知識產(chǎn)權法學第二章著作權的取得與歸屬目錄著作權的取得第一節(jié)著作權的歸屬第二節(jié)本章導語本章教學目的：介紹著作權取得的基本原則；解析我國《著作權法》中著作權歸屬的基本原則和特別規(guī)定。本章教學要求：掌握著作權取得的基本原則分類，理解我國《著作權法》中關于著作權歸屬的一般原則與特別規(guī)定。本章教學重點、難點：不同類型著作權取得原則各自的優(yōu)劣；作者的概念；擬制作者的內(nèi)涵；特殊作品著作權的歸屬。著作權的取得注冊取得原則：作品創(chuàng)作完成以后，還必須到著作權管理部門進行登記注冊才能取得著作權。好處：是確權訴訟的有效手段。不足：手續(xù)繁雜并與《伯爾尼公約》相違背，而且容易導致思想審查的后果。一、注冊取得原則第一節(jié)著作權的取得加注標記取得原則：要求作品出版時須在每一復制件上加注著作權標記。

好處：簡單易行，又是取得著作權的初步證據(jù)。第一節(jié)《世界版權公約》采納了這種原則。按照《世界版權公約》的規(guī)定，著作權標記包括三項內(nèi)容：

a.“不許翻版”“著作權保留”“著作權所有”之類的聲明，或須將其縮略為字母C（C是英文Copyright的首字母）的外面加上一個圓圈，如果是音像制品，則在字母P（P是英文Phonogram的首字母）的外面加上一個圓圈；

b.著作權人的姓名或名稱；

c.作品的出版年份。

二、加注標記取得取得原則著作權的取得自動取得原則：作品創(chuàng)作完成以后，著作權自動產(chǎn)生，無須履行任何手續(xù)。好處：自動取得原則保護水平高，作品一旦完成，不會因為任何人為因素而喪失著作權，能夠更好地保護著作權人的利益。不足：在于發(fā)生著作權糾紛時，確認著作權歸屬存在一定技術上的困難。第一節(jié)我國著作權法實行的是自動取得原則，作品創(chuàng)作完成之后，無須履行任何手續(xù)，即可取得著作權。三、自動取得取得原則著作權的歸屬

我國著作權法實行自動保護原則，作品一經(jīng)創(chuàng)作完成，著作權即自動產(chǎn)生。著作權原則上屬于作者，但是著作權法另有規(guī)定的除外。一、著作權歸屬的原則第二節(jié)（一）作者的概念和條件作者是直接創(chuàng)作作品的自然人。

成為作者應具備兩個條件：作者是具有直接的思維能力的自然人。作者必須實際創(chuàng)作了作品。創(chuàng)作是設計并完成文學藝術形式的行為，是從構思到表達完成的過程。著作權的歸屬第二節(jié)（二）擬制作者我國《著作權法》第11條規(guī)定，原則上，只有自然人才可以作為作者。但是，在某些情況下，法人和其他組織可以被視為作者，稱之為擬制作者。這類作品被稱為法人作品。在符合一定的法定條件的情況下，法人和其他組織可以視為作者：

第一，由法人或者其他組織主持創(chuàng)作，即代表法人或者其他組織的人員負責組織該項創(chuàng)作，而不是由該法人或者其他組織的工作人員自發(fā)進行。

第二，創(chuàng)作思想和表達方式代表、體現(xiàn)法人或者其他組織的意志，一般是依法或者按照章程而體現(xiàn)出來。

第三，由法人或者其他組織承擔責任，而不是由執(zhí)筆人負責。常見的法人作品如政府工作報告、單位工作總結等。著作權的歸屬第二節(jié)（三）作者的推定

我國《著作權法》第11條第4款規(guī)定，作者的認定實行推定原則，如無相反證明，在作品上署名的自然人、法人或者其他組織為作者。

作者的署名包括：自然人的姓名、法人等團體的實際名稱、假名、藝名、簡略名稱等。

署名的通常方式：以作品的種類、作品的利用形態(tài)等確立的習慣而定。著作權的歸屬我國《著作權法》第11條對著作權的原始歸屬作了原則規(guī)定，又具體明確了某些特殊作品的著作權歸屬，包括：二、法律的特別規(guī)定第二節(jié)（一）演繹作品（二）合作作品（三）匯編作品（四）視聽作品（五）職務作品（六）委托作品（七）美術作品原件（八）由他人執(zhí)筆，本人審閱定稿并以本人名義發(fā)表的報告、講話等作品（九）當事人合意以特定人物經(jīng)歷為題材完成的自傳體作品著作權的歸屬第二節(jié)（一）演繹作品的著作權演繹作品：是指改編、翻譯、注釋、整理已有作品或者其他材料而產(chǎn)生的新作品，又叫派生作品。構成演繹作品，并不要求被演繹的對象是著作權保護的作品。演繹作品的著作權，歸屬演繹人。如果被演繹的對象享有著作權：演繹人在利用原作品時，必須經(jīng)過被演繹作品的著作權人的許可；演繹作品的著作權雖然是完整的，但不是獨立的，它在行使自己的著作權時不能侵害原作品的著作權；他人如果使用演繹作品，那么就必須經(jīng)過原作品作者和演繹作品之演繹人的雙重授權。著作權的歸屬第二節(jié)（二）合作作品的著作權合作作品：合作作品，又叫共同作品或者合著作品，是兩人或兩人以上合作創(chuàng)作的作品。

認定合作作品，應當考慮下面幾個因素：第一，合作作者之間應有共同創(chuàng)作某一作品的意思表示；第二，在創(chuàng)作過程中，合作作者之間始終貫徹合作作者的意圖，有意識調整各自的創(chuàng)作風格和習慣，以便使他們的合作成果相互照應、銜接、協(xié)調和統(tǒng)一，達到整體的和諧；第三，每個合作作品所完成的文學藝術形式，應當達到著作權法所要求的作品的標準。合作作品的整體著作權由合作作者共同享有。可以分割使用的：作者對各自創(chuàng)作的部分可以單獨享有著作權，但行使著作權時，不得侵害合作作品整體的著作權-準用民法上的“按份共有”。不能分割使用的：其行使由當事人協(xié)商一致，不能協(xié)商一致又沒有正當理由的，任何一方不能阻止他方行使除轉讓之外的其他權利，但是所得的利益應當合理分配給其他所有合作作者-準用民法上的“共同共有”。著作權的歸屬第二節(jié)（三）匯編作品的著作權匯編作品：匯編作品是對若干作品、作品的片段、不構成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，在內(nèi)容方面進行獨創(chuàng)性的選擇或者編排而產(chǎn)生的新作品。匯編作品分為集合作品和事實作品。集合作品：匯編若干作品、作品片段的作品，如報紙、期刊、百科全書、論文集等；事實作品：又稱數(shù)據(jù)匯編，是將不受著作權法保護的數(shù)據(jù)或者事實匯集在一起而形成的作品，如數(shù)據(jù)庫作品。匯編作品的整體著作權歸屬匯編人。如果自然人的匯編行為構成了職務行為以致形成了職務作品，其著作權歸屬就按照職務作品著作權歸屬的規(guī)定處理。著作權的歸屬第二節(jié)（四）視聽作品的著作權視聽作品：電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、電視劇等，統(tǒng)稱視聽作品。我國著作權法規(guī)定，視聽作品的作者包括導演、編劇、作詞、作曲、攝影等人。而就視聽作品的著作權歸屬而言，國外存在下列幾種立法例：著作權一律歸屬制片人參加創(chuàng)作的每一個自然人享有作品的原始著作權，后續(xù)可通過合同轉讓當作匯編作品來處理著作權歸其創(chuàng)作者如導演、編劇等作者所有，制片者為鄰接權人，作者們的權利被視為自始已交給制片者行使按照我國現(xiàn)行著作權法，視聽作品的著作權由制片者享有，但編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權，并有權按照與制片者簽訂的合同獲得報酬；視聽作品中的劇本、音樂等可以單獨使用的作品的作者有權單獨行使其著作權。著作權的歸屬第二節(jié)（五）職務作品的著作權職務作品：是指自然人為完成法人或者其他組織工作任務所創(chuàng)作的作品。構成職務作品需要具備以下條件：1.作者和所在單位之間具有勞動法律關系（廣義）2.創(chuàng)作的目的是完成本單位的工作任務3.對作品的使用應當屬于作者所在單位工作任務或者業(yè)務范圍之內(nèi)我國著作權法規(guī)定，職務作品的著作權歸屬分兩種情況：著作權屬于事實作者，即自然人享有，單位在其業(yè)務范圍內(nèi)享有優(yōu)先使用權。職務作品的作者僅享有署名權，其他權利由單位享有，單位可以給予作者獎勵。現(xiàn)行著作權法并不排斥當事人約定職務作品著作權的歸屬。著作權的歸屬第二節(jié)（六）委托作品的著作權委托作品：是指受托人根據(jù)委托人的委托而創(chuàng)作的作品。（反映的是承攬合同的性質，雙方是一種承攬合同關系。）我國著作權法規(guī)定，受委托創(chuàng)作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同沒有明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。確定委托作品著作權歸屬的關鍵在于雙方簽訂的合同，只有在合同中明確約定該作品的著作權由委托人享有的，委托人方享有著作權；如果雙方?jīng)]有訂立合同，或雖訂立了合同，但合同中沒有明確約定著作權歸委托人所有的，則著作權歸受托人即作者所有。著作權的歸屬第二節(jié)（七）美術作品原件的展覽權我國《著作權法》第18條規(guī)定，美術作品原件的展覽權由原件所有人享有。而展覽權的對象既包括美術作品的原件，也包括復制件，因此，美術作品復制件的展覽權仍然保留在原著作權人手中。著作權的歸屬第二節(jié)（八）由他人執(zhí)筆，本人審閱定稿并以本人名義發(fā)表的報告、講話等作品的著作權《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第13條規(guī)定，由他人執(zhí)筆，本人審閱定稿并以本人名義發(fā)表的報告、講話等作品，在屬于法人或者其他組織被視為作者的作品的情況下，著作權由該法人或者其他組織享有，執(zhí)筆人和本人均不能享有任何著作權；在這類作品不屬于法人或者其他組織被視為作者的作品的情況下，著作權歸報告人或者講話人（本人）享有，執(zhí)筆人不享有任何著作權，但根據(jù)具體情況，著作權人可以支付執(zhí)筆人適當?shù)膱蟪?。著作權的歸屬第二節(jié)（九）當事人合意以特定人物經(jīng)歷為題材完成的自傳體作品的著作權《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問