國際私法國際私法學(xué)是法學(xué)的一個(gè)分支，以涉外民事關(guān)系為研究對(duì)象，討論國際經(jīng)濟(jì)流轉(zhuǎn)和民事往來過程中選擇法律和適用法律的規(guī)律和科學(xué)。國際私法作為一個(gè)獨(dú)立的法律部門，具有豐富的內(nèi)容，調(diào)整的范圍非常廣泛，涵蓋涉外經(jīng)濟(jì)活動(dòng)和涉外民事交往的各個(gè)領(lǐng)域。在我國成為WTO的一員，在開放國內(nèi)市場(chǎng)進(jìn)軍世界市場(chǎng)的今天，這門課程的重要性日益突出。

本課程的教學(xué)目的，是使學(xué)生掌握國際私法的根本概念、根本原理、根本知識(shí)，并能據(jù)此分析和解決理論中出現(xiàn)的有關(guān)涉外民事法律問題。國際私法是一門難度比較大的課程。原因主要有三點(diǎn)： 一是這門學(xué)科發(fā)源于經(jīng)濟(jì)興隆的歐洲，開展于歐美，對(duì)于中國，根本上屬于舶來品，外國人在高度興隆的商品經(jīng)濟(jì)根底上用外國人的思維方式創(chuàng)新出來的法律制度對(duì)我國剛從方案形式下走出來的人們來說承受起來是比較困難的；第二，國際私法是商品經(jīng)濟(jì)高度興隆，國際經(jīng)濟(jì)、民事交往成為國家生存必要條件這種社會(huì)制度的產(chǎn)物。我國是一個(gè)開展中國家對(duì)外經(jīng)濟(jì)、民事交往都不是很多，人們?nèi)狈H私法這方面的法律意識(shí)，更不可能營造出一個(gè)有利于學(xué)習(xí)的法律氣氛，因此，國際私法方面的法律術(shù)語對(duì)我們是陌生的，因此，學(xué)習(xí)起來困難較大。 第三，國際私法是一個(gè)綜合性學(xué)科，涉及到的法律學(xué)科比較多。只有在學(xué)好這些知識(shí)的情況下，進(jìn)入國際私法領(lǐng)域?qū)W習(xí)才會(huì)如魚得水。鑒于以上情況，對(duì)學(xué)習(xí)者提出以下學(xué)習(xí)建議：

1．本門課的重點(diǎn)內(nèi)容是國際私法的根本理論、根本制度和法律適用。國際私法理論和制度對(duì)學(xué)生來說比較生癖，要作重點(diǎn)講解。

2．國際私法開展史一章重點(diǎn)介紹了國際私法學(xué)說史，對(duì)這一章中每個(gè)學(xué)說的掌握到達(dá)理解學(xué)說的創(chuàng)始人及內(nèi)容。3．我國法律及最高人民法院司法解釋中規(guī)定的國際私法條款，是必須掌握的。4．學(xué)習(xí)過程中，要多作筆記。對(duì)名詞概念，要在理解的根底上強(qiáng)行記憶。對(duì)形成性考核作業(yè)，要認(rèn)真、獨(dú)立完成。課程考核：平時(shí)作業(yè)考核占15%期末考試考核占85%本章學(xué)習(xí)重點(diǎn)1、掌握國際私法的調(diào)整對(duì)象和調(diào)整方法，以及涉外民商事關(guān)系法律沖突的本質(zhì)；2、掌握國際私法的組成標(biāo)準(zhǔn)；3、掌握國際私法的淵源；4、理解國際私法的根本原那么；5、理解國際私法的內(nèi)容體系。第一章國際私法根本理論第一節(jié)國際私法的調(diào)整對(duì)象一、國際私法的調(diào)整對(duì)象

含有涉外因素的民商事法律關(guān)系，或國際民商事法律關(guān)系。1、“涉外因素〞，是指超越一國國境的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。即民事關(guān)系的主體、客體、內(nèi)容諸要素或某一要素與外國有聯(lián)絡(luò)，表現(xiàn)為：主體的一方或各方是外國自然人、外國法人、國際組織或外國國家；或客體是位于外國的物，需要在外國履行的行為；或民事權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生、變更和消滅的法律事實(shí)發(fā)生在外國，均構(gòu)成涉外民事關(guān)系或國際民事關(guān)系。另外，把一個(gè)國家內(nèi)部不同法域之間的民事關(guān)系，也視為“國際〞民事關(guān)系；案例——在英國劍橋大學(xué)就讀的20歲的中國留學(xué)生王某和年僅18歲的英國姑娘琳達(dá)在倫敦登記結(jié)婚，婚后一年兩人回到了中國定居并發(fā)生離婚訴訟。國際私法所要解決的問題：包含法律沖突的涉外民商事法律關(guān)系當(dāng)中的法律適用問題。法律沖突：又稱法律抵觸，指對(duì)同一涉外民商事法律關(guān)系因有關(guān)各國法律規(guī)定不同且都有可能對(duì)它進(jìn)展管轄而發(fā)生的法律適用上的沖突。外國法律的域外效力與內(nèi)國法律的域內(nèi)效力的沖突；內(nèi)國法律的域外效力與外國法律的域內(nèi)效力的沖突。法律沖突的本質(zhì)——法律的域內(nèi)效力與域外效力的沖突2、國際私法調(diào)整的涉外民事關(guān)系是私的關(guān)系，而非公的關(guān)系，即以平等互利、等價(jià)有償為根底；3、國際私法調(diào)整的涉外民事關(guān)系應(yīng)當(dāng)包括商事關(guān)系。多項(xiàng)選擇題以下在我國法院提起的訴訟中，構(gòu)成涉外民事法律關(guān)系的有哪些？

A.發(fā)生在美國的犯罪行為因在我國發(fā)生結(jié)果而對(duì)犯罪嫌疑人追究刑事責(zé)任

B.中國公民和美國公民之間的婚姻關(guān)系

C.中國公民和美國公民之間的繼承關(guān)系

D.因發(fā)生在印度的交通事故而產(chǎn)生的侵權(quán)行為關(guān)系二、國際私法的調(diào)整方法〔一〕沖突法調(diào)整，亦稱間接調(diào)整 指通過沖突標(biāo)準(zhǔn)的指引確定適用的實(shí)體法，根據(jù)該實(shí)體法的規(guī)定確定當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 許多國家的國際私法和國際私法條約都是采用間接調(diào)整的方法，這也是國際私法中主要的調(diào)整方法?！捕硨?shí)體法調(diào)整，亦稱直接調(diào)整 是指由統(tǒng)一實(shí)體法調(diào)整當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。許多民商事條約和國際貿(mào)易慣例，都是采取這種直接防止和消除法律沖突的方法。第二節(jié)國際私法的范圍及定義我國國際私法泰斗韓德培先生曾提出了“機(jī)翼論〞的觀點(diǎn)。“國際私法就如同一架飛機(jī)，其內(nèi)涵是飛機(jī)的機(jī)身，其外延是飛機(jī)的兩翼。詳細(xì)在國際私法上，這內(nèi)涵包括沖突法，也包括統(tǒng)一實(shí)體法，甚至還包括國家直接適用于涉外民事法律關(guān)系的法律。而兩翼之一那么是國籍及外國人法律地位問題，這是處理涉外民事法律關(guān)系的前提；另一翼那么是在發(fā)生糾紛時(shí)，解決糾紛的國際民事訴訟及仲裁程序，這包括管轄權(quán)、司法協(xié)助、外國判決和仲裁裁決的成認(rèn)與執(zhí)行。〞一、國際私法的組成標(biāo)準(zhǔn)〔一〕規(guī)定外國人民商事法律地位的標(biāo)準(zhǔn)：即確定外國人在內(nèi)國民事領(lǐng)域的權(quán)利和義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)；如我國憲法第18條規(guī)定：“中華人民共和國允許外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人按照中華人民共和國法律的規(guī)定在中國投資，同中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織進(jìn)展各種形式的經(jīng)濟(jì)合作。在中國境內(nèi)的外國企業(yè)和其他外國經(jīng)濟(jì)組織以及中外合資經(jīng)營的企業(yè)，都必須遵守中華人民共和國的法律。它們的合法的權(quán)利和利益受中華人民共和國法律的保護(hù)。〞〔二〕沖突標(biāo)準(zhǔn)：指明某種涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律的標(biāo)準(zhǔn)；我國?民法通那么?第144條規(guī)定：“不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。〞該條并沒有對(duì)不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的詳細(xì)內(nèi)容作出規(guī)定，只是規(guī)定了當(dāng)事人在不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)事項(xiàng)上應(yīng)適用的法律。〔三〕國際統(tǒng)一實(shí)體標(biāo)準(zhǔn)：國際條約和國際慣例中詳細(xì)規(guī)定涉外民商事法律關(guān)系當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利與義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)?！菜摹硣H民商事訴訟和國際商事仲裁程序標(biāo)準(zhǔn)：指一國司法機(jī)關(guān)和國際商事仲裁機(jī)構(gòu)在審理國際私法案件時(shí)，專門適用的特別訴訟和國際商事仲裁程序標(biāo)準(zhǔn)。二、國際私法的定義國際私法是以涉外民事關(guān)系為調(diào)整對(duì)象，以確定外國人民事地位為前提，以解決法律沖突問題為核心，由法律適用標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)定外國人民事地位標(biāo)準(zhǔn)所組成，并通過國際民事訴訟和仲裁程序進(jìn)展司法保護(hù)的一個(gè)獨(dú)立的部門法。第三節(jié)國際私法的淵源法律淵源，簡稱法源。 國際私法的淵源是指國際私法標(biāo)準(zhǔn)的表現(xiàn)形式。雙重性國內(nèi)淵源國際淵源一、國際私法的國內(nèi)淵源〔一〕國內(nèi)立法： 是國際私法淵源最古老的表現(xiàn)形式，也是迄今為止最主要的法律淵源之一。包括外國人民商事法律地位的標(biāo)準(zhǔn)、沖突標(biāo)準(zhǔn)、國際民事訴訟和國際商事仲裁程序標(biāo)準(zhǔn)方面的立法規(guī)定。〔二〕國內(nèi)判例相對(duì)于成文法，判例法的突出特點(diǎn)是其靈敏性和彈性。這一特點(diǎn)使判例法可以有效調(diào)控復(fù)雜而多變的社會(huì)關(guān)系。在我國，判例不是法律淵源。但我國法院在涉外案件中，可能需要援引英美法系國家的判例。二、國際私法的國際淵源〔一〕國際條約：1、規(guī)定外國人民事法律地位的條約2、統(tǒng)一實(shí)體法條約3、統(tǒng)一沖突法條約4、國際民事訴訟和國際商事仲裁方面的公約〔二〕國際慣例：1、指在國際交往中經(jīng)過長期反復(fù)的理論，逐步形成具有確定內(nèi)容，為世人所共知的行為規(guī)那么。2、國際慣例與國際條約的區(qū)別：前者的運(yùn)用必須得到國家的成認(rèn)和允許，并經(jīng)當(dāng)事人予以承受，才具有法律約束力；后者須經(jīng)國家參與制定、簽署和批準(zhǔn)，才具有當(dāng)然普遍效力。1.在普通法系國家,一些國際私法學(xué)者的著作，被認(rèn)為是國際私法的淵源。2.在中國不認(rèn)為學(xué)者的學(xué)說是國際私法的淵源。理由是:學(xué)者的學(xué)說只是個(gè)人的意見，未經(jīng)立法程序確認(rèn)，沒有法律效力。但學(xué)說在國際私法開展中所起的作用不容無視。三、關(guān)于學(xué)說作為國際私法淵源的問題案例1：原告?？怂闺娪肮臼窃诿绹?cè)的一家電影公司，該公司于1985年、1990年分別對(duì)其制作的電影?獨(dú)闖龍?zhí)?、?虎膽龍威2?在美國進(jìn)展了版權(quán)登記；被告北京文化藝術(shù)出版社音像大世界是依法經(jīng)批準(zhǔn)成立的法人，經(jīng)營范圍包括國家正式出版發(fā)行的音像制品。對(duì)于本案，法院認(rèn)為：由于中美之間有?關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的協(xié)議〔備忘錄?，兩國又都是有關(guān)國際公約的締約國，原告?？怂闺娪肮驹诿绹@得的著作權(quán)，應(yīng)當(dāng)受到中國法律的保護(hù)。同時(shí)，根據(jù)中國著作權(quán)法相關(guān)規(guī)定，被告北京文化藝術(shù)出版社音像大世界的銷售行為構(gòu)成對(duì)福克斯電影公司著作權(quán)的進(jìn)犯，因此。被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。案例2：陜西省糧油食品進(jìn)出口公司與香港某公司的買賣合同，以即期信譽(yù)證方式付款，荷蘭銀行開出了受益人是糧油公司的信譽(yù)證，信譽(yù)證明確規(guī)定：按照國際商會(huì)第500號(hào)出版物?跟單信譽(yù)證統(tǒng)一慣例?開具。后來，因?yàn)楹商m銀行拒付信譽(yù)證下的款項(xiàng)，產(chǎn)生糾紛，糧油公司訴諸法院，懇求法院判令荷蘭銀行立即支付。北京第二中級(jí)法院審理此案后認(rèn)為：根據(jù)?跟單信譽(yù)證統(tǒng)一慣例?，荷蘭銀行的拒付理由不成立，判決荷蘭銀行付款，荷蘭銀行上訴，北京市高級(jí)人民法院駁回上訴，維持原判。判決生效后，荷蘭銀行自動(dòng)履行了絕大部分義務(wù)。(一)國家主權(quán)原那么(核心與靈魂)(二)平等互利原那么(三)遵守國際條約、參照國際慣例原那么(四)保護(hù)當(dāng)事人合法利益原那么第四節(jié)國際私法的根本原那么第五節(jié)國際私法與國際私法學(xué)1.國際私法:是法律，是法律部門法之一,它是以國際民商事關(guān)系為其調(diào)整對(duì)象的一個(gè)特殊的部門法，是國際私法標(biāo)準(zhǔn)的總稱。2.國際私法學(xué)：是法學(xué)，是法學(xué)學(xué)科之一，是關(guān)于國際私法的理論觀點(diǎn)、學(xué)說和理論體系，以國際私法為研究對(duì)象，研究國際私法標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)生、開展、法律形式、原那么、制度、本質(zhì)和意義等問題的國際法學(xué)科。第一部分：國際私法的根本理論。國際私法大體分為三個(gè)部分第二部分：關(guān)于涉外民商事法律關(guān)系的各種法律適用規(guī)那么。第三部分：關(guān)于涉外民事訴訟程序的問題，包括訴訟和仲裁。根底核心第二章國際私法的開展歷史本章學(xué)習(xí)重點(diǎn)：主要掌握國際私法學(xué)說史中出現(xiàn)的主要觀點(diǎn)及其代表人物。第一節(jié)國際私法學(xué)說史〔一〕——?jiǎng)?chuàng)設(shè)時(shí)期的國際私法學(xué)一、意大利的法那么區(qū)別說代表人物是國際私法的鼻祖巴托魯斯。主張從法那么的性質(zhì)入手，將各城邦國家的法那么分為人法和物法，主張凡涉及人的關(guān)系適用關(guān)于人的法那么，人法適用人的住所地法；涉及物的關(guān)系適用物的法那么，物法適用物之所在地法。二、法國的法那么區(qū)別說1、杜摩蘭的意思自治理論主張對(duì)于契約的本質(zhì)問題,應(yīng)適用當(dāng)事人雙方所選擇的習(xí)慣法,當(dāng)事人未明確表示選擇意圖的，也應(yīng)推定其默示的意思。2、達(dá)讓特萊的屬地主義主張主張將法那么分為人法、物法和既涉及人又涉及物的混合法那么，并認(rèn)為混合法那么具有屬地法的性質(zhì)。三、荷蘭的國際禮讓說代表人物是胡伯，提出著名的三原那么：

〔1〕各國都是擁有主權(quán)的，各國的法律僅在其境內(nèi)有效，在境外無效(領(lǐng)土主權(quán)原那么)；

〔2〕國家的法律適用于其境內(nèi)的一切人，約束其全體居民，不管是定居的，還是暫住的(屬地原那么)；

〔3〕國家同時(shí)也成認(rèn)再外國領(lǐng)土上根據(jù)外國法所獲得的權(quán)利，但這樣做不是出于法律上的義務(wù)，而是出于“國際禮讓〞，這種成認(rèn)是以不違背國家的根本利益為前提(國際私法的核心原那么)。一、薩維尼的法律關(guān)系本座說第二節(jié)國際私法學(xué)說史〔二〕——開展時(shí)期的國際私法學(xué)主張從法律關(guān)系本身的性質(zhì)來討論應(yīng)適用的法律，認(rèn)為任何一個(gè)涉外民事法律關(guān)系，都與某一特定地域相聯(lián)絡(luò)，該特定聯(lián)絡(luò)的地域就是法律關(guān)系的“本座〞，某一涉外民事關(guān)系的“本座〞在什么地方，便應(yīng)適用什么地方的法律。如身份關(guān)系的本座法應(yīng)是當(dāng)事人的住所地法，物權(quán)關(guān)系的本座法應(yīng)是物之所在地法等。近代國際私法學(xué)二、英國的既得權(quán)說代表人物是戴西，他認(rèn)為：外國人在“文明國家〞獲得的權(quán)利，英國應(yīng)予成認(rèn)。一切法律關(guān)系都應(yīng)適用內(nèi)國法，只有當(dāng)保護(hù)其在外國獲得的權(quán)利時(shí)，才適用有關(guān)文明國家的法律。該學(xué)說，從本質(zhì)上講是堅(jiān)持法律的嚴(yán)格屬地主義，不成認(rèn)法律具有域外效力，成認(rèn)的只不過是依外國法所獲得權(quán)利。在適用外國法的情況下，應(yīng)該看做把外國法溶化納入了本地法中，即此時(shí)的外國法很大程度上是由法官轉(zhuǎn)化為與自己國內(nèi)一樣的法律或標(biāo)準(zhǔn)，就是他所說的“外國的內(nèi)國法〞、“外國的內(nèi)國標(biāo)準(zhǔn)〞。因此，內(nèi)國法院成認(rèn)和執(zhí)行的既不是外國的法律，也不是外國法創(chuàng)設(shè)的權(quán)利，而實(shí)際上是一個(gè)內(nèi)國法律創(chuàng)設(shè)的權(quán)利，就是一個(gè)內(nèi)國的權(quán)利，一個(gè)本地的權(quán)利。一、庫克的本地法說當(dāng)代國際私法學(xué)二、凱弗斯的結(jié)果選擇說他主張法院在決定適用本國法還是外國法之前，要考慮三個(gè)方面： 首先要審查訴訟事件和當(dāng)事人之間的法律關(guān)系；其次要仔細(xì)比較適用不同法律可能導(dǎo)致的結(jié)果；最后是衡量這種結(jié)果對(duì)當(dāng)事人是否公正以及是否符合社會(huì)的公共政策。三、柯里的政府利益分析說他主張，解決法律沖突，首先需要認(rèn)定與爭議有關(guān)的國家是否真正因?yàn)榇嬖谀撤N“利益〞，所以需要適用本國的法律。通過考察互相沖突的法律規(guī)那么的內(nèi)容，可以判斷上述利益存在與否，繼而決定法律規(guī)那么隱含的那些目的與政策能否在特定案件中得以實(shí)現(xiàn)。四、里斯的最親密聯(lián)絡(luò)說他認(rèn)為：在選擇法律時(shí)，要綜合分析哪一個(gè)國家或地區(qū)與案件有關(guān)的各種因素和當(dāng)事人有著親密的聯(lián)絡(luò)，就以這個(gè)國家或地區(qū)的法律作為準(zhǔn)據(jù)法。意義:①批評(píng)了各種學(xué)說特別是政府利益說，過分夸大傳統(tǒng)沖突標(biāo)準(zhǔn)存在的弊端；②導(dǎo)致很有活力的作為一項(xiàng)法律標(biāo)準(zhǔn)的最親密聯(lián)絡(luò)原那么的正式誕生。第二節(jié)國際私法立法史〔略〕第三節(jié)中國國際私法歷史〔略〕案例:貝科克訴杰克遜案【案情介紹】1960年9月16日(星期五)，住在紐約州羅切斯特城的威廉·杰克遜夫婦邀請(qǐng)了也住在該城的喬治亞·貝科克小姐和她的幾個(gè)朋友一起乘坐杰克遜夫婦的汽車前往加拿大度周末。當(dāng)杰克遜先生駕駛著汽車來到加拿大的安大概省時(shí)，他顯然是失去了對(duì)汽車的控制，汽車沖下公路撞在路邊的一堵墻上，貝科克小姐因此受了重傷。她回到紐約州以后便對(duì)杰克遜先生提起訴訟，指控他在駕駛汽車時(shí)的過失行為。