貿(mào)易合同與擔保實務演示文稿當前1頁，總共79頁。貿(mào)易合同與擔保實務ppt課件當前2頁，總共79頁。3

合同實務當前3頁，總共79頁。4合同的基本流程當前4頁，總共79頁。5資信調(diào)查

實際困難——缺乏必要手段；信用缺失，企業(yè)信用沒有評級制度。1

資格審查——民事主體資格調(diào)查的方法檢查營業(yè)執(zhí)照、工商咨詢單并保存復印件。分公司及企業(yè)內(nèi)設機構(gòu)，是否具備訂立合同的主體資格？持有《營業(yè)執(zhí)照》的分公司等企業(yè)法人分支機構(gòu)，以自己的名義對外簽訂的合同應認定有效。其他內(nèi)設機構(gòu)不具備簽訂合同的主體資格。當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。當前5頁，總共79頁。62

資質(zhì)審查——法定資質(zhì)從事某些業(yè)務需要具備法定的資質(zhì)，如工程類資質(zhì)，在大宗貿(mào)易業(yè)務中，部分貨物的生產(chǎn)、銷售需要具備一定的資質(zhì)，如煤炭經(jīng)營資質(zhì)證、危險化學品經(jīng)營許可證、化肥生產(chǎn)許可證。3信譽審查——履約意愿

誤區(qū)：國企=信譽優(yōu)質(zhì)

企業(yè)信用評價體系缺失，信譽審查困難。除打聽合作方在當?shù)芈曌u外，可到當?shù)厝诵写蛴∑湔餍艌蟾?，了解其銀行貸款及履約情況。4資產(chǎn)調(diào)查——履約能力

誤區(qū)：只現(xiàn)場查看財產(chǎn)，不核實權屬狀態(tài)。

土地、房屋可到當?shù)貒?、房管部門核查其權屬狀態(tài)，是否存在抵押，車輛可到車管所核實，大型機器設備可到現(xiàn)場實地調(diào)查，必要時可檢查其相應購置合同、支付發(fā)票。當前6頁，總共79頁。75貨權調(diào)查貨權確認是貿(mào)易業(yè)務最重要的問題之一，也是難點之一。一般來說，第三方的獨立倉庫出具的倉單、提貨單相對比較可靠，如果賣方貨物保存在第三方倉庫，除核實倉單、提貨單外，還可到倉庫調(diào)取相關貨物進出以及庫存材料。賣方或其他主體提供的貨物證明可信度較弱，難以查清賣方是否真實擁有貨物，即使現(xiàn)場確認貨物，也難以判斷所占有的貨物是否已出售或抵押給其他方，更難以控制其后續(xù)私自處理行為，即一物多賣，因此賣方或第三方提供的倉單、提貨單基本上沒有什么證明力。

貨權風險是貿(mào)易業(yè)務的固有風險，除做好調(diào)查工作外，應做好合作方資信評估，盡量選擇優(yōu)質(zhì)合作方進行長期合作，同時還可通過有效的擔保措施降低風險。6涉訴及被執(zhí)行情況全國法院被執(zhí)行人信息查詢

/search/當前7頁，總共79頁。8當前8頁，總共79頁。9當前9頁，總共79頁。10當前10頁，總共79頁。11合同的簽訂

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選擇合適的合同形式盡量避免傳真件合同長期性的合同，如合作協(xié)議，不宜使用傳真件。原因：保存困難+證明困難必須是使用傳真件、有傳真號、時間的傳真件，而不是傳到電腦上的掃描件。杜絕復印件合同部分合同使用復印件、掃描件形式簽訂，即在對方郵寄的復印件或發(fā)來的掃描件上蓋章存檔。復印件不能作為證明法律關系的獨立性證據(jù)，法律效力很弱。當前11頁，總共79頁。122

簽字蓋章注意事項簽字：有效的簽字包括下列人的簽字：1）法人的法定代表人，非法人企業(yè)依法登記的負責人的簽字。2)代理人簽字，需同時取得對方加蓋公章或合同章，或法定代表人簽字的具有相應權限的授權委托書。3）與合同履行有關的事項范圍內(nèi)，合同指定的合同執(zhí)行人的簽字。蓋章：1）合同事務中所指“蓋章”，包括公章和合同專用章，二者無效力上的差異，但印章應該是公安部門登記的有編號的印章。2）除單純的對賬等財務事務外，財務專用章法律效力模糊。3）企業(yè)法定代表人手章、私人印章的法律效力，現(xiàn)行法律對其尚無明確規(guī)定，在公安部門備案登記的具備法律效力，私刻印章證明力很弱。事例：最高額保證合同敗訴案。當前12頁，總共79頁。13當前13頁，總共79頁。143.授權委托書授權+控制“固定期限委托”和“業(yè)務委托”;權限限定：對象；授權期限；授權范圍（合同性質(zhì)、金額等）；附加條件；表見代理

行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。表見代理制度是為保護善意合同相對人的利益，維護交易安全。實為無權代理，但產(chǎn)生與有權代理一樣的法律后果。當前14頁，總共79頁。15實務中常見的表見代理：授權終止未通知；長期默認；工作人員離職未通知；持有營業(yè)執(zhí)照；持有蓋印合同、發(fā)票、收據(jù)；表見代理＝無權代理+有權代理表象+被代理人有過失+相對人善意無過失當前15頁，總共79頁。16當前16頁，總共79頁。17合同變更當前17頁，總共79頁。18合同的基本內(nèi)容1.當事人姓名、名稱和住所；2.標的；3.數(shù)量；4.質(zhì)量；5.價款或報酬；6.履行期限、地點和方式；7.違約責任；8.解決爭議的方式；9.當事人約定的其他內(nèi)容。

第62條當事人就有關合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。（二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。（三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。（四）履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。（五）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。（六）履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。當前18頁，總共79頁。19當前19頁，總共79頁。20保底條款最高院關于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答關于聯(lián)營合同中的保底條款問題

(一)聯(lián)營合同中的保底條款，通常是指聯(lián)營一方雖向聯(lián)營體投資，并參與共同經(jīng)營，分享聯(lián)營的盈利，但不承擔聯(lián)營的虧損責任，在聯(lián)營體虧損時，仍要收回其出資和收取固定利潤的條款。保底條款違背了聯(lián)營活動中應當遵循的共負盈虧、共擔風險的原則，損害了其他聯(lián)營方和聯(lián)營體的債權人的合法權益，因此，應當確認無效。聯(lián)營企業(yè)發(fā)生虧損的，聯(lián)營一方依保底條款收取的固定利潤，應當如數(shù)退出，用于補償聯(lián)營的虧損，如無虧損，或補償后仍有剩余的，剩余部分可作為聯(lián)營的盈余，由雙方重新商定合理分配或按聯(lián)營各方的投資比例重新分配。(二)企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資，但不參加共同經(jīng)營，也不承擔聯(lián)營的風險責任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是明為聯(lián)營，實為借貸，違反了有關金融法規(guī)，應當確認合同無效。除本金可以返還外，對出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應予收繳，對另一方則應處以相當于銀行利息的罰款。當前20頁，總共79頁。21

當前21頁，總共79頁。22樣本當前22頁，總共79頁。23樣本當前23頁，總共79頁。24樣本當前24頁，總共79頁。25風險公司部分合作業(yè)務，不參與貨物流轉(zhuǎn)，只出面與上下游簽署貿(mào)易合同，提供貿(mào)易資金，貨物流轉(zhuǎn)的各個環(huán)節(jié)，如貨物的運輸、倉儲、以及轉(zhuǎn)移等，都由合作方操辦，公司與上下游僅作單據(jù)的流轉(zhuǎn)。公司對貨物基本上缺乏控制，但對于上下游的合同義務，雖然實際上由合作方履行，但在法律角度上合作方的行為產(chǎn)生的后果將由公司承擔，若合作一方未能履行合同義務或者履行不當，公司將要承擔法律責任，而與合作方關于資金安全的承諾又很可能得不到法律上的支持，因此，法律風險非常大。建議：避免簽署保底條款，把收益直接反映在上下游的貿(mào)易合同差價中，就上下游的履約義務，要求合作方分別提供擔保函、資產(chǎn)抵押或者第三方擔保，兩份合同執(zhí)行產(chǎn)生的收益可以獲得合作方一定程度的保證。但是，需要明確，即使在合作協(xié)議中不體現(xiàn)保底條款，一旦發(fā)生訴訟，法院仍有可能根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則，將合作貿(mào)易的性質(zhì)認定為借貸關系。當前25頁，總共79頁。26交貨場所在上游方倉庫或場地交貨：安全性較差，上游方開出的入庫單、庫存單、入庫作業(yè)記錄、入庫過磅單等貨權證明材料，由于缺乏獨立性，可信程度很低，難以判斷上游方的貨物是否真實，支付采購價款后，最終無法提貨的風險也相對比較大。在第三方倉庫中交付、保管：安全性相對較高。如果上游的貨物保管在第三方倉庫，在簽訂合同前，可先派人到現(xiàn)場核驗貨物是否真實存在，調(diào)取倉庫的證明材料，一般而言，作為獨立經(jīng)營的第三方倉庫，因其需要承擔獨立的法律責任，開具的單據(jù)具有比較高的可信度，配合上游方作假的可能性相對較低。上游方交貨時，需要取得上游方的貨權轉(zhuǎn)移證明，并及時到倉庫辦理提貨、入庫手續(xù)，取得倉庫方出具的貨權材料，注意查看入庫單上的提貨單位、入庫單位與貨主是否一致，不一致的，要求倉庫出具確認貨主的函件。在第三方倉庫中交付，還可控制一物多賣問題。當前26頁，總共79頁。27貨物交接注意事項必須辦妥貨物交接手續(xù)，貨物交付給下游買家時，雙方驗收完畢后，應簽訂書面的貨物交接單予以確認，同時要求下游買家出具收貨證明。從上游賣方接貨時，貨物若有瑕疵，應在交接單上注明。接收公司應在貨物交接單上簽字蓋章確認，同時簽字人需提交公司的授權委托書，特別是在不加蓋公章確認的情況下。委托第三方負責交接貨物的，應要求第三方辦妥貨物交接手續(xù)并索要相關材料存檔。僅有發(fā)票不能證明已經(jīng)交付貨物。應在貨物交接時進行結(jié)算，或者交接完成后及時結(jié)算，長期合作方還應定期對賬?！顿I賣合同司法解釋》出賣人僅以增值稅專用發(fā)票及稅款抵扣資料證明其已履行交付標的物義務，買受人不認可的，出賣人應當提供其他證據(jù)證明交付標的物的事實。當前27頁，總共79頁。28當前28頁，總共79頁。29合同變更當前29頁，總共79頁。30合同變更當前30頁，總共79頁。31有瑕疵的貨物交接單當前31頁，總共79頁。32合同變更當前32頁，總共79頁。33合同變更當前33頁，總共79頁。34合同變更當前34頁，總共79頁。35當前35頁，總共79頁。36合同變更當前36頁，總共79頁。37合同變更當前37頁，總共79頁。38合同變更當前38頁，總共79頁。39虛開增值稅發(fā)票問題我們在檢查中發(fā)現(xiàn)，部分業(yè)務上游方還沒有采購到貨物就已經(jīng)開具增值稅發(fā)票給公司，公司在上游方還有任何貨物的情況下又開具增值稅發(fā)票給下游方，也就是說，整個增值稅發(fā)票的開具從源頭上還沒有貨物作為保證，很有可能最后由于終端供貨方?jīng)]有供貨導致公司無法向下游交貨，出現(xiàn)虛開增值稅發(fā)票問題。虛開增值稅發(fā)票是個違法違規(guī)行為，嚴重者可構(gòu)成犯罪，司法實踐中，也可以看到很多虛開增值稅發(fā)票犯罪的案例。因為貿(mào)易業(yè)務的開票金額都非常大，從保護自身的角度，能避免的盡量避免。當前39頁，總共79頁。40合同內(nèi)容的變更與解除變更的形式應采用補充協(xié)議的形式。避免直接在合同上修改，若如此，必須在修改處簽字、蓋章確認。注意審查其他文件是否構(gòu)成對合同的變更。合同的解除合同若不再履行的，應及時書面確認予以解除，而不是等其期限屆滿自然終止。合同解除若發(fā)生款項、貨物的退還、清算的，應以書面形式確定。當前40頁，總共79頁。41當前41頁，總共79頁。42檔案管理意義：合同檔案的管理除了體現(xiàn)公司合同管理的規(guī)范化外，還有著實際層面上的意義：合同檔案保管的混亂容易導致合同材料的丟失，一旦發(fā)生糾紛時，公司可能因證據(jù)材料的不足處于被動地位，蒙受不必要的損失。因此，合同檔案的規(guī)范化保管非常重要。要求：合同前期的可研到后期的履行終止與合同開展相關的一切材料，做到一合同一檔案并由合同管理員檢查材料是否完備并保管。當前42頁，總共79頁。43案例剖析2012年初，經(jīng)D公司和E公司提供信息，A公司與B公司洽談煤炭買賣交易，通過B公司向C公司購買煤炭并銷售給A公司。根據(jù)約定，由C公司開具xxx萬元銀行承兌匯票給B公司，B公司背書給C公司?；谝陨辖灰啄Ｊ剑珺公司與C公司簽署了《煤炭供需》合同，A公司與B公司簽署《煤炭供需合同》，合同中約定：A公司應在兩個工作日內(nèi)開具xxx萬元有效期為6個月的承兌匯票給B公司，B公司出具收到貨款的收據(jù)后，由B公司再背書給C公司。承兌匯票由C公司驗收無誤后十個工作日內(nèi)將煤炭發(fā)到某港口。C公司發(fā)貨的同時向B公司開具相應數(shù)據(jù)的貨權轉(zhuǎn)移證明，B公司應立即將此貨物貨權轉(zhuǎn)移到A公司。如果B公司在約定時間內(nèi)交貨不足70%或沒有煤炭到達或B公司不按約定及時轉(zhuǎn)移貨權，B公司須在A公司發(fā)出退款通知書之日起計算5個工作日內(nèi)現(xiàn)款將余款退回A公司賬戶，并處以全額貨款2%賠付給A公司。當前43頁，總共79頁。44A公司按照合同開具xxx萬承兌匯票給B公司，B公司背書給C公司，C公司后將匯票貼現(xiàn)。匯票貼現(xiàn)后，C公司一直未將煤炭交付給B公司，B公司也未向A公司履行交貨義務。因此，A公司多次與B公司、C公司協(xié)調(diào)，要求退還預付款項，但未能收回。A公司在催收無效的情況下，進入法律程序，后發(fā)現(xiàn)C公司可能存在詐騙行為。當前44頁，總共79頁。45存在的問題（1）資信調(diào)查不到位因C公司為大型國有企業(yè)，A公司沒有進行嚴謹?shù)馁Y信調(diào)查，對于B公司、C公司的資產(chǎn)情況、信譽情況均沒有充分了解。（2）內(nèi)部決策失效該筆預付款業(yè)務金額巨大，但從開始合同評審到最后決策以及最終開具承兌匯票，僅僅用了數(shù)天時間，雖然形式上評審會簽流程完備，但實質(zhì)上內(nèi)部決策機制存在失效的可能。（3）資金安全保障措施缺位項目風險很大，但如此巨額的款項，卻沒有任何安全保障措施。B公司、C公司以及合作方均沒有提供任何擔保，作為下游的D公司也沒有提供任何資金支持或擔保，而對于終端銷售方C公司也沒有任何控制措施，因此在出現(xiàn)問題時，巨額預付款追償難度很大。當前45頁，總共79頁。46（4）擔保有效性存疑A公司與合作方簽署的《合作協(xié)議》中約定：“不論盈虧，原則上甲方按8元/噸收取固定服務費；具體可根據(jù)甲方（A公司）的實際墊資情況確定”，同時就A公司的損失以及上下游的履約提供了擔保。但該種條款為法律所明確禁止的，存在效力瑕疵，同時還存在企業(yè)拆借資金的嫌疑，難以得到法律的承認與保護，也就是說，A公司若據(jù)此起訴合作方，能得到法院何種程度上的支持都存在疑問。（5）合同的簽訂、履行問題。①A公司與B公司簽署的《煤炭供需合同》，以復印件形式簽署，即打印B公司蓋章合同的掃描件，然后在上面再加蓋公章，同時B公司也沒有簽字，該份合同在簽署時就是無效的。當前46頁，總共79頁。47②約定2%的違約金賠償比例過低，在A公司資金長期被占用的情況下，不足以彌補所承擔的損失。（6）資料保存不當保存的材料很少，在案件處理過程中所形成的大量資料，一部分在曾經(jīng)辦理該案件的主辦律師手上，一部分則在公安機關，A公司均沒有備份留底，合同檔案管理混亂，一旦經(jīng)辦人離開崗位，接手人將很難以全面了解案件情況，同時因材料不全對于追償工作也會造成很大的影響。（7）虛開增值稅發(fā)票問題。合同簽訂后，在根本沒有發(fā)生貨物流轉(zhuǎn)的情況下，B公司向A公司開具了增值稅發(fā)票，A公司又向下游買家開具了增值稅發(fā)票，存在虛開增值稅發(fā)票的問題。當前47頁，總共79頁。48啟示（1）資信調(diào)查很重要，選擇良好的合作方是風險控制的關鍵。（2）將內(nèi)部評審落到實處，避免審批流于形式（3）避免類似無效的合作保底條款或者墊資條款，直接將收益固化在與上下游企業(yè)簽訂貿(mào)易合同的價格之中，而不是約定一個固定的收益率或收益金額，同時在每一筆交易均要求合作方提供一定的履約擔保，（4）設計合理的交易結(jié)構(gòu)。在此類多方交易的情況下，可把C公司作為合同一方，共同簽署三方協(xié)議，明確：“C公司應嚴格履行對B公司的交貨義務，若B公司未嚴格履行交貨義務，應將匯票金額直接返還A公司并賠償A公司的損失”。這樣，在C公司未履行交貨義務時，就可以直接向其主張退款，而不是通過B公司協(xié)調(diào)解決。（5）可向C公司提起代位權之訴。當前48頁，總共79頁。49

擔保實務當前49頁，總共79頁。50

擔保的方式

物保抵押：不動產(chǎn)+動產(chǎn)質(zhì)押：動產(chǎn)+權利留置：動產(chǎn)人保：保證金錢保：定金當前50頁，總共79頁。51不動產(chǎn)抵押債務人或者第三人有權處分的下列財產(chǎn)可以抵押：（一）建筑物和其他土地附著物；（二）建設用地使用權；（三）以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權；必須登記第185條設立抵押權，當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。第187條以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。登記機構(gòu)：國土局與房產(chǎn)局注意：有的地方土地局、房管局、建設局分開登記，會導致土地和建筑物同時分別抵押登記給不同人。當前51頁，總共79頁。52地隨房走，房隨地走以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設用地使用權一并抵押。以建設用地使用權抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。

抵押人未依照前款規(guī)定一并抵押的，未抵押的財產(chǎn)視為一并抵押。鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設用地使用權不得單獨抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的建設用地使用權一并抵押。如果抵押土地，如何實現(xiàn)抵押權？當前52頁，總共79頁。53下列財產(chǎn)不得抵押：（一）土地所有權；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律規(guī)定可以抵押的除外；（三）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；（四）所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn)；（五）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。當前53頁，總共79頁。54不動產(chǎn)抵押的設立

必須登記設立抵押權，當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。第187條以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。登記機構(gòu)：國土局與房產(chǎn)局注意：有的地方土地局、房管局、建設局分開登記，會導致土地和建筑物同時分別抵押登記給不同人。當前54頁，總共79頁。55動產(chǎn)抵押債務人或者第三人有權處分的下列財產(chǎn)可以抵押：（四）生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通運輸工具；（七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。登記對抗主義

動產(chǎn)抵押合同生效即可設立，不需要登記，但未經(jīng)登記的不得對抗第三人。車輛可到車管所辦理抵押登記，浮動抵押可到工商局，但其他動產(chǎn)抵押實踐中難以找到抵押登記機構(gòu)。當前55頁，總共79頁。56浮動抵押經(jīng)當事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，債權人有權就實現(xiàn)抵押權時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。登記對抗主義

浮動抵押屬于動產(chǎn)抵押的一種，合同生效即可設立，不需要登記，但未經(jīng)登記的不得對抗第三人。抵押財產(chǎn)自由流動，只有在實現(xiàn)抵押權時才確定，不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。注意：廠房和建筑物不得列入浮動抵押財產(chǎn)范圍內(nèi)。當前56頁，總共79頁。57最高額抵押為擔保債務的履行，債務人或者第三人對一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權提供擔保財產(chǎn)的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，抵押權人有權在最高債權額限度內(nèi)就該擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償。

最高額抵押權設立前已經(jīng)存在的債權，經(jīng)當事人同意，可以轉(zhuǎn)入最高額抵押擔保的債權范圍。意義：適用于長期合作業(yè)務。最高額質(zhì)押、最高額保證合同同理。當前57頁，總共79頁。58動產(chǎn)質(zhì)押為擔保債務的履行，債務人或者第三人將其動產(chǎn)出質(zhì)給債權人占有的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權的情形，債權人有權就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債務人或者第三人為出質(zhì)人，債權人為質(zhì)權人，交付的動產(chǎn)為質(zhì)押財產(chǎn)。動產(chǎn)質(zhì)押的設立設立質(zhì)權，當事人應當采取書面形式訂立質(zhì)權合同。質(zhì)權自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設立。當前58頁，總共79頁。59權利質(zhì)押債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質(zhì)：（一）匯票、支票、本票；（二）債券、存款單；（三）倉單、提單；（四）可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權；（五）可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權；（六）應收賬款；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權利。當前59頁，總共79頁。60支票質(zhì)押當前60頁，總共79頁。61權利質(zhì)押的設立以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。質(zhì)權自權利憑證交付質(zhì)權人時設立；沒有權利憑證的，質(zhì)權自有關部門辦理出質(zhì)登記時設立。以基金份額、股權出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權出質(zhì)的，質(zhì)權自證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設立；以其他股權出質(zhì)的，質(zhì)權自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設立。以注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。質(zhì)權自有關主管部門辦理出質(zhì)登記時設立。以應收賬款出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。質(zhì)權自信貸征信機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設立。當前61頁，總共79頁。62留置權債務人不履行到期債務，債權人可以留置已經(jīng)合法占有的債務人的動產(chǎn)，并有權就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。留置權的限制：留置的動產(chǎn)應當與債權屬于同一法律關系，但企業(yè)之間留置的除外。法律規(guī)定或者當事人約定不得留置的動產(chǎn)，不得留置。留置財產(chǎn)為可分物的，留置財產(chǎn)的價值應當相當于債務的金額。應預留至少兩個月期限，鮮活易腐物品除外。當前62頁，總共79頁。63留置權債務人不履行到期債務，債權人可以留置已經(jīng)合法占有的債務人的動產(chǎn)，并有權就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。留置權的限制：留置的動產(chǎn)應當與債權屬于同一法律關系，但企業(yè)之間留置的除外。法律規(guī)定或者當事人約定不得留置的動產(chǎn)，不得留置。留置財產(chǎn)為可分物的，留置財產(chǎn)的價值應當相當于債務的金額。應預留至少兩個月期限，鮮活易腐物品除外。當前63頁，總共79頁。64

抵押注意事項當前64頁，總共79頁。651.抵押不破租賃訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的，原租賃關系不受該抵押權的影響。抵押權設立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關系不得對抗已登記的抵押權。（1）先租后抵：承租人優(yōu)先購買權+買賣不破租賃（2）先抵后租：承租人優(yōu)先購買權訂立抵押合同后至抵押權登記設立前的間隔期，抵押財產(chǎn)出租的，如何處理？當前65頁，總共79頁。662.擔保責任的減免債務人以自己的財產(chǎn)設定抵押，抵押權人放棄該抵押權、抵押權順位或者變更抵押權的，其他擔保人在抵押權人喪失優(yōu)先受償權益的范圍內(nèi)免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。保證同理。合同條款：第三人提供擔保，未經(jīng)其書面同意，債權人允許債務人轉(zhuǎn)移全部或者部分債務的，擔保人不再承擔相應的擔保責任。當前66頁，總共79頁。673.抵押權的實現(xiàn)實現(xiàn)抵押權的方式：①通過法院拍賣、變賣；②抵押權人與抵押人協(xié)議折價抵債或拍賣、變賣。抵押財產(chǎn)折價或者變賣的，應當參照市場價格。與抵押人簽訂折價抵債或變賣協(xié)議時，應妥善處理價格問題，以免協(xié)議因交易價格明顯過低損害其他債權人利益而被撤銷。事例：小額貸款公司當前67頁，總共79頁。684.抵押物的孳息債務人不履行到期債務或者發(fā)生約定的實現(xiàn)抵押權的情形，致使抵押財產(chǎn)被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權人有權收取該抵押財產(chǎn)的天然孳息或者法定孳息，但抵押權人未通知應當清償法定孳息的義務人的除外。記得自己通知或申請法院通知義務人向法院或抵押權人交付孳息。案例：抵押房產(chǎn)的租金當前68頁，總共79頁。695.保護期限抵押權人應當在主債權訴訟時效期間行使抵押權；未行使的，人民法院不予保護。沒有約定債權確定期間或者約定不明確，抵押權人或者抵押人自最高額抵押權設立之日起滿二年后請求確定債權。一定要在合同中約定債權確定期間。當前69頁，總共79頁。706.流押/流質(zhì)禁止抵押權人在債務履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產(chǎn)歸債權人所有。質(zhì)權人在債務履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務人不履行到期債務時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權人所有。無效條款，不影響其他條款效力；但容易授人以柄——顯失公平、乘人之危等人。當前70頁，總共79頁。71

保證注意事項當前71頁，總共79頁。721.保證人資格下列主體不得作為保證人：（1）國家機關；（2）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，但從事經(jīng)營活動的除外；（3）企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門；但分支機構(gòu)有法人書面授權的，可以在授權范圍內(nèi)提供保證；（4）企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。債權人知道或者應當知道保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權人自行承擔。當前72頁，總共79頁。732.保證方式一般保證：保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。連帶責任保證：債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。當前73頁，總共79頁。742.債權債務轉(zhuǎn)移、合同變更債權債務轉(zhuǎn)移對保證責任的影響（1）債權轉(zhuǎn)讓——無需保證人同意，合同另有約定的除外；（