加強(qiáng)建設(shè)工程造價(jià)管理的法律依據(jù)以及解決造價(jià)爭議應(yīng)留意的法律問題上海市建緯律師事務(wù)所朱樹英

一、我國現(xiàn)行法律、法規(guī)對工程造價(jià)的有關(guān)規(guī)定

1、現(xiàn)行法律、法規(guī)對工程合同造價(jià)及其管理的主要規(guī)定（詳見附件）

（1）《建筑法》第18條對工程造價(jià)只作原則性規(guī)定；

（2）《招標(biāo)投標(biāo)法》第33條對投標(biāo)人不得低于成本價(jià)作強(qiáng)制性規(guī)定，第41條對評標(biāo)委員會(huì)評標(biāo)適用合理低價(jià)中標(biāo)的規(guī)定，第46條對履約保證金作規(guī)定；

（3）《合同法》第16章“建設(shè)工程合同”第269條對工程價(jià)款的支付作規(guī)定，第275條對建設(shè)工程合同包括造價(jià)及價(jià)款支付等主要內(nèi)容作規(guī)定，第279條對工程質(zhì)量和造價(jià)關(guān)系等作規(guī)定，第286條對工程價(jià)款優(yōu)先受償作規(guī)定；

（4）《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第10條對發(fā)包人不得迫使承包人以低于成本競標(biāo)工程作強(qiáng)制性規(guī)定，第41條對工程保修作規(guī)定。

2、行政主管部門對工程合同造價(jià)管理的相關(guān)規(guī)定

（1）國家建設(shè)部先后出臺(tái)了三個(gè)部頒規(guī)章

A、《工程造價(jià)詢問單位管理方法》共36條，2000年3月1日施行；

B、《造價(jià)工程師注冊管理方法》共31條，2000年3月1日施行；

C、《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理方法》共24條，2001年12月1日施行。

（2）國家計(jì)委關(guān)于工程造價(jià)全過程管理的兩個(gè)文件

A、《關(guān)于限制建設(shè)工程造價(jià)的若干規(guī)定》共10條，1988年1月8日施行；

B、《關(guān)于加強(qiáng)工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)定額工作的看法》共5條，1986年3月11日施行。

（3）中國建設(shè)工程造價(jià)管理協(xié)會(huì)的行業(yè)自律文件

A、《工程造價(jià)詢問單位執(zhí)業(yè)行為準(zhǔn)則》共10條，2002年6月18日施行；

B、《造價(jià)工程師職業(yè)道德行為準(zhǔn)則》共8條，2002年6月18日施行；

C、《工程造價(jià)詢問業(yè)務(wù)操作指導(dǎo)規(guī)程》共27條，2002年6月18日施行。

3、最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的說明》（探討稿）中對工程造價(jià)的10條規(guī)定

（1）第6條[墊資原則按有效處理]；

（2）第17條[工期順延的催告義務(wù)]；

（3）第19條[工程價(jià)款的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)]；

（4）第20條[工程量計(jì)算]；

（5）第21條[拖欠工程款的利息計(jì)算]；

（6）第22條[結(jié)算報(bào)告為結(jié)算依據(jù)]；

（7）第23條[招標(biāo)備案合同為結(jié)算依據(jù)]；

（8）第24條[約定按固定價(jià)格為結(jié)算依據(jù)]；

（9）第25條[審計(jì)結(jié)論不是結(jié)算的依據(jù)]；

（10）第26條[鑒定結(jié)論的審核]。

二、拖欠工程款的現(xiàn)狀以及產(chǎn)生新的拖欠的五種潛在緣由

1、國家統(tǒng)計(jì)局公布的近年拖欠工程款相關(guān)數(shù)據(jù)

（1）2001年底全國被拖欠2787億元，是1996年1362億元的2倍；

（2）2002年底全國被拖欠3365億元，2003年底增長到4000億元；

（3）統(tǒng)計(jì)的數(shù)據(jù)是建設(shè)期未拖欠，被統(tǒng)計(jì)的企業(yè)約占總數(shù)54%；

（4）其中拖欠農(nóng)夫工工資數(shù)約占拖欠工程款總數(shù)的10%。

2、產(chǎn)生新的拖欠的五種潛在緣由

（1）由于工程進(jìn)度款不足額支付造成的施工過程中的拖欠；

（2）由于合同無預(yù)付款和風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)造成的材料、設(shè)備漲價(jià)引起的價(jià)款；

（3）由于發(fā)包方不剛好辦理增量變更簽證引起的拖欠；

（4）由于停建緩建工程即爛尾樓造成的工程款拖欠；

（5）由于建設(shè)工程合同按總造價(jià)預(yù)留相當(dāng)比例的保修金引起的拖欠。

三、解決工程造價(jià)爭議的10個(gè)法律問題

1、墊資開禁帶來的從招標(biāo)起先加強(qiáng)行政管理的新課題，以及承包企業(yè)墊資施工的可行性分析和可能遇到新的法律問題及其對策。

2、工期在價(jià)款結(jié)算中的計(jì)價(jià)依據(jù)，工程開、竣工的概念和認(rèn)定，施工企業(yè)加強(qiáng)工期順延書面催告的簽證及其針對性管理。

3、明確合同計(jì)價(jià)方式及其結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)的重要性，合同約定不明和操作中的疏漏的危害性以及法官審理時(shí)的自由裁量權(quán)。

4、加強(qiáng)簽證和索賠是施工企業(yè)加強(qiáng)造價(jià)管理、提高經(jīng)濟(jì)效益最重要的工作，對發(fā)包人拒絕簽證的對策及操作中應(yīng)留意的問題。

5、解決拖欠工程款包括墊資款利息的五種不同狀況，利息起算的相關(guān)規(guī)定；加強(qiáng)月工程量報(bào)表確認(rèn)以及進(jìn)度款催收管理的重要作用。

6、“黑白合同”的產(chǎn)生緣由主要是標(biāo)后讓利和規(guī)避政府監(jiān)管，其條款、內(nèi)容區(qū)分主要是計(jì)價(jià)方法變更，標(biāo)后讓利的違法性及法律的強(qiáng)制性規(guī)定，“黑白合同”的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)與中標(biāo)確定的有關(guān)造價(jià)的實(shí)質(zhì)性條款是否一樣，“黑白合同”的計(jì)價(jià)依據(jù)以中標(biāo)并經(jīng)備案的合同約定為準(zhǔn)。

7、合同約定固定價(jià)格的種類以及詳細(xì)操作方式，除合同無效以外不論以何種方式固定造價(jià)，當(dāng)事人不得再行要求重新鑒定；固定范圍以外的增加工程量和變更簽證的價(jià)款確認(rèn)的詳細(xì)處理方法。

8、為切實(shí)解決拖欠工程款，應(yīng)切實(shí)解決發(fā)包人拖延結(jié)算的處理方法；承包人應(yīng)加強(qiáng)分階段預(yù)決算，按合同約定期限剛好送達(dá)工程確定書，合同內(nèi)容應(yīng)明確發(fā)包人逾期不確認(rèn)結(jié)算以送審價(jià)為準(zhǔn)的相關(guān)約定。

9、司法實(shí)踐中解決造價(jià)爭議的方法通常是司法鑒定，造價(jià)鑒定的申請應(yīng)在舉證期限內(nèi)提出，鑒定應(yīng)明確計(jì)量范圍、計(jì)價(jià)依據(jù)，造價(jià)鑒定的六項(xiàng)基本原則以及法院的依法采信。

10、審價(jià)和審計(jì)的區(qū)分；最高人民法院對審計(jì)問題的兩個(gè)司法說明；審計(jì)結(jié)論是行政監(jiān)督結(jié)論，不能變更當(dāng)事人合同約定的計(jì)價(jià)方式和結(jié)算結(jié)論。

附件：

1、《建筑法》第18條：“建筑工程造價(jià)應(yīng)當(dāng)依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，由發(fā)包單位與承包單位在合同中約定。公開招標(biāo)發(fā)包的，其造價(jià)的約定，須遵守招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定。

發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同的約定，剛好撥付工程款項(xiàng)?！?/p>

2、《招標(biāo)投標(biāo)法》第33條：“投標(biāo)人不得以低于成本的報(bào)價(jià)競標(biāo)，也不得以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)。”

3、《招標(biāo)投標(biāo)法》第41條：“中標(biāo)人的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一：（一）能夠最大限度地滿意招標(biāo)文件中規(guī)定的各項(xiàng)綜合評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)；（二）能夠滿意招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求，并且經(jīng)評審的投標(biāo)價(jià)格最低；但是投標(biāo)價(jià)格低于成本的除外?！?/p>

4、《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，依據(jù)招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。

招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交?！?/p>

5、《合同法》第269條：“建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同?！?/p>

6、《合同法》第275條：“施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時(shí)間、工程質(zhì)量、工程造價(jià)、技術(shù)資料交付時(shí)間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。”

7、《合同法》第279條：“建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)依據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗(yàn)收規(guī)范和質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)剛好進(jìn)行驗(yàn)收。驗(yàn)收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)依據(jù)約定支付價(jià)款，并接收該建設(shè)工程。建設(shè)工程竣工閱歷收合格后，方可交付運(yùn)用；未閱歷收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付運(yùn)用?！?/p>

8、《合同法》第286條：“發(fā)包人未依據(jù)約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除依據(jù)建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?！?/p>

9、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第10條：“