼的，不以故意傷害罪論處，而以傳播性病罪論處。(4)傷害結果。我國將傷害結果分為輕微傷、輕傷、重傷與傷害致死。造成輕微傷只需治安管理處罰法處理。造成輕傷以上結果就由刑法處理；重傷的標準是造成肢體殘疾、喪失器官機能（如喪失聽覺、視覺）。2．自傷問題(1)根據T434，軍人在戰(zhàn)時自傷身體、逃避軍事義務的，成立戰(zhàn)時自傷罪。(2)教唆、幫助有責任能力的成年人自傷的（包括輕傷、重傷），不成立故意傷害罪。根據共犯從屬性原理，處罰共犯（教唆犯、幫助犯）需以處罰正犯（實行犯）為前提，若刑法不處罰正犯，就更不應處罰共犯。這是因為，教唆、幫助行為對法益的侵害是間接的，實行行為對法益的侵害是直接的，如果刑法不處罰實行行為，就更不應處罰教唆、幫助行為。有責任能力的成年人自我傷害身體，并不構成犯罪。那么，對教唆、幫助的人（共犯）更不能進行處罰。注意，這種情形與“被害人承諾”問題不同。被害人承諾是指被害人承諾讓行為人對其實施傷害，被害人不傷害自己，而是行為人實行傷害。而這里的情形是指行為人幫助、教唆成年人自傷，成年人自己傷害自己，行為人只是提供幫助、教唆行為而已。3．競合問題?？甲锩罕┝ξ＜帮w行安全罪，強制猥褻、侮辱婦女罪，非法拘禁罪，侮辱罪，暴力干涉婚姻自由罪，妨害公務罪，抗稅罪，強迫賣血罪。在實施這些罪時，故意傷害致人重傷，則不再以這些罪論處（因為這些罪的法定刑過輕），而應以故意傷害罪（重傷）論處。（四）組織出賣人體器官罪T234之一：組織他人出賣人體器官的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產。未經本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻器官的，依照本法第二百三十四條（故意傷害罪）、第二百三十二條（故意殺人罪）的規(guī)定定罪處罰。違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國家規(guī)定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，依照本法第三百零二條（盜竊、侮辱尸體罪）的規(guī)定定罪處罰?！保ū緱l由《修八》增設）1．行為對象：人體器官。注意：只包括活體器官，不包括尸體器官。根據本罪第3款規(guī)定，違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國家規(guī)定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，以盜竊、侮辱尸體罪論處。2．行為方式：組織出賣。(1)組織者既可以是多人，也可以是一人。(2)被組織出賣人體器官的人，既可以是多人，也可以是一人。也即，組織一人出賣人體器官的，也成立本罪。(3)組織行為，既包括經營人體器官買賣活動，也包括以招募、引誘等手段使他人出賣器官的行為，還包括組織買賣人體器官的中介行為。

(4)本罪只包括組織他人出賣人體器官的行為。第一，組織他人捐獻人體器官的，不構成本罪；第二，出賣自己人體器官的行為，不構成本罪；第三，單純購買人體器官的行為，不構成本罪。如果為了購買而組織他人出賣的，則構成本罪。(5)根據本條第2款規(guī)定，未經本人同意摘取其器官，或者摘取不滿18周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻器官的，以故意傷害罪、故意殺人罪論處。實際上，只要他人不是出于真實意思表示，而使他人捐獻或出賣人體器官的，都構成故意傷害罪、故意殺人罪。3．主觀上，不要求行為人具有營利目的。

（五）遺棄罪T261：對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人，負有扶養(yǎng)義務而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。1.本罪侵害法益是他人的生命權、身體權。【注意】本罪侵害的法益不是家庭關系。本罪不是家庭犯罪，而是人身犯罪，本質是將需要扶助的人置于不受保護的狀態(tài)，進而使其生命、身體處于危險狀態(tài)的犯罪。2.行為主體與行為對象(1)行為主體是負有扶養(yǎng)義務的人。扶養(yǎng)義務主要來自：第一，基于法律規(guī)定產生的義務，主要是指親屬法規(guī)定的家庭成員之間的扶養(yǎng)義務。第二，基于合同行為產生的義務。例如，受雇保姆對嬰兒的照顧義務。第三，基于業(yè)務所產生的義務。例如，孤兒院、養(yǎng)老院、精神病院、醫(yī)院的管理人員，對所收留的孤兒、老人、精神病人、患者具有扶養(yǎng)義務。由此可見：行為主體與行為對象不限于家庭成員之間。例如，某孤兒院院長用卡車將低能兒拋棄到郊外，構成遺棄罪。(2)行為對象是沒有獨立生活能力的人。3．拒絕扶養(yǎng)：本質含義是指使他人生命、身體產生危險，或在他人生命、身體處于危險狀態(tài)時不予救助。4．遺棄罪與故意殺人罪關鍵區(qū)分：生命所面臨的危險是否緊迫，生命對作為義務的依賴程度，行為人履行義務的難易程度。例如，甲將嬰兒置于醫(yī)院、福利院門前，屬于遺棄罪。乙將嬰兒放在荒無人煙、野獸出沒的森林，屬于故意殺人罪。二、侵犯性權利的犯罪（一）強奸罪T236：以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強奸論，從重處罰。強奸婦女、奸淫幼女，有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑：（一）強奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的；（二）強奸婦女、奸淫幼女多人的；（三）在公共場所當眾強奸婦女的；（四）二人以上輪奸的；（五）致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的。定義：違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強行與婦女發(fā)生性交的行為。本罪侵犯的法益是婦女的性自由權。1．成立要件本罪的行為結構：使用暴力等手段→使婦女無法反抗（不能、不敢或不知反抗）→奸淫婦女

(1)行為主體。單獨直接實行犯只能是男子。婦女可以成為強奸罪的教唆犯、幫助犯、間接正犯和共同正犯。例如，甲（女）教唆乙（男）強奸丙（女），乙便實施了強奸。甲是強奸罪的教唆犯。例1：甲（女）唆使乙（男，精神病患者）強奸丙（女），乙便實施了強奸。甲是強奸罪的間接正犯。例2：甲（女）、乙（女）和丙（男）共謀強奸丁（女），甲、乙使用暴力打暈丁，丙上前奸淫丁。甲、乙、丙是強奸罪的共同正犯（共同實行犯）。暴力行為屬于強奸罪的實行行為。(2)行為對象是婦女。針對已滿14周歲的婦女，是普通強奸；針對不滿14周歲幼女，是奸淫幼女。(3)強奸行為：包括兩個行為，一是暴力、脅迫或其他手段；二是奸淫行為（性交行為）。①暴力手段，是指對婦女行使有形力→使婦女無法反抗。②脅迫手段，是指以惡害相通告恐嚇婦女→使其產生恐懼心理→導致其不敢反抗。如果是以暴力相脅迫，使婦女無法反抗，就類似于搶劫罪中的脅迫。如果使婦女產生恐懼心理，使婦女不敢反抗，就類似于敲詐勒索罪中的脅迫。如果以非暴力相脅迫，如以揭發(fā)隱私、毀壞名譽相脅迫，使婦女不敢反抗，也類似于敲詐勒索罪中的脅迫。注意：利用職權的強奸與權色交易的區(qū)分。前者：利用職權進行脅迫，使婦女產生恐懼心理而不敢反抗。后者：雙方相互利用，各有所圖，女方以肉體換取私利。③其他手段，是指其他使婦女不知反抗或不能反抗的手段。例1，騙奸，如冒充婦女的丈夫或情夫進行強奸。例2，誘奸，如假裝治病強奸，利用迷信強奸。例3，迷奸，如用灑灌醉或者藥物麻醉進行強奸。例4，偷奸，如趁婦女自己喝醉進行強奸。【總結】三種手段：第一，三種手段的本質：違背婦女意志。第二，三種手段的效果：造成婦女無法反抗、不敢反抗、不知反抗的狀態(tài)。第三，三種手段的程度：達到婦女明顯無法反抗、不敢反抗、不知反抗的程度。例1：男子拉婦女的手，婦女半推半就。婦女也沒達到明顯難以反抗的程度。對男子不能認定為強奸。例2：警察對賣淫女說：“我是警察，你懂我的意思。”賣淫女說：“明白”，對警察不能認定為強奸。2．奸淫幼女(1)承諾無效由于幼女缺乏決定性行為的意思能力，因此，與幼女發(fā)生性交的行為，即使征得其同意，也認為侵犯了其性的自由權。(2)主觀認識主觀包括直接故意、間接故意，不包括過失。例1：明知是幼女而與其發(fā)生性關系，這是直接故意。例2：因為很想與對方發(fā)生性關系，而不管對方是不是幼女，這是間接故意。例3：幼女發(fā)育早熟又虛報年齡，行為人確實不知對方是幼女，這是過失?！蹲罡叻P于行為人不明知是不滿十四周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關系是否構成強奸罪問題的批復》：“行為人明知是不滿十四周歲的幼女而與其發(fā)生性關系，不論幼女是否自愿，均以強奸罪論處；行為人確實不知對方是不滿十四周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關系，未造成嚴重后果，情節(jié)顯著輕微的，不認為是犯罪?！钡谝?，這里表明過失不構成奸淫幼女；第二，未造成嚴重后果不認為是犯罪，并不表明，造成嚴重后果，就認為是強奸罪。而是意味著，造成嚴重后果，就構成故意傷害罪或過失致人重傷罪等。(3)少男少女越軌行為。根據司法解釋：已滿14周歲不滿16周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性行為，情節(jié)輕微、未造成嚴重后果的，不認為是犯罪。3．“強奸致人重傷或死亡”這是強奸罪的結果加重犯，包括兩種情形：(1)強奸過失致人重傷或死亡。(2)強奸中，間接故意致人重傷或死亡。這是指，為了實現奸淫目的而使用暴力，對暴力可能導致婦女重傷或死亡持放任、漠視態(tài)度。【注意】如果在強奸過程中，又直接故意重傷或殺害婦女，則定故意傷害罪或故意殺人罪，與強奸罪并罰。這是指，不是出于奸淫目的，而是出于泄憤、報復等其他目的，為了傷害或殺害婦女而使用暴力，對重傷或死亡持希望、追求態(tài)度?！究偨Y】類似情形：第一，以殺人意圖，先殺死婦女，然后奸尸，定故意殺人罪和侮辱尸體罪，并罰。第二，在強奸后為了滅口殺死婦女，定強奸罪和故意殺人罪，并罰。第三，在強奸后婦女自殺，只定強奸罪，不構成強奸罪（致人死亡）。4．罪數問題(1)T240拐賣婦女罪：在拐賣過程中“奸淫被拐賣的婦女”，只定拐賣婦女罪，加重處罰，不再定強奸罪。(2)T358強迫賣淫罪：“強奸后迫使賣淫”，只定強迫賣淫罪，加重處罰，不再定強奸罪。但這是指將強奸作為迫使賣淫的手段。如果強奸時沒有迫使賣淫的目的，強奸后才迫使賣淫，則構成強奸罪和強迫賣淫罪，數罪并罰。(3)T318組織他人偷越國（邊）境罪：“犯該罪，對被組織人有強奸行為的，數罪并罰”。(4)根據司法解釋：先強奸，被害人未失去知覺，利用被害人不能反抗、不敢反抗的處境，臨時起意劫取財物，構成強奸罪和搶劫罪，數罪并罰；被害人失去知覺或者沒有發(fā)覺，臨時起意拿走財物，構成強奸罪和盜竊罪，數罪并罰。(二）強制猥褻、侮辱婦女罪T237：以暴力、脅迫或者其他方法強制猥褻婦女或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役。聚眾或者在公共場所當眾犯前款罪的，處五年以上有期徒刑。本罪侵犯的法益是婦女的性羞恥心。1．行為主體是已滿16周歲的自然人。(1)婦女可成為強制猥褻、侮辱婦女罪的直接正犯（直接實行犯）。例如，甲女與乙女是同性戀，后乙女戀上丙男，甲女氣憤，在公眾場合扒光乙女衣服。甲女構成本罪。(2)丈夫可成為強制猥褻妻子的直接正犯，但是有個要求：必須在公共場所進行。因為只有如此，妻子的性羞恥心才會受到侵害。

2．行為對象是已滿14周歲的婦女。(1)若猥褻幼女，構成猥褻兒童罪。(2)強制猥褻男子，不成立本罪。如果強制猥褻已滿14周歲男子，可以構成侮辱罪；如果猥褻不滿14周歲幼男，構成猥褻兒童罪。強制猥褻婦女與猥褻幼女的行為，只能是性交以外的行為，否則構成強奸罪。而猥褻幼男的行為則包括性交行為。因此已滿16周歲的婦女與幼男發(fā)生性交的，構成猥褻兒童罪。3．猥褻、侮辱行為(1)猥褻是指侵犯婦女性羞恥心的行為。侮辱也是指侵犯婦女性羞恥心的行為。本罪的“侮辱”含義等同于“猥褻”，不同于侮辱罪中的“侮辱”。后者是指侵犯他人名譽的行為。因此，扒光婦女衣服屬于強制猥褻、侮辱婦女罪；給婦女身上潑糞便、用淫穢語言辱罵婦女屬于侮辱罪。(2)猥褻的情形：一是直接對婦女實施猥褻行為；二是強迫婦女對行為人自己或者第三人實施猥褻；三是強迫婦女自行猥褻；四是強迫婦女觀看他人猥褻。注意：不包括偷看婦女洗澡、做愛，不包括在公共場所露陰、手淫但不強迫婦女觀看。

(3)強制方法：必須以暴力、脅迫或者其他強制方法猥褻侮辱。強制方法的特點是使婦女不能反抗、不敢反抗、不知反抗。①其他方法類似于強奸罪中的其他方法，包括使婦女昏醉，欺騙婦女。例如，心理醫(yī)生欺騙婦女，對其進行所謂的“撫慰療法”，實施猥褻。②正當業(yè)務行為不構成猥褻。例如，醫(yī)生對婦女進行正常的身體檢查。③男女自愿在公共場所相互猥褻或性交，雖然屬于公然猥褻，但我國沒將此情形規(guī)定為犯罪。4．主觀上具有故意注意：本罪不要求具有滿足性刺激的目的。例如，男朋友出于報復心理公然扒掉女友衣服，構成本罪。

三、侵犯人身自由的犯罪（一）非法拘禁罪T238：非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。具有毆打、侮辱情節(jié)的，從重處罰。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定（故意傷害罪、故意殺人罪）定罪處罰。為索取債務非法扣押、拘禁他人的，依照前兩款的規(guī)定處罰。國家機關工作人員利用職權犯前三款罪的，依照前三款的規(guī)定從重處罰。非法拘禁罪，是指故意非法剝奪他人人身自由的行為。本罪侵犯的法益是人身自由。1．行為主體：年滿16周歲的自然人。本罪是不真正身份犯，國家機關工作人員是本罪的量刑身份，利用職權犯本罪，從重處罰。

2．行為對象：具有身體活動自由的自然人。這包括能夠獨自行走的幼兒和精神病患者，借助拐杖或輪椅移動的人，不包括沒有獨自行走能力的嬰兒。偷盜嬰兒，根據犯罪目的定不同的罪名（綁架罪、拐賣兒童罪、拐騙兒童罪）。3．拘禁行為(1)拘禁行為的本質是客觀上非法剝奪了他人身體活動自由。手段可以多種多樣。例1：將婦女衣服拿走，使其基于羞恥心無法出浴室。例2：駕駛汽車高速行駛，使欲下車的乘客基于恐懼心無法下車。例3：用藥物麻醉、暈倒他人，使其失去行動能力。例4：發(fā)現將同學錯關在房間里，卻故意不開門，構成不作為的非法拘禁。例5：向警察報假案，欺騙警察拘留了他人，構成非法拘禁罪的間接正犯。(2)拘禁行為須具有非法性。例1：司法機關依法拘留、逮捕不屬于非法拘禁。但故意超期羈押，屬于非法拘禁。將精神正常的人關進精神病院，屬于非法拘禁。例2：基于被害人承諾或推定的承諾，不屬于非法拘禁。例如，甲對乙說：“我要閉關修煉3天，請將我鎖在房間?！币艺辙k，不構成非法拘禁。例3，為了防止兇暴的醉漢傷及他人而關押，不屬于非法拘禁。例4：甲看乙進入電梯后關閉電源，使乙無法出電梯，屬于非法拘禁。例5：甲得知乙欲見丙，欺騙乙呆在房間，謊稱丙一會兒就來。乙便長時間呆在房間。在客觀上甲并沒有剝奪乙的身體活動自由，不構成非法拘禁。例6：甲欲將乙控制在自己身邊，假借帶乙免費游玩之名，帶著乙進高檔餐廳消費、游戲廳打游戲。在客觀上甲并沒有剝奪乙的身體活動自由，不構成非法拘禁。4．對T238的重點解讀(1)第1款后一句“具有毆打、侮辱情節(jié)的，從重處罰”是本罪的法定從重處罰情節(jié)。該法定從重處罰情節(jié)是本罪基本規(guī)定，適用于后面的第2、3、4款。但是在第2款第2句中應具體分析。第一，由于第2款第2句中存在使用暴力，所以不再適用“具有毆打情節(jié)的，從重處罰”，否則違反禁止重復評價原則；第二，如果第2款第2句的使用暴力表現為暴力侮辱，也不再適用“具有侮辱情節(jié)的，從重處罰”，否則違反禁止重復評價原則；第三，如果行為人使用暴力之外，還有其他侮辱情節(jié)，應適用“具有侮辱情節(jié)的，從重處罰”。(2)第2款前一句“致人重傷、死亡”是本罪的結果加重情形。這里的致人重傷、死亡，是指非法拘禁行為本身過失致人重傷、死亡。第一，要求重傷、死亡結果與非法拘禁行為有直接的因果關系。被害人在拘禁行為后自殺、自殘的，不是這里的致人重傷、死亡；第二，要求是過失致人重傷、死亡，不是指故意致人重傷、死亡。(3)第2款后一句“使用暴力致人傷殘、死亡的，應分別以故意傷害罪、故意殺人罪論處”。①主觀情形。這里的致人傷殘、死亡，既包括故意所為，也包括過失所為。故意所為，定故意傷害罪、故意殺人罪，此時該款就是注意規(guī)定；過失所為，定故意傷害罪、故意殺人罪，此時該款就是法律擬制。【注意】行為人在構成非法拘禁罪的前提下，如果使用暴力過失致人傷殘、死亡，最終只以故意傷害罪、故意殺人罪論處；如果使用暴力故意重傷或殺害被害人，則應以非法拘禁罪和故意傷害罪（或故意殺人罪）并罰。②該款要求傷殘、死亡與暴力行為之間具有直接因果關系。③該款中的“暴力”是指拘禁之外、更高的暴力。如果只是拘禁行為本身所具有的暴力，就屬于第2款前一句的情形，屬于結果加重犯。例l：甲將乙捆綁在柱子上，因為捆綁過緊，乙因長時間血液流動不暢導致嚴重心臟病。這是前一句的情形。甲構成非法拘禁罪，加重處罰。例2：甲將乙吊在高空橫梁上然后搖晃，繩子斷裂，乙掉下摔死。甲使用了超出拘禁本身的暴力，過失致人死亡，適用后一句的情形，轉化為故意殺人罪。(4)第3款，為索取債務非法扣押、拘禁他人的，成立非法拘禁罪，不成立綁架罪。此款在綁架罪中詳細講解。（二）綁架罪T239：“以勒索財物為目的綁架他人的，或者綁架他人作為人質的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產；情節(jié)較輕的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。犯前款罪，致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并沒收財產。以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒的，依照前兩款的規(guī)定處罰?！保ū緱l經《修七》修正）綁架罪，是指利用第三人對人質的擔憂，以向第三人提出不法要求為目的，非法控制人質。本罪侵害的法益是人質的人身安全和自由。

綁架罪的行為結構：以向第三人提出不法要求為目的劫持人質→向第三人提出不法要求1．行為主體和對象行為主體是已滿16周歲的人。注意：不是指已滿14周歲的人。根據2006年《最高法關于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，已滿14周歲不滿16周歲的人對綁架罪不負刑事責任，但是實施綁架并殺害人質，以故意殺人罪論處。行為對象是任何人，注意：包括嬰幼兒。以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒的，構成綁架罪。

2．實力控制人質實力控制的方法有暴力、脅迫或其他方法，例如，麻醉。3．向第三人提出不法要求(l)必須是向第三人提出，不能是向人質本人，否則就構成搶劫罪。(2)提出不法要求，既包括勒索財物，也包括提出其他不法要求。例如，政治目的、要求釋放罪犯等。如果是勒索財物，綁架罪的行為結構就是：非法拘禁人質→向第三人敲詐勒索，就是非法拘禁罪+敲詐勒索罪。4．主觀要件第一，要求具有利用第三人對人質擔憂的意思。注意：該意思不要求在客觀上表現。也即，只要行為人主觀上具有該意思即可，不要求實施該意思（向第三人告知人質被綁架的事實），更不要求實現該意思（導致第三人對人質產生擔憂）。例如，甲劫持了乙，向乙要錢，乙沒有錢，甲要求乙向家人打電話要求，并要求乙隱瞞被劫持的事實。甲沒有利用乙家人擔憂的意思，不構成綁架罪，而構成搶劫罪。第二，要求具有向第三人提出不法要求的目的。如果沒有這一目的，就構成非法拘禁罪。注意：該目的不要求在客觀上表現。也即，只要行為人主觀上具有該目的即可，不要求實施該目的（向第三人提出不法要求），更不要求實現該目的（第三人滿足了其目的）。5．著手與既遂開始實施實力控制行為，就是綁架著手。實力控制了被害人，就是綁架既遂。如果因為意志以外原因沒有控制被害人，構成綁架未遂。如果在著手前因為意志以外原因而未能實行，構成綁架預備?！咀⒁?】認為綁架罪一實施就既遂的看法是錯誤的。

【注意2】綁架罪的行為結構是：實力控制人質→向第三人提出不法要求。但只要求實施第一步，不要求實施第二步，更不要求實現不法要求。因此，只要行為人實力控制了人質，綁架罪就既遂。有人會問：那綁架罪和非法拘禁罪的區(qū)別是什么？其區(qū)別在于綁架罪在實力控制人質時帶有向第三人提出不法要求的目的，而非法拘禁罪沒有這一目的?！咀⒁?】由于綁架罪是繼續(xù)犯，既遂后，有人參與進來幫助勒索財物，定綁架罪的承繼的共犯，不單定敲詐勒索罪。6．T238K3：為索取債務非法扣押、拘禁他人的，以非法拘禁罪論處。(1)這里的“債務”包括非法債務，如高利貸、賭債等。但是有限制：第一，雖然是非法債務，也應有事由或根據，不能是完全憑空捏造的債務或制造騙局設立的債務；第二，索取的數額不能遠遠超出債務本身數額。(2)行為方式有三種情形：第一，拘禁債務人親屬，向債務人索債。第二，拘禁債務人，向其親屬索債。這里的親屬僅包括具有共同財產關系、扶養(yǎng)、撫養(yǎng)關系的親屬，也即夫妻、父母、子女等關系。第三，拘禁債務人，向債務人本人索債。這種情形類似于搶劫，但法條以非法拘禁罪論處。7．T239K1，致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并處沒收財產。(1)“致使被綁架人死亡”屬于結果加重犯。兩個要求：第一，綁架行為與死亡結果之間具有直接因果關系，也即死亡是綁架行為本身造成的。如果存在介入因素，根據介入因素三標準判斷。第二，要求是過失致人死亡，不能是故意。例1：甲綁架乙，讓丙看守乙，丙睡著后煙頭引起火災燒死乙。該情形不屬于綁架致人死亡，應以綁架罪與過失致人死亡罪（或失火罪）論處。例2：甲綁架乙，乙翻窗逃亡時被樓上掉下的花盆砸死，不屬于綁架致人死亡。(2)“殺害被綁架人”屬于結合犯，是綁架罪和故意殺人罪的結合。①下列情形都屬于綁架罪中的“殺害被綁架人”，只定綁架罪：a．著手實施綁架，為了制服人質而殺害人質。b．綁架并實力控制人質后，向第三人勒索財物，未成功，殺害人質。c．綁架并實力控制人質后，向第三人勒索財物，成功后，為了滅口而殺害人質。②殺害被綁架人，但沒能殺死。首先應適用該款規(guī)定，同時適用總則關于未遂犯的從寬處罰規(guī)定。③綁架他人后，故意實施傷害、強奸等行為，數罪并罰。（三）拐賣婦女、兒童罪T240：拐賣婦女、兒童的，處5年以上10年以下有期徒刑：并處罰金；有下列情形之一的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產；情節(jié)特別嚴重的，處死刑，并處沒收財產：（一）拐賣婦女、兒童集團的首要分子；（二）拐賣婦女、兒童3人以上的；（三）奸淫被拐賣的婦女的；（四）誘騙、強迫被拐賣的婦女賣淫或者將被拐賣的婦女賣給他人迫使其賣淫的：（五）以出賣為目的，使用暴力、脅迫或者麻醉方法綁架婦女、兒童的；（六）以出賣為目的，偷盜嬰幼兒的；（七）造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴重后果的；（八）將婦女、兒童賣往境外的。拐賣婦女、兒童，是指以出賣為目的，拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉婦女、兒童的行為之一的?！北咀锴趾Φ姆ㄒ媸菋D女、兒童的人身自由。1．罪名問題本罪是選擇性罪名，可分解為拐賣婦女罪與拐賣兒童罪。同時實施上述幾種拐賣行為的，或者既拐賣婦女、又拐賣兒童的，只構成一個完整罪名，不實行數罪并罰。2.行為主體是已滿16周歲的人。已滿14周歲不滿16周歲的人拐賣婦女、兒童的，不成立犯罪。但是，如果在拐賣婦女過程中強奸婦女的，則以強奸罪論處。3．行為對象：婦女和兒童。(1)不包括已滿14周歲的男子。注意不是指成年男子，如果拐賣已滿14周歲男子，限制其人身自由，以非法拘禁罪論處。(2)將親生子女當作商品出賣，構成本罪；將撿到的兒童當作商品出賣，也構成本罪。4．行為方式：拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉。(1)這里的拐騙是以出賣為目的，否則有可能構成拐騙兒童罪。(2)這里的綁架是以出賣為目的，不以勒索財物為目的，否則就是綁架罪中的綁架，構成綁架罪。實際上，這里的綁架就是指劫持。(3)這里的接送、中轉是本罪的實行行為，而非幫助行為。接送者、中轉者是實行犯，而非幫助犯。5．主觀上是故意。本罪必須具有出賣的目的。出賣目的不等于營利目的。例如，甲為了報復乙將乙的兒子拐賣到外地，構成拐賣兒童罪。6．著手與既遂(1)著手：開始實施拐賣的行為就是著手。(2)既遂：實力控制了被害人就是既遂；不要求有出賣行為，更不要求實現出賣目的。因此，本罪的既遂是拐到手，而非賣出去。【注意】例外：出賣妻子、子女或撿拾的兒童，由于不存在拐到手的問題，所以以出賣掉為既遂標準。收買被拐賣婦女、兒童后才產生出賣意圖而出賣的，也以出賣掉為既遂標準。7．罪數問題(1)拐賣婦女罪與詐騙罪。放鴿子構成詐騙罪。例如，甲與妻子乙通謀，將乙“賣給”丙，獲得錢財后，兩人便逃離。(2)拐賣婦女、兒童罪與綁架罪。以勒索第三人財物為目的，實力控制婦女、兒童，構成綁架罪。8．本罪法定加重處罰情形的要點(1)“奸淫被拐賣的婦女的”，加重處罰。注意不再定強奸罪。同時注意：本罪未將強制猥褻、侮辱婦女罪吸收為加重情節(jié)，也即如果又強制猥褻、侮辱婦女，應并罰。(2)“誘騙、強迫被拐賣的婦女賣淫或者將被拐賣的婦女賣給他人迫使其賣淫的”，加重處罰。注意不再定非法組織賣淫罪、強迫賣淫罪。(3)“以出賣為目的，使用暴力、脅迫或者麻醉方法綁架婦女、兒童的”，加重處罰。注意不再定非法拘禁罪或綁架罪。(4)“以出賣為目的，偷盜嬰幼兒的”，注意不定綁架罪。

【總結】以不同目的偷盜嬰幼兒的行為：①以出賣為目的偷盜嬰幼兒的，構成拐賣兒童罪。②以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒的，構成綁架罪。③不以出賣為目的，拐騙不滿14周歲的未成年人，使其脫離家庭或者監(jiān)護人的，構成拐騙兒童罪。(5)“造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴重后果的”，加重處罰。這是指拐賣行為本身過失造成傷亡。兩個要求：第一，傷亡結果與拐賣行為之間具有直接因果關系。例如，甲拐賣婦女，婦女自殺，不屬于這里的死亡結果，但可以“其他嚴重后果”論處。第二，主觀上是過失造成，或者為了實現拐賣目的故意造成。例如，婦女反抗時，為了制服婦女而對其實施暴力，致其重傷。如果不是出于拐賣目的，而是出于泄憤、報復等其他目的，故意將婦女打成重傷，則單獨構成故意傷害罪，應與拐賣婦女罪并罰。(6)“將婦女、兒童賣往境外的”，加重處罰。注意不再定組織他人偷越國（邊）境罪。（四）收買被拐賣的婦女、兒童罪T241：收買被拐賣的婦女、兒童的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。收買被拐賣的婦女，強行與其發(fā)生性關系的，依照本法第二百三十六條的規(guī)定定罪處罰。收買被拐賣的婦女、兒童，非法剝奪、限制其人身自由或者有傷害、侮辱等犯罪行為的，依照本法的有關規(guī)定定罪處罰。收買被拐賣的婦女、兒童，并有第二款、第三款規(guī)定的犯罪行為的，依照數罪并罰的規(guī)定處罰。收買被拐賣的婦女、兒童又出賣的，依照本法第二百四十條的規(guī)定定罪處罰。收買被拐賣的婦女、兒童，按照被買婦女的意愿，不阻礙其返回原居住地的，對被買兒童沒有虐待行為，不阻礙對其進行解救的，可以不追究刑事責任。”收買被拐賣的婦女、兒童罪，是指不以出賣為目的，故意用財物收買被拐賣的婦女、兒童的行為。本罪侵害的法益是婦女、兒童的人身自由。

1．收買行為的著手和既遂：(1)著手：與拐賣者商討價格就是著手。(2)既遂：接收到手就是既遂。在接收到手前，拐賣者“一女二嫁”，將婦女又賣給了他人，行為人構成犯罪未遂。2．罪數問題(1)本罪與拐賣婦女、兒童罪的區(qū)分：后者有出賣目的而前者沒有。(2)共犯問題：①甲教唆人販子乙出賣個婦女給自己，乙提供，甲收買。甲只構成收買被拐賣的婦女罪，不定拐賣婦女罪的教唆犯。這是因為教唆犯是使沒有犯罪意圖的人產生犯罪意圖。人販子本身就有拐賣婦女罪的犯罪意圖。②甲教唆乙（不是人販子，是一般人）出賣個婦女給自己，乙提供，甲收買。甲與乙構成拐賣婦女罪的共犯。甲同時構成收買被拐賣婦女罪，應數罪并罰。(3)收買后有拘禁、傷害、殺害、虐待、侮辱、猥褻、強奸等行為的，應當數罪并罰。(4)根據T242規(guī)定，收買后，以暴力、威脅方法阻礙國家機關工作人員解救被收買的婦女、兒童的，構成妨害公務罪，應并罰。收買后，聚眾阻礙國家機關工作人員解救被收買的婦女、兒童，成為首要分子的，構成聚眾阻礙解救被收買的婦女、兒童罪，應并罰。注意：聚眾阻礙解救正處在被拐賣狀態(tài)的婦女、兒童，不構成聚眾阻礙解救被收買的婦女、兒童罪，可以構成拐賣婦女、兒童罪的共犯。(5)收買后又出賣的，只定拐賣婦女、兒童罪。這包括兩種情形：①收買前就有出賣意圖，低價買進，高價賣出，本身就屬于拐賣婦女、兒童罪。這是