新修訂?煙草專賣法?

及?煙草專賣行政處分程序規(guī)定?

培訓講義二O一O年五月第一局部新修訂?煙草專賣法?簡介一、煙草專賣法的修訂過程2021年8月27日，第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十次會議通過了?全國人民代表大會常務委員會關于修改局部法律的決定?〔以下簡稱?決定?〕，同日，胡錦濤主席簽署第十八號主席令予以公布，自公布之日起施行。該?決定?對?煙草專賣法?的五個條款作了修改，隨后國家煙草專賣局根據(jù)該決定重新印發(fā)了新的煙草專賣法。二、煙草專賣法的修訂內(nèi)容五個條款：38條第1款、39條第1款、40條第1款、41條、42條。涉及的內(nèi)容：這五個條款引用或者涉及到的?刑法?和?治安管理處分條例?的內(nèi)容發(fā)生了變化。三、第38條第1款的修訂內(nèi)容：將本款中的“投機倒把罪〞改為“犯罪〞。修改后的第38條第1款：“倒賣煙草專賣品，構成犯罪的，依法追究刑事責任；情節(jié)輕微，不構成犯罪的，由工商行政管理部門沒收倒賣的煙草專賣品和違法所得，可以并處分款。〞修改原因：1997年?刑法?修訂時取消了投機倒把罪這個罪名，而將原來投機倒把罪所調(diào)整的行為重新規(guī)定到了非法經(jīng)營罪中?！巴稒C倒把〞退出歷史舞臺1979年7月1日通過的?刑法?設立“投機倒把罪〞，1987年9月17日國務院發(fā)布?投機倒把行政處分暫行條例?規(guī)定了大約11種“投機倒把〞行為，1997年3月14日修訂的新刑法取消了“投機倒把罪〞，1999年3月16日、2001年8月23日和31日國家工商行政管理總局3次以答復的形式宣布“暫行條例〞仍可適用，2021年1月15日?國務院關于廢止局部行政法規(guī)的決定?決定廢止“暫行條例〞，到2021年8月24日，歷時30年，終于退出歷史舞臺。特定時代的產(chǎn)物投機倒把是個筐--口袋四、第39條第1款的修訂內(nèi)容：將本款中“比照刑法第117條的規(guī)定〞改為“依照刑法有關規(guī)定〞。修改后的第39條第1款：“偽造、變造、買賣本法規(guī)定的煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣經(jīng)營許可證等許可證件和準運證的，依照刑法有關規(guī)定追究刑事責任〞。修改原因：?刑法?1997年修訂后，已經(jīng)將偽造、變造、買賣國家機關公文、證件、印章以及未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專賣物品等行為規(guī)定在第225條、280條中調(diào)整，因此原?煙草專賣法?已經(jīng)無法“比照刑法第117條的規(guī)定追究刑事責任〞了。同時，采用“有關規(guī)定〞的說法也更具包容性和彈性，防止因法律沖突而頻繁修改法律。五、第40條第1款的修訂內(nèi)容：將本款中“依照關于懲治走私罪的補充規(guī)定〞改為“依照刑法有關規(guī)定〞。修改后的第40條第1款：“走私煙草專賣品，構成走私罪的，依照刑法有關規(guī)定追究刑事責任；走私煙草專賣品，數(shù)額不大，不構成走私罪的，由海關沒收走私貨物、物品和違法所得，可以并處分款〞。修改原因：1997年?刑法?修訂時，已將?全國人大常委會關于懲治走私罪的補充規(guī)定?納入到“走私罪〞專章中。因此，自新?刑法?生效時起，原?全國人大常委會關于懲治走私罪的補充規(guī)定?同時廢止。六、第41條的修訂內(nèi)容：將本條中“治安管理處分條例的規(guī)定〞改為“治安管理處分法的規(guī)定〞。修改后的第41條：“煙草專賣行政主管部門有權對本法實施情況進行檢查。以暴力、威脅方法阻礙煙草專賣檢查人員依法執(zhí)行職務的，依法追究刑事責任；拒絕、阻礙煙草專賣檢查人員依法執(zhí)行職務未使用暴力、威脅方法的，由公安機關依照治安管理處分法的規(guī)定處分〞。修改原因：?治安管理處分法?已于2006年3月1日起施行，?治安管理處分條例?同時廢止。因此，不能再按照?煙草專賣法?原來的“依照?治安管理處分條例?的規(guī)定處分〞執(zhí)行。七、第42條的修訂內(nèi)容：“依照關于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定第一條、第二條的規(guī)定〞改為“依照刑法有關規(guī)定〞。修改后的第41條：“人民法院和處理違法案件的有關部門的工作人員私分沒收的煙草制品，依照刑法有關規(guī)定追究刑事責任。人民法院和處理違法案件的有關部門的工作人員購置沒收的煙草制品的，責令退還，可以給予行政處分〞。修改原因：1997年?刑法?修訂時，已將?全國人大常委會關于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定?納入到“貪污賄賂罪〞專章中。因此，自新?刑法?生效時起，原?全國人大常委會關于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定?同時廢止。八、學習理解新法的四個根本點一是煙草專賣體制不受影響。本次修訂為了解決同類問題進行的打捆式的統(tǒng)一集中修訂。煙草專賣法修訂的內(nèi)容同其他集中修訂的法律一樣，主要是解決法律之間的沖突，絲毫不影響煙草專賣制度，也不會影響現(xiàn)行的煙草專賣體制。煙草專賣基石穩(wěn)固二是煙草行業(yè)原有生產(chǎn)經(jīng)營秩序不受影響。修改不涉及煙草專賣法關于煙草行業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營方面的規(guī)定，行業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動仍然按照原有的法律法規(guī)和規(guī)章要求依法組織實施。許可證制度、嚴格方案、高度壟斷！八、學習理解新法的四個根本點八、學習理解新法的四個根本點三是懲治違法犯罪力度不減。對執(zhí)法來說，在追究倒賣、走私煙草專賣品、阻礙煙草專賣檢查人員依法執(zhí)行職務等違法犯罪行為時，適用的罪名或者法律依據(jù)有變化，但量刑和處分幅度沒有減輕，因此打擊涉煙違法犯罪行為和保障煙草執(zhí)法人員依法執(zhí)行職務的力度不減。痛打煙老虎八、學習理解新法的四個根本點四是下位法不需要隨之變更。在煙草專賣法的下位法，如?實施條例?、?許可證管理方法?等，沒有引用或者涉及這次煙草專賣法修改的五個條款，因此既不影響下位法的執(zhí)行，也無需對屬于下位法的煙草專賣法實施條例、及其三個行政規(guī)章再作相應的修訂。九、修訂煙草專賣法的動因直接動因：消除法律間規(guī)定相互沖突。隨著社會主義法治進程的快速開展，新法與舊法局部規(guī)定相互沖突現(xiàn)象也同時在許多法律中出現(xiàn)，造成法律之間存在眾多沖突。所以，2021年全國人大常務委員會對59件國家法律中涉及：“法律中明顯不適應社會主義市場經(jīng)濟和社會開展要求的規(guī)定〞、“法律和法律解釋中關于征用的規(guī)定〞“法律中關于刑事責任的規(guī)定〞“法律和有關法律問題的決定中關于治安管理處分的規(guī)定〞、“法律中引用其他法律名稱或者條文不對應的規(guī)定〞五個方面的相關規(guī)定統(tǒng)一進行了集中修改。煙草專賣法也在這次統(tǒng)一集中修訂范圍之內(nèi)，是正常的國家立法活動。十、準確理解修訂意義確保國家法制統(tǒng)一的需要按照“法制統(tǒng)一〞原那么集中調(diào)整了使用的罪名、援引的法律名稱和相關表述，實現(xiàn)了煙草專賣法律同國家其他法律保持法制統(tǒng)一。適應時代開展的需要當代中國正發(fā)生著廣泛而深刻的變革，思想觀念正在發(fā)生著巨大變化。經(jīng)濟社會生活中深層次矛盾和問題不斷顯現(xiàn)，利益調(diào)整的層次更深，涉及面更廣?；跓煵菪袠I(yè)的三個特性：專賣專營的特殊體制，煙草商品有害健康的特殊性質(zhì)，煙草產(chǎn)品投資高回報率的特殊收益，極易引起社會高度關注。此次對煙草專賣法的修訂，不僅僅是簡單條文的變化、文詞的變更，在全國人大常委會上能夠順利修改完善，更表達出煙草行業(yè)主動應對各種挑戰(zhàn)的決心和信心，對于穩(wěn)固和完善國家煙草專賣制度，具有極其重要的現(xiàn)實意義和深遠的影響。十、準確理解修訂的意義客觀看待，謹慎應對。盡管此次對煙草專賣法的修訂沒有對煙草專賣體制產(chǎn)生不利，也不會影響兩煙生產(chǎn)經(jīng)營秩序，國家局張輝局長在講話中也要求在對外宣傳煙草專賣法時，要突出對專賣體制的平穩(wěn)維護。但是，客觀地看，此次全國人大常委會對多數(shù)法律的修訂，屬于打捆式、集中式，對于同類問題的統(tǒng)一解決處理。正因為對煙草專賣法的個性問題沒有涉及，所以我們沒有理由、也沒有信心，肯定地說煙草專賣法能夠真正經(jīng)得起全國人大的審核修訂，當前和今后一個時期，維護煙草專賣體制，保持體制的相對平穩(wěn)仍然是一項重要任務。做為行政執(zhí)法來說，就是要從維護體制的高度，來提高對依法行政的認識，在實際執(zhí)法工作中，文明執(zhí)法、依法行政，就是對煙草專賣法的最大維護，就是對煙草專賣體制的最大維護，也是對我們自身切身利益的最大維護。第二局部新?煙草專賣行政處分程序規(guī)定?內(nèi)容簡介與實務操作一、工信部12號令出臺過程國家局1998年9月2日公布的?煙草專賣行政處分程序規(guī)定?〔國家煙草專賣局令第3號〕廢止。2021年12月29日中華人民共和國工業(yè)和信息化部第8次部務會議審議通過新的?煙草專賣行政處分程序規(guī)定?，李毅中部長2021年1月21日簽署工信部第12號令予以公布，自2021年5月1日起施行。工信部12號令屬于部門規(guī)章。煙草專賣法律法規(guī)形成完善體系?中華人民共和國煙草專賣法?全國人大及其常委會制定?中華人民共和國煙草專賣法實施條例?國務院制定?煙草專賣準運證管理方法?-經(jīng)貿(mào)委?煙草專賣許可證管理方法?-發(fā)改委?煙草專賣行政處分程序規(guī)定?-工信部法律行政法規(guī)部門規(guī)章?河南省煙草專賣管理條例?省人大常委會制定地方性法規(guī)二、工信部12號令的體例結構〔9章76條〕工信部12號令總那么管轄聽證程序簡易程序一般程序行政處分的執(zhí)行執(zhí)法監(jiān)督法律責任附那么立案調(diào)查取證審查決定三、工信部12號令在結構方面的三個變化總體上看，新規(guī)定按照?行政處分法?的體例順序調(diào)整了原有體例，更加科學合理。第一，增加了簡易程序、一般程序?qū)Ｕ隆Ｆ渲幸话愠绦蚴菍⒃?guī)定的立案、調(diào)查取證以及處分決定的內(nèi)容整合到一起形成的；設立一般程序?qū)Ｕ?，并進行整合為了表達統(tǒng)籌兼顧原那么，將一般程序進行了整合重構，設立了三節(jié)，分別是：立案、調(diào)查取證、審查和決定三、工信部12號令在結構方面的三個變化第二，刪除了處分決定、行政復議專章。處分決定因為已經(jīng)被吸收到一般程序中，故刪除。由于行政復議不屬于行政處分程序的范疇，因此取消了行政復議專章，但規(guī)定在處分時必須告知并保障當事人行政復議的權利。第三，設立執(zhí)法監(jiān)督和法律責任專章。為了加強執(zhí)法監(jiān)督，標準煙草專賣行政處分的實施，增加了執(zhí)法監(jiān)督和法律責任專章，強化了煙草專賣行政主管部門的內(nèi)部監(jiān)督和層級監(jiān)督，明確了執(zhí)法人員違法實施處分等行為的法律責任。四、“總那么〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔一〕總那么的意義對12號令的總體概括決定了價值取向和整體思路，根本內(nèi)容統(tǒng)領其他章節(jié)，并指導整個程序運行?！捕沉⒎康臉藴薀煵輰Ｙu行政處分的實施保障和監(jiān)督煙草專賣行政主管部門依法行政維護國家煙草專賣制度保護公民、法人和其他組織的合法權益四、“總那么〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔三〕煙草專賣行政處分應遵循的原那么1、依法實施---法律依據(jù)、實施主體、處分程序、處分對象必須符合法律要求2、公平、公開、公正---公平是指正確行使裁量權；公開是指依據(jù)和結果公開，本質(zhì)是保護公眾知情權、參與權、監(jiān)督權；公正是指公平正直，沒有偏私，平等對待當事人。3、保護當事人合法權益---不枉不縱，保障合法權益。4、處分與教育相結合---先教后誅，加大普法，增強公眾守法意識。四、“總那么〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔四〕當事人救濟權利的保障1、陳述權---如實述說與處分相關的事實、情節(jié)、理由實務中--應告知并保證當事人行使，不得剝奪或阻止。2、申辯權---為自己辯白并提出證據(jù)，并要求行政機關調(diào)查核實。實務中--應對申辯的事實、證據(jù)和理由予以調(diào)查核實。3、復議權--有權向上一級煙草專賣主管部門提起復議。4、訴訟權--有權向本地縣級人民法院提起訴訟，或經(jīng)復議后再提起訴訟。實務中--應在行政處分決定書上準確告知當事人。四、“總那么〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔五〕健全內(nèi)部監(jiān)督機制總體要求：制度化、標準化姜局長提出--要從“生命線〞的高度，充分認識“嚴格標準〞的重要性，既要求兩煙生產(chǎn)經(jīng)營行為標準，更要求行政執(zhí)法活動的標準。1、層級監(jiān)督--上級局對下級局的監(jiān)督方式：定期案卷評查、年度執(zhí)法考核、行政復議2、同級監(jiān)督--法制部門或?qū)Ｂ毞ㄖ茊T對本級局的監(jiān)督。方式：日常法律審核第七章有專門的規(guī)定，后面我們會具體提到五、“管轄〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔一〕管轄的含義是在處理涉煙違法行為方面的權限劃分和調(diào)整機制?！捕车赜蚬茌犨`法行為發(fā)生地的縣級以上的煙草專賣局管轄〔三〕級別管轄國家局：主管全國范圍有重大影響的案件省級:主管本轄區(qū)的重大、復雜的案件市級:主管本轄區(qū)有重大影響的案件縣級:主管本轄區(qū)發(fā)生的案件五、“管轄〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔四〕管轄爭議的處理兩個以上都有管轄權的，先立案的管轄有爭議的，報請共同的上一級局指定管轄。確山縣局和泌陽縣局，共同上一級局為洛陽市局泌陽縣局和舞陽縣局，共同上一級局為河南省局泌陽縣局和外省某縣局，共同上一局為國家局〔五〕移送管轄不屬于本單位管轄的，應將案件移送有管轄權的煙草局。實務中，要有移送函。受移送的煙草局假設有異議，不得再次移送，只能報請共同上一級局指定管轄。五、“管轄〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔六〕法定管轄的例外1、上級局可直接查處下級局管轄案件2、下級局認為案件有重大影響，可報請上一級局管轄。是否管轄，由上一級局審查決定。3、因特殊原因不能或不宜管轄的，由上一級局直接管轄或指定其他局管轄?！财摺诚蛐袠I(yè)外移送案件1、不屬于煙草局管轄的案件，應移交其他行政機關2、涉煙違法行為構成犯罪的，應移送司法機關注意，應全案移送，包括物品，經(jīng)該機關委托后，可暫由煙草局保管。六、“簡易程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔一〕簡易程序的適用條件1、違法事實確鑿并有法定依據(jù)2、對公民處以五十元以下，對法人或其他組織處以一千元以下罰款?；蛘咛幰跃娴男姓幏址仙鲜鰞蓚€條件的，可以當場做出行政處分決定?！捕钞攬鲎龀鎏幏譀Q定不同于當場收繳罰款符合簡易程序條件的，可以當場做出行政處分決定。但不一定當場收繳罰款?！踩硨喴壮绦虻目刂婆c監(jiān)督省略了立案、處分決定程序，但并非沒有程序根據(jù)新?規(guī)定?第四十條規(guī)定程序：出示證件-告知違法的事實、處分的理由及依據(jù)-告知權利-聽取陳述申辯-當場做出決定—當場簽收六、“簡易程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點備案2日內(nèi)報本單位備案，收到備案材料后，應及時審核并按規(guī)定立卷歸檔，發(fā)現(xiàn)錯誤的應及時糾正。〔四〕煙草專賣行政執(zhí)法慎用簡易程序簡易程序的程序價值：提高行政執(zhí)法效率節(jié)約執(zhí)法本錢有利于保護相對人合法權益根據(jù)煙草專賣執(zhí)法實際，簡易程序一般適用于情節(jié)輕微的“未在當?shù)責煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨〞等違法案件，而對無證批發(fā)、制假售假、無證運輸?shù)劝讣敲床灰诉m用。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔一〕立案〔準備把事當成事，要給出個結論〕案件的來源1、市場檢查發(fā)現(xiàn)違法嫌疑；2、收到舉報3、其他機關移送4、上級機關交辦立案期限計算1、自收到材料之日起七日內(nèi)，予以核查并決定是否立案。2、案情重大、復雜需要延長期限的，由本局負責人〔正副局長均可〕批準，并書面告知舉報人〔第15條最后的當事人有誤〕。但延長的期限和次數(shù)沒有規(guī)定，一般以延長1次，不超過七日為宜。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔一〕立案〔準備把事當成事，要給出個結論〕可以立案的情形〔共5種〕1、經(jīng)初步調(diào)查，掌握了一定的違法事實，應當給予行政處分的；2、根據(jù)舉報人提供的當事人違法事實和證據(jù)，需要立案查處的；3、掌握了當事人違法活動線索，且有違法嫌疑需要繼續(xù)進行調(diào)查的；4、上級煙草專賣行政主管部門指定管轄的案件；5、依法應當立案查處的其他情形。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔一〕立案〔準備把事當成事，要給出個結論〕立案的程序：專賣部門獲得有關材料后，指定專人審查認為是需立案的，承辦人填寫立案報告表，并附有關材料，注意：主辦人制度落實本局負責人審批是否立案。批準日期為立案日期。注意：對正在發(fā)生的違法活動，有管轄權的煙草專賣局應當立即查處，并在查處后七日內(nèi)依法補辦立案手續(xù)。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔一〕立案〔準備把事當成事，要給出個結論〕不予立案的情形〔已立案的應撤銷〕1、違法行為超過法律規(guī)定的行政處分時限的〔行政處分法第29條，兩年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的不再處分〕；2、不屬于本機關管轄的；3、違法事實不成立，或違法行為顯著輕微且已改正的；4、法律、行政法規(guī)規(guī)定不予立案的其他情形。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔一〕立案〔準備把事當成事，要給出個結論〕不立案的后續(xù)程序：填寫不予立案或撤銷立案報告表--報本局負責人批準。屬其他行政機關管轄的案件，應在七日內(nèi)移送。對舉報或其他機關移送的，應書面告知具名的舉報人或移送機關。將不予立案情況立卷歸檔?；乇堋藏瀼赜诎讣恼麄€過程之中〕適用條件：執(zhí)法人員與當事人有利害關系分類：主動回避依申請回避決定權：一般人員的回避，由本局負責人決定本局負責人的回避，由上一級局決定七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕調(diào)查取證〔重中之重〕重要性獲取證明違法事實的有關證據(jù)的過程。行政處分的前提和根底。衡量依法行政、文明執(zhí)法的重要標準，程序地位重要。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕調(diào)查取證〔重中之重〕調(diào)查取證的主體要求1、兩個以上行政執(zhí)法人員〔貫徹執(zhí)法全程〕；2、佩戴徽章3、出示省級以上局簽發(fā)的檢查證件4、出示省政府頒發(fā)的行政執(zhí)法證〔未在12號令中規(guī)定，但非常重要〕以上四個要求缺一不可。建議：將執(zhí)法人員的行政執(zhí)法證復印件歸入卷宗中，目前已經(jīng)執(zhí)行到位，希望繼續(xù)堅持。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕調(diào)查取證〔重中之重〕調(diào)查取證的原那么和根本要求1、依法取證---只有嚴格按法律要求取得的證據(jù)才有效。合法的主體、合法的方式方法、法定程序2、全面客觀公正、實事求是---以事實為依據(jù)，保持證據(jù)的原始性和客觀性，實事求是地反映和保持證據(jù)的原貌。3、迅速及時---證據(jù)存續(xù)的時效性和執(zhí)法本錢，要求要迅速及時，防止拖拉。4、文明執(zhí)法、和諧對待---盡可能用文明的方式，最大限度地尊重相對人，營造和諧氣氛，防止沖突，確保人身平安和執(zhí)法平安。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕調(diào)查取證〔重中之重〕證據(jù)的收集范圍〔教材P70〕證據(jù)的收集范圍證明當事人主體資格的證據(jù)證明違法事實、案件定性的證據(jù)證明具備裁量情節(jié)的證據(jù)確定法律適用的證據(jù)〔如金額〕七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕調(diào)查取證〔重中之重〕證據(jù)的種類(P70)書證證據(jù)的表現(xiàn)形式來劃分〔七類〕物證詢問筆錄證人證言視聽資料鑒定結論勘驗、檢查筆錄七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕調(diào)查取證〔重中之重〕調(diào)查取證的主要方法及根本程序(P72)1、檢查涉嫌違法行為發(fā)生的現(xiàn)場根本程序見P73

實踐中注意點：應對現(xiàn)場情況如實記錄，尤其是對涉案煙草專賣品外觀特征的描述要詳細要加上亮證程序和對當事人財物沒有造成損害的表述要防止使用格式化的、填表式的勘驗檢查筆錄筆錄上一定要有檢查人簽字。另外注意當事人、見證人簽字問題如何處理七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕調(diào)查取證〔重中之重〕調(diào)查取證的主要方法及根本程序(P72)2、詢問當事人、利害關系人和相關證人〔P73〕詢問的內(nèi)容廣泛、執(zhí)法人員相對主動。詢問筆錄的包容性和針對性較強，根本程序見P73實踐中注意點：詢問應單獨進行防止1人詢問，在詢問人上要記錄兩個執(zhí)法人員出示證件、說明身份，準確全面告知被詢問人的權利提前確定詢問提綱，詢問事項要與案情有關詢問人員和被詢問人均要在筆錄上簽字認可。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕調(diào)查取證〔重中之重〕調(diào)查取證的主要方法及根本程序(P72)3、先行登記保存證據(jù)〔P74〕適用條件：僅在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下。適用對象：與涉嫌違法行為有關的證據(jù)和物品保存期限：七日，根本程序見P74實踐中注意點：必須先經(jīng)本局負責人批準出示證件、說明身份，說明保存事項及有關內(nèi)容保存物品的品名、規(guī)格、數(shù)量要寫清楚、準確及時進行證據(jù)保全或轉(zhuǎn)換措施當事人要在先行保存通知書上簽字認可。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕調(diào)查取證〔重中之重〕調(diào)查取證的主要方法及根本程序(P72)4、抽樣取證和委托鑒定〔P75〕鑒定結論這種證據(jù)非常重要，有時能直接決定案件定性。根本程序見P75實踐中注意點：必須先鑒定，然后做出行政處分，防止先處分后鑒定出示證件、說明身份，說明保存事項及有關內(nèi)容分樣：待檢特性上具有同一性抽樣：隨機抽，不是隨意抽。數(shù)量大的，可邀請法定鑒定機構派員進行。封樣---要有當事人當場，原那么上當場抽樣。要有當事人在封條上簽字確認。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕調(diào)查取證〔重中之重〕調(diào)查取證的主要方法及根本程序(P72)5、委托調(diào)查、協(xié)助調(diào)查〔P76〕目的：提高效率，降低執(zhí)法本錢。委托對象：其他煙草局，或銀行、電信等單位根本程序見P766、查閱、復制有關書證材料、提取物證、對現(xiàn)場或涉案物品拍照錄像等。本卷須知：以收集原件為原那么。假設涉及復制、復印的，那么須以簽字或其他方式確認與原件一致。

七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕調(diào)查取證〔重中之重〕調(diào)查取證的期限期限：一般情況下，自批準立案之日起三十日內(nèi)終結；期限的延長：案情重大、復雜需延長調(diào)查取證期限的，應經(jīng)本局負責人批準，并書面告知當事人。延長的次數(shù)和時間，原那么上1次為宜，時間不超過30日。調(diào)查取證的后續(xù)程序執(zhí)法人員提交案件處理審批表。實踐中問題：要注意，審批表中要表達裁量標準的內(nèi)容。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕審查決定〔重中之重〕審查決定的性質(zhì)性質(zhì)：內(nèi)部決定程序；作用：是行政處分的前提，只有經(jīng)過審查決定后才能對外做出處分決定。同時，也是堅持依法行政、確保執(zhí)法質(zhì)量、降低執(zhí)法風險的關鍵環(huán)節(jié)。審查決定的步驟1、專賣執(zhí)法機構審批2、本部門法制機構或?qū)Ｂ毞ㄖ茊T進行法律審核3、專賣執(zhí)法機構送交本局負責人審批決定下面將重點對三個審查步驟進行介紹。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕審查決定〔重中之重〕專賣執(zhí)法機構的審批程序：案件承辦人調(diào)查終結---->形成案件初步處理意見--->專賣科負責人審批內(nèi)容：認定的違法事實、收集的證據(jù)、適用的法律依據(jù)、處分種類、處分幅度。結果：形成審批意見，并報法制部門或?qū)Ｂ毞ㄖ茊T進行法制審核。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕審查決定〔重中之重〕法制部門或?qū)Ｂ毞ㄖ茊T的審查性質(zhì)：是合法性審查。是領導審批的前置程序。程序：專賣部門報案件審批表和相關材料--->法制審查--->退回案件審批表和相關材料內(nèi)容：違法行為定性意見的合法性處理建議的合法性適用法律依據(jù)的合法性注意：形式審查。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕審查決定〔重中之重〕法制部門或?qū)Ｂ毞ㄖ茊T的審查審查結論：1、同意案件審批表，簽署的意見要表達四個方面：案件定性準確法律依據(jù)正確處分裁量適當程序合法〔關于時間、執(zhí)法主體等〕可以簽署意見，如“經(jīng)審查，認為本案定性準確、法律依據(jù)正確、處分裁量適當、程序合法，同意專賣執(zhí)法機構處理意見〞及時將案件審批表和相關材料退回專賣執(zhí)法機構，由其送局負責人審批。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕審查決定〔重中之重〕法制部門或?qū)Ｂ毞ㄖ茊T的審查2、反之，假設滿足不了上述四個條件的，就簽署：如“經(jīng)審查，認為本案定性準確、法律依據(jù)適用正確，但處分裁量不當，不同意專賣執(zhí)法機構處理意見。〞后續(xù)程序：及時將案件審批表和相關材料退回專賣執(zhí)法機構--->專賣執(zhí)法機構進行補充或完善--->再次報送法律審查--->通過法律審查--->報送局領導審批。注意：如果專賣執(zhí)法機構對審核意見有異議的，應當由法制工作人員進行復核。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕審查決定〔重中之重〕法制部門或?qū)Ｂ毞ㄖ茊T的審查法律審查的實質(zhì)：法律法規(guī)賦予的權力，必須依法行使。既是權力，更是責任，必須盡職盡責。專職法制員〔法務員〕：今后既承擔法律審查職責，又承擔著企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營法律效勞和普法宣傳教育職能。做好目前行政處分法律1、樹立使命感，增強責任心；2、加強學習，盡快熟悉行政處分程序和審查業(yè)務；3、建立法律審查臺賬，把審查的案件審批表復印留存4、加大交流合作，及時反響問題，交流經(jīng)驗。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕審查決定〔重中之重〕本機關負責人審批審批主體：本局正局長或負責行政執(zhí)法工作的主管領導審批內(nèi)容：對案件處理審批表和法制人員的審查意見進行綜合審查。審查結論：1、是否決定給予行政處分。2、對擬移送司法機關的案件，應在3日內(nèi)作出批準與否的決定集體討論：對于案情重大、復雜的案件，由煙草專賣行政主管部門負責人集體討論決定，注意是負責人集體討論決定，不包含專賣執(zhí)法機構和法制人員。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕審查決定〔重中之重〕最終決定的類型確有應受行政處分的違法行為的，依法作出行政處分決定；違法行為輕微，依法可以不予行政處分的，不予以行政處分。違法事實不成立的〔有證據(jù)證明其不成立，或沒有有效證據(jù)證明其成立〕，決定不予處分并撤銷立案。違法行為涉嫌犯罪的，依法移送司法機關處理。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕審查決定〔重中之重〕事先告知嚴格按照2021年?河南省煙草專賣行政處分告知制度〔試行〕?執(zhí)行。操作中注意四點：事先告知書中要有行政處分裁量的相關內(nèi)容；當事人提出陳述申辯的，必須充分聽取當事人意見。意見成立的，應當予以采納；同時，不得因申辯而加重處分。采納當事人申辯，重新形成擬做出的行政處分決定時，一是必須重新履行審查決定程序，二是必須重新履行告知程序。必須保證當事人3天陳述申辯期限，不得任何理由限制七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕審查決定〔重中之重〕做出處分決定行政處分決定書的具體內(nèi)容除按42條規(guī)定執(zhí)行外，還必須注意四點：1、在寫當事人違法行為時，不能只用一句話帶過，而應盡可能地寫清楚一點。2、在寫證據(jù)時，可以寫成“上述事實，由以下證據(jù)予以證明，………〞3、要參加關于行政處分裁量的相關內(nèi)容。4、根據(jù)第54條的規(guī)定，在告知當事人不服處分決定，申請行政復議或提起行政訴訟時，一是只能向上一級煙草專賣局申請行政復議，二是申請行政復議的期限是60日，三是直接提起行政訴訟的期限是15日。這些需要在文書上進行調(diào)整。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕審查決定〔重中之重〕送達處分決定行政處分決定書一經(jīng)依法送達，即對當事人產(chǎn)生約束力。根據(jù)43條的規(guī)定，送達主要有以下幾種方式：1、當事人在場的，應先宣告后當場交給，當場送達。2、當事人不在場的，應在7日內(nèi)按以下方式送達直接送達，直接送給當事人，由當事人或其同住成年家屬在送達回證上簽收，簽收日期為送達日期。留置送達，直接送過去后，當事人或其同住成年家屬拒絕簽收的，使用留置送達。留置送達時，要有見證人在場，并在送達回證上簽字，同時，見證人不能是煙草專賣執(zhí)法人員。

七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕審查決定〔重中之重〕送達處分決定代為送達，直接送達有困難的，可委托當?shù)責煵菥执鸀樗瓦_。主要適用于當事人不在本地的郵寄送達，直接送達有困難的，可通過郵寄方式，以回執(zhí)上注明的日期為送達日期。主要適用于當事人不在本地公告送達，受送達人下落不明，或采取上述幾種方式均無法送達時，才可使用公告送達。公告期限為60日。公告場所：1、煙草局所在地公開發(fā)行的報紙2、受送達人原住所地或煙草局的公告欄張貼。注意：第43條最后一款，說可以同時在煙草局向社會公開的網(wǎng)站上公布，這個僅能和其他公告場所同時使用，單個是無效的，請注意。七、“一般程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔二〕審查決定〔重中之重〕送達處分決定操作中，在送達方式的選擇上，不是可以隨意選擇的，必須按照法條的規(guī)定，按照先后順序，依次選擇的，只有當上一種方式不能送達時，才能選擇后續(xù)的方式。同時，還應考慮具體案件情況和當事人實際情況。當場送達---?直接送達---?留置送達---?代為送達或郵寄送達---?公告送達八、“聽證程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔一〕聽證的性質(zhì)非訴訟、非司法，不收費，不出具結論性意見，〔二〕聽證原那么公開原那么---除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或個人隱私的外，應公開進行，允許旁聽。公正原那么---雙方的聽證權利和義務一致，主持人也適用回避制度。職能別離原那么---參加案件調(diào)查的人員不能擔任主持人八、“聽證程序〞的主要內(nèi)容及操作實務要點〔三〕聽證的范圍從兼顧效率與公平出發(fā)，12號令44條規(guī)定了以下聽證范圍：1、一萬元以上的罰款2、沒收較大數(shù)額的違法所得或違法煙草專賣品〔具體標準由省局制訂，報國家局批準后實施〕3、責令停產(chǎn)、停業(yè)，責令關閉4、取消從事煙草專賣業(yè)務的資格。根據(jù)?實施條例?16條和?煙草專賣許可證管理方法?第45條，取得煙草專賣許可證的單位或個人，有嚴重違法行為的，發(fā)證機關有權取消其從事煙草專賣業(yè)務資格，客觀效果相當于撤消許可證。九、行政處分的執(zhí)行〔一〕當事人主動全面履行的原那么一般情況下，由當事人主動全面履行。〔二〕取消煙草專賣業(yè)務資格的執(zhí)行1、原發(fā)證機關應及時收回煙草專賣許可證，并依法辦理注銷手續(xù)；2、因客觀原因無法收回的，應注明情況，依法注銷煙草專賣許可證，并向社會公告?！踩钞斒氯说膹妥h權和起訴權1、復議只能向上一級煙草專賣局提出申請2、申請復議的期限為接到行政處分決定書之日起60日3、起訴的期限仍為15日，只能向當?shù)乜h級法院起訴。注意：要對處分決定書的內(nèi)容進行調(diào)整。九、行政處分的執(zhí)行〔四〕依法查獲的無主煙草專賣品1、必須采取張貼通告、發(fā)布公告措施后30日2、必須經(jīng)本局負責人批準方可采取變賣等處理措施，變賣款上繳國庫〔五〕依法查獲的霉壞變質(zhì)的煙草專賣品1、不得上市流通2、采取銷毀等處理的，應符合國家有關規(guī)定，并經(jīng)上