中西傳統(tǒng)訴訟文化比較初論“中西傳統(tǒng)訴訟文化比較〃是一個(gè)具有相當(dāng)涵蓋力和包容性的大題目，若仔細(xì)研討，無(wú)疑具備編撰多本專(zhuān)著的寫(xiě)作空間。我們不敢奢望在區(qū)區(qū)一篇文章中能夠?qū)ο嚓P(guān)問(wèn)題一一論及，出于避免泛泛而論的考慮，在展開(kāi)正文之前，有必要交待本文持守的幾個(gè)基本觀點(diǎn)：1、訴訟文化屬于法律文化的一部分，而法律文化的上位概念又是文化，由于〃文化是一個(gè)最一般的、包括一切的概念，而且具有獨(dú)一無(wú)二的容量〃，因此即便是專(zhuān)門(mén)研究文化概念的學(xué)者也感慨：〃企圖或者聲稱(chēng)給文化概念確定范圍是徒勞的?！ㄔ趪?guó)內(nèi)學(xué)者中，也長(zhǎng)期存在著廣義文化觀、中義文化觀和狹義文化觀的爭(zhēng)論， 為了避免將本文復(fù)雜化，我們不打算對(duì)文化、法律文化、訴訟文化的概念展開(kāi)討論。由于文化涵蓋制度文化、觀念文化兩個(gè)層面的內(nèi)容已成為學(xué)界共識(shí)，與此相對(duì)應(yīng)，訴訟文化、法律文化自然也有觀念和制度兩個(gè)層面之分，若無(wú)特別說(shuō)明，本文將在觀念文化這個(gè)意義上比較中西訴訟文化。換言之，制度性訴訟文化將被排斥于本文的研究范圍之外，當(dāng)然，這并不等于我們對(duì)訴訟文化該部分內(nèi)容的輕視和不屑。2、“中西〃是一個(gè)具有模糊內(nèi)涵的空間概念，加上〃傳統(tǒng)〃這一同樣模糊的時(shí)間概念，容易導(dǎo)致本文內(nèi)容的不確定性。由此，在本文中，我們將〃中西〃中的〃西〃界定廣大具有基督教文化底蘊(yùn)的西方國(guó)家，既包括歐陸傳統(tǒng)意義上的大陸法系國(guó)家，也涵蓋了一般意義上的英美法系國(guó)家，盡管兩者在訴訟文化傳統(tǒng)上也存在不少差異，但就整體而言?xún)烧咧残燥@然更多。就〃傳統(tǒng)〃來(lái)說(shuō)，在中國(guó)，特指從夏商周以來(lái)至清末維新變法之前數(shù)千年的這段時(shí)間；在西方，則上溯古希臘、古羅馬，下至資產(chǎn)階段革命廣泛取得勝利的19世紀(jì)。我們確信，這種時(shí)空環(huán)境的明確化將有助于界定及深化對(duì)本文題旨的研討。3、訴訟在一般意義上有刑事、民事、行政之分，由于行政訴訟是世界各國(guó)近現(xiàn)代法制發(fā)展的產(chǎn)物，在傳統(tǒng)社會(huì)中發(fā)展并不完善，而刑事、民事訴訟與之相比則無(wú)疑具有更大的影響性，也更為成熟和系統(tǒng)化。因此，既出于論述方便的考慮，也為了增加本文的說(shuō)服力，我們?cè)谡难杏憰r(shí)將以刑事、民事案件為例舉對(duì)象，對(duì)行政訴訟并不涉及。4、基于地理環(huán)境、社會(huì)結(jié)構(gòu)、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、思想條件等頗為復(fù)雜的原因，中西兩種傳統(tǒng)訴訟文化盡管存在一些共同之外，但從整體上講是兩種性質(zhì)截然不同、特征差異極大的訴訟文化，正是由于這個(gè)原因，兩者之間才不可避免會(huì)在中國(guó)法制現(xiàn)代化進(jìn)程中發(fā)生激烈的沖突和碰撞，才會(huì)如影附隨地在各自制度背后發(fā)揮著潛移默化的牽引和導(dǎo)向作用，進(jìn)而影響著各自的司法實(shí)踐。由此，盡管本文名為〃比較〃，而比較自然有異同之分，但本文的主旨顯然在于比較差異，而相同或類(lèi)似之處則不在本文的研究范圍之內(nèi)。此外，本文的'比較〃更多傾向于一種事實(shí)層面的客觀分析，一般不涉及價(jià)值層面的優(yōu)劣評(píng)價(jià)，因?yàn)榫捅举|(zhì)而言，文化是沒(méi)有高下之分的，任何文化都不能成為其他文化的樣板。以下，將從四個(gè)方面對(duì)中西傳統(tǒng)訴訟文化的差異略作闡述。（一）追求〃無(wú)訟〃與實(shí)現(xiàn)〃正義〃一一訴訟文化的特征差異之一訴訟文化的價(jià)值取向決定了訴訟文化的基本特征，同時(shí)又深深影響和制約著司法實(shí)踐的運(yùn)作機(jī)制和決策程序，比較中西傳統(tǒng)訴訟文化的差異首先由此展開(kāi)。中國(guó)傳統(tǒng)訴訟文化的價(jià)值取向一言以蓋之，即〃無(wú)訟〃。這一語(yǔ)匯直接來(lái)源于儒家創(chuàng)始人孔子的教誨：〃聽(tīng)訟，吾猶人也。必也使無(wú)訟乎！〃所謂〃無(wú)訟〃，即沒(méi)有或者說(shuō)不需要爭(zhēng)訟。中言之，訴訟的終極目標(biāo)或根本出發(fā)點(diǎn)在于消滅爭(zhēng)訴，其隱含的觀念基礎(chǔ)在于，爭(zhēng)訴是社會(huì)的一種惡和不道德行為，理應(yīng)越少越好。如《周易。訟卦》就說(shuō)：〃訟，終兇〃，因此〃訟不可妄興〃，〃訟不可長(zhǎng)〃，〃無(wú)訟〃的社會(huì)才能理想中的大同世界?！?tīng)訟〃是實(shí)現(xiàn)〃無(wú)訟〃的一種手段，〃無(wú)訟〃才是〃聽(tīng)訟〃的最終目的。儒家創(chuàng)始人提出的這一觀點(diǎn)成為長(zhǎng)達(dá)二千多年的中國(guó)封建社會(huì)一以貫之的基本訴訟理念，深深影響著中國(guó)古代的訴訟立法和司法實(shí)踐。一方面，普通民眾普遍養(yǎng)成了厭訟、息訟的生活習(xí)慣和思維定勢(shì)，遇到爭(zhēng)訟特別是民事?tīng)?zhēng)訟，大多依家族家規(guī)、風(fēng)俗習(xí)慣由長(zhǎng)輩裁斷，或通過(guò)親友族鄰出面調(diào)解說(shuō)理，不愿告之官府，通過(guò)訴訟解決，以致許多巨族大戶(hù)都以幾十年〃無(wú)字紙入官府〃自譽(yù)自勵(lì)，同時(shí)還將息訟、無(wú)訟的思想記入祖訓(xùn)家法，以規(guī)后人。如安徽黔縣南屏葉氏《祖訓(xùn)家風(fēng)》就明白告之后人：〃族內(nèi)偶有爭(zhēng)端，必先憑勸諭處理，毋得遽興詞訟。前此我族無(wú)一字入公門(mén)者，歷有年，……族中士庶以舞弄刀筆、出入公門(mén)為恥，非公事不見(jiàn)官長(zhǎng)?；蛘Z(yǔ)入呈詞、訟事則忸怩而不安，誠(chéng)恐開(kāi)罪祖先，有忝家風(fēng)。〃另一方面，勸訟、止訟、息訟也成為中國(guó)歷代官府、吏史的重要使命和斷案宗旨，力圖以此實(shí)現(xiàn)〃完賦役、無(wú)訟事〃的〃天堂世界〃，與此相對(duì)應(yīng)訴訟多則常被視為官吏德化不足和政績(jī)不好的表現(xiàn)。如東漢時(shí)吳祜為膠東相時(shí)，即〃民有爭(zhēng)訟者，必先閉合自責(zé)，然后斷訟，以道譬訓(xùn)喻之，或親到閭里重相和解。自是爭(zhēng)訟省息，吏人懷而不欺。〃而陳寵則把訴訟的增多看作是吏治敗壞的結(jié)果，他說(shuō)：〃西州豪右并兼，吏多奸貪，訴訟日百數(shù)?！ㄋ宄膭缭谌温毱陂g，〃人有爭(zhēng)訟者，輒丁寧曉以義理，不加繩劾，各自引咎而去〃.更有甚者，不少清官循吏還以地方詔告的方式來(lái)勸阻訴訟，以實(shí)現(xiàn)〃無(wú)訟〃的目的。如明代的王守仁在《禁省詞訟告諭》中明確指出：〃一應(yīng)小事，各宜念忍，不得輒興詞訟?！羝蕯嗖还蛴刑澩?，方訴中訴，敢有故違，仍前告擾者，定行痛責(zé)，仍照例枷號(hào)問(wèn)發(fā)，決不輕貸?！缺闶呛Ｈ疬@樣的清官，盡管因斷案而出名并因此深受百姓擁戴，但內(nèi)心深處仍洋溢著〃化有訟為無(wú)訟〃的理想，其在《興革條例。吏屬》中就寫(xiě)道：〃各衙門(mén)日日聽(tīng)訟，迄不能止訟者何？失其本也?！袢诊L(fēng)俗健訟，若圣賢當(dāng)于其間，當(dāng)必須止訟之方，而不徒聽(tīng)訟之為尚也?！ㄅc中國(guó)古代不同，西方傳統(tǒng)訴訟文化中訴訟的價(jià)值取向在于通過(guò)適用法律實(shí)現(xiàn)正義。早在古希臘時(shí)期，〃法〃（jus）就與〃正義〃（justita）緊密聯(lián)系在一起。柏拉圖的著作《理想國(guó)》有一副標(biāo)題即為〃論正義〃，主要圍繞正義來(lái)闡述其法律、政治思想。亞里士多德更是在《政治學(xué)》一書(shū)中指出：〃相應(yīng)于城邦政體的好壞，法律也有好壞，或者是合乎正義或者是不合乎正義?！ǖ搅斯帕_馬時(shí)期，自然法思想得以萌芽并發(fā)展起來(lái)，正義開(kāi)始被明確視為法的目的和衡量標(biāo)準(zhǔn)。西塞馬就明確指出：〃法是正義與非正義事物之間的界限，是自然與一切最原始的和最古老的事物之間達(dá)成的一種契約；它與自然的標(biāo)準(zhǔn)相符并構(gòu)成了對(duì)邪惡予以懲罰，對(duì)善良予以捍衛(wèi)和保障的那些人類(lèi)法。〃《阿伯特：猶太智慧書(shū)》中更是記載說(shuō)：〃世界立于三塊基石之上：至理、公正的審判及和睦?！ù藭r(shí)，適用法律的訴訟活動(dòng)開(kāi)始被認(rèn)為是尋求和培植自然正義的活動(dòng)，法官也被視為正義的傳播者。《