法院制度現(xiàn)代化論綱

改革開放以來，我國邁開了現(xiàn)代化建設(shè)的步伐，社會現(xiàn)代化的進(jìn)程時刻沖擊著原有的司法制度。因而，法院為適應(yīng)現(xiàn)代化的要求，也在探索中不斷地進(jìn)行改革，尤其是黨的十五大確立"依法治國建設(shè)社會主義法治國家"的基本方略后，法院制度改革成為法治建設(shè)中的一個重要內(nèi)容。然而，如何改革仍是一個需要深入研討的問題。本文作者提出"一切改革都應(yīng)朝向?qū)崿F(xiàn)法院制度現(xiàn)代化之目標(biāo)"，深刻闡述了現(xiàn)代型法院的特征及我國法院制度現(xiàn)代化的歷史背景、改革的基本思路，令人深思，相信對今后法院制度的深層次改革會有所啟迪。本報今明兩日將在第３版連續(xù)刊出，以饗讀者。

在當(dāng)今中國法治實(shí)踐中，法院制度改革無疑已成焦點(diǎn)所在。在筆者看來，此一改革必須置于法院制度現(xiàn)代化的宏觀背景下予以考察與評判，一切改革都應(yīng)朝向?qū)崿F(xiàn)法院制度現(xiàn)代化之目標(biāo)。在此，擬對相關(guān)問題作一論述。

上篇：基本理論--

現(xiàn)代型法院的特征架構(gòu)

如果我們認(rèn)可對法院制度所作傳統(tǒng)與現(xiàn)代的類型化分析，并將司法改革看做是前者向后者的不可逆的演進(jìn)過程，則首先得闡明現(xiàn)代型法院的特征架構(gòu)。根據(jù)法院制度的既有運(yùn)作實(shí)踐以及我們的理性分析，法院制度的現(xiàn)代性架構(gòu)至少應(yīng)當(dāng)包括以下幾個方面內(nèi)容：

１．分化

所謂分化，是指"社會中原有的位置相對確定的一個單元或系統(tǒng)……分離成諸個單元或系統(tǒng)，它們對于更大的母系統(tǒng)而言，在結(jié)構(gòu)和機(jī)構(gòu)的意義上都彼此不同"。結(jié)構(gòu)的分化和功能的專門化被社會學(xué)家和政治學(xué)家們公認(rèn)為現(xiàn)代化的基本指標(biāo)。

在分化的政治網(wǎng)絡(luò)中，法院的型構(gòu)樣式呈現(xiàn)出以下幾大特征：一是工作目標(biāo)的專一性，即法院是由制度創(chuàng)設(shè)者以解決糾紛為直接目的而設(shè)立或承認(rèn)的專門機(jī)構(gòu)，審判成為現(xiàn)代型法院根本甚至惟一的任務(wù)；二是對糾紛解決具有獨(dú)占性，即法院在理論上和實(shí)踐中都在國家系統(tǒng)內(nèi)獲得對糾紛進(jìn)行司法處理的"專利權(quán)"，"無法院無審判"已成為現(xiàn)代社會最基本的司法理念之一；三是機(jī)構(gòu)設(shè)置的系統(tǒng)性，即現(xiàn)代法院應(yīng)當(dāng)是一個等級分化嚴(yán)密，以司法方式主要是審級關(guān)系為紐帶互相勾聯(lián)并進(jìn)行上對下監(jiān)督的整體系統(tǒng)，這一系統(tǒng)如同其他國家機(jī)構(gòu)系統(tǒng)一樣，構(gòu)成現(xiàn)代社會常設(shè)性甚至永久性的機(jī)構(gòu)；四是人員的分離性，即從事審判工作人員應(yīng)與從事其他國家、社會職能的人員在組織上相分離，國家機(jī)器中有一群專司審判并據(jù)以形成職業(yè)共同體的技術(shù)官僚。

２．獨(dú)立

法院的獨(dú)立包括兩方面的內(nèi)容：

一是審判上的獨(dú)立，即法官在執(zhí)行審判職務(wù)時，除受事實(shí)與法律的約束外，不允許任何外來干涉。一方面，從審判獨(dú)立的對象性主體來看，包括各種國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、組織、個人、其他法官與法院在內(nèi)的一切主體都不得隨意干涉法官的審判活動，即法院對外要獨(dú)立，對內(nèi)也要獨(dú)立；另一方面，與上相關(guān)，審判獨(dú)立首先是指行使審判權(quán)的法官個人獨(dú)立，其次也指整個法院機(jī)構(gòu)的獨(dú)立，是個人獨(dú)立與整體獨(dú)立的統(tǒng)一體。

二是審判獨(dú)立的配套保障。審判上的獨(dú)立需要一系列配套制度加以保障，否則法官的依法辦案只能是縹緲的空中樓閣。這些配套制度，既包括法院對司法資源占有的充分性和自主性等確保組織獨(dú)立的內(nèi)容，也包括法官的高薪制、終身制、不可撤換性等保證法官個體獨(dú)立的內(nèi)容。

３．功能的多元化

在功能高度分化多樣、社會分工日益發(fā)達(dá)的現(xiàn)代社會，法院功能從大處著眼可劃分為兩元：直接功能和延伸功能。

直接功能是指法院本身所固有的、決定法院制度產(chǎn)生的根本性和基礎(chǔ)性功能，即解決糾紛?，F(xiàn)代型法院的此項(xiàng)功能具有以下一些鮮明特點(diǎn)：其一是法院解紛方式的普適性，即法院有權(quán)受理和處置廣泛發(fā)生于社會生活中的大多數(shù)爭議，社會中少有法院不能涉及的領(lǐng)域。一般來說，凡具備以下因素之糾紛皆可成為法院受理對象：存在真正相等或?qū)怪鞣疆?dāng)事人；存在起源于法定情形的合法權(quán)益；爭議真實(shí)而具體；爭議可由法院以法律知識加以裁判解決。其二是法院解紛的權(quán)威性，即對于糾紛的解決，審判具有優(yōu)勢地位和終局性。一方面，法院一旦啟動司法程序處理糾紛，其他任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體、個人均無權(quán)介入，此時司法對糾紛的處理具有排他性；另一方面，除少數(shù)例外情況外，法院可依職權(quán)審查其他主體對糾紛的處理結(jié)果，只有法院對糾紛的裁決才具有終局性的效力。其三是法院處理糾紛類型的多樣化。表現(xiàn)之一是法院處理糾紛案件呈現(xiàn)高度技術(shù)化、復(fù)雜化的態(tài)勢，刑事案件早已失去往昔的中心地位；表現(xiàn)之二是與現(xiàn)代國家呈現(xiàn)監(jiān)控活動高度擴(kuò)展與強(qiáng)化的狀況相適應(yīng)，法院對社會的干預(yù)和影響日益深入。

延伸功能是指以直接功能的存在和運(yùn)作為前提和依托的衍生性功能，具體而言又包括三方面：控制功能、權(quán)力制約功能和公共政策的制定功能，這些功能的充分發(fā)揮昭示和凸顯了現(xiàn)代社會中法院尊榮而超卓的地位?？刂乒δ鼙憩F(xiàn)為現(xiàn)代社會中法院通過法律的運(yùn)用解決社會糾紛，達(dá)到對社會秩序和政治權(quán)威的維護(hù)，其基礎(chǔ)在于為各種主體提供和平解決沖突的中介和載體，進(jìn)而達(dá)到治理性整合效果。權(quán)力制約功能主要通過司法審查和行政審判兩種方式得以實(shí)現(xiàn)，前者通過司法程序來審查和裁斷立法和行政機(jī)關(guān)頒行的法律法規(guī)是否違反憲法，后者是對國家行政機(jī)關(guān)及其工作人員行政行為的合法性進(jìn)行審查。此項(xiàng)功能的創(chuàng)設(shè)大大提升了法院的社會地位，成為現(xiàn)代型法院與傳統(tǒng)型法院最重要的區(qū)別之一。公共政策的制定功能是指法院有權(quán)通過審理案件的方式影響和參與國家、社會宏觀事務(wù)的決策，它既可表現(xiàn)為通過宣布一項(xiàng)法律法令或某一行為無效的消極否定方式來干預(yù)公共政策，也可表現(xiàn)為通過對憲法或制定法的解釋及創(chuàng)設(shè)新判例等積極方式來肯定某項(xiàng)社會政策。

４．裁判依據(jù)的一元化

與傳統(tǒng)社會中超自然力量、權(quán)力意志、宗教性規(guī)范、道德倫理、風(fēng)俗習(xí)慣和法律規(guī)范共同構(gòu)成國家或其他公共權(quán)威組織處理糾紛準(zhǔn)據(jù)系統(tǒng)的狀況不同，在現(xiàn)代化社會中，依法審判早已成為法律制度現(xiàn)代化的基本表征之一。

法律之所以被確定現(xiàn)代法院制度最根本的裁判依據(jù)，在很大程度上取決于現(xiàn)代社會對社會控制方法以及權(quán)力性質(zhì)與關(guān)系的普遍看法。一方面，現(xiàn)代社會的一個基本觀念是視法律為社會控制之主要方式，以法律規(guī)制社會交往與國家管理，倡導(dǎo)并推行"法律社會"。作為其后果，法律當(dāng)然充斥社會生活的各個領(lǐng)域。美國學(xué)者布萊克在考察法制史后發(fā)現(xiàn)，若干世紀(jì)以來，在世界各地法律均持續(xù)增長。他指出，隨著從部落到現(xiàn)代生活、從身份到契約、社會從機(jī)械性一體化到有機(jī)一體化、從親屬社會到城市社會的演化，法律不斷增長，法律之外的社會控制屢呈萎縮與減少態(tài)勢。在此背景之下，法院理當(dāng)依法審判。另一方面，現(xiàn)代社會普遍認(rèn)同不同國家職能相互分工并彼此制約的觀念，依法審判如同依法行政、依憲立法一樣是約束權(quán)力、防止權(quán)力濫用的重要方式。若非如此，必然會出現(xiàn)孟德斯鳩所指出的那種情況：司法權(quán)與立法權(quán)合而為一，導(dǎo)致法官成為立法者，公民的生命與自由將因權(quán)力的專斷施行而嚴(yán)重受害。

５．程序的妥當(dāng)性

法院業(yè)務(wù)的運(yùn)作及功能的發(fā)揮都須依循一定的程序，相應(yīng)地，程序的妥當(dāng)性是現(xiàn)代型法院制度的又一重要特征，其具體表征

一是程序的獨(dú)立性，即程序具有獨(dú)立于實(shí)體之外的功能和目的，對程序法的認(rèn)識不受"從法"、"助法"、"附屬法"的束縛。

二是程序的理性化，突出表現(xiàn)為裁判結(jié)果的理性化與程序設(shè)計的經(jīng)濟(jì)性等。裁判結(jié)果的理性化就要求法院對終局性裁判文書和相關(guān)訴訟行為之適用給予充分、深入的論證，無論是證據(jù)的采信、事實(shí)的認(rèn)定還是法律的適用都應(yīng)分析嚴(yán)謹(jǐn)、說理透徹，以維護(hù)司法的權(quán)威和正當(dāng)性。程序設(shè)計的經(jīng)濟(jì)性，即要求安排程序時應(yīng)力求以最小的成本實(shí)現(xiàn)社會效果的最大化，使司法資源能得到最優(yōu)化的配置。

三是程序的公正性，這要求一方面裁判主體在對立的訴訟各方之間采取不偏不倚的立場和態(tài)度，另一方面當(dāng)事人對涉及自己利益的任何司法程序有充分的知情權(quán)、參與權(quán)等一系列權(quán)利。

四是程序的剛性，表現(xiàn)為程序的法定性、程序的不可違反性和程序違法的嚴(yán)厲制裁性。

五是程序的和平性與人道性，這既表現(xiàn)為程序推進(jìn)與延展不以暴力為外在的必要表現(xiàn)形式，必要的強(qiáng)制性手段不得侵犯訴訟參與者的人格尊嚴(yán)，同時也指程序本身蘊(yùn)涵有緩解沖突、促使人們和平解決糾紛的安排與極大可能性，只有這樣，才能體現(xiàn)訴訟程序中行為與結(jié)果相關(guān)聯(lián)從而確立的一種自我歸責(zé)、自我服從的運(yùn)作機(jī)制。

六是程序的民主性，即整個程序的設(shè)計與運(yùn)作均以訴訟當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移，以有效保障當(dāng)事方與利害關(guān)系者參與并主導(dǎo)司法進(jìn)程的權(quán)利。

６．法官的專業(yè)性

如果將審判權(quán)的行使視為一種特殊的實(shí)踐活動，則作為這一實(shí)踐活動的主體--法官必備的專業(yè)資質(zhì)與能力不能不被視為現(xiàn)代型法院的重要特征。

法官的司法活動需要專門的知識和技術(shù)。這是因?yàn)椋痉üぷ魇怯煞ü賾{藉專業(yè)知識與實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行的，這種專業(yè)知識依托于人類長期以來處理糾紛的經(jīng)驗(yàn)及其理性抽象形態(tài)--法律規(guī)范。尤其是近代以來，隨著法制的建構(gòu)日趨完善，制定法與判例法的發(fā)展迅猛，一個結(jié)構(gòu)龐大而又內(nèi)部分工細(xì)致的宏大法律體系業(yè)已形成，公正司法要求法官具備浩瀚精深的法律知識與豐富發(fā)達(dá)的法律實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。另一方面，司法活動還需要獨(dú)特的思考論證方式。用美國學(xué)者昂格爾的話語，這種方式及其所謂的自主性的方法論是"法律秩序"的重要特征，它具有一種區(qū)別于科學(xué)解釋以及倫理、政治、經(jīng)濟(jì)論證的方法或風(fēng)格，這些方法既有大陸法系的三段式演繹推理，又有英美國家的類比論證。由此，現(xiàn)代型法院制度下對法官的任命、遷升具有極高的標(biāo)準(zhǔn)，對法官的培訓(xùn)具有專門系統(tǒng)的要求，這些都是傳統(tǒng)型法院制度所不具備的。

總之，以上六個層面有機(jī)統(tǒng)一，才形成完整意義上的法院制度之現(xiàn)代性架構(gòu)，同時也型造了傳統(tǒng)法院制度現(xiàn)代化的既定目標(biāo)和理想前景。在我們看來，凡是不充分具備以上六大特征，或與以上六大特征相左的法院制度都可歸類于傳統(tǒng)型法院。

下篇：中國法院制度現(xiàn)代化

--難題與立場

以現(xiàn)代化的視角與標(biāo)準(zhǔn)來檢視中國法院制度，我們不難發(fā)現(xiàn)其傳統(tǒng)性與現(xiàn)代性錯綜互現(xiàn)，鼎立并存。

在現(xiàn)代性方面，中國法院制度的現(xiàn)代化始于清朝末期的修律運(yùn)動。爾后經(jīng)過民國和新中國的建立、發(fā)展時期，到目前為止，應(yīng)當(dāng)說已初具"現(xiàn)代型"法院之形式特質(zhì)和相當(dāng)之實(shí)質(zhì)特征。這主要表現(xiàn)在：司法職能已基本分離和相對獨(dú)立，司法功能從單一走向多樣化，"依法審判"已成為法院司法的基本原則，程序規(guī)范體系初步具備，一定的職業(yè)化分工已然形成。如此種種，已為眾所知，茲不評述。

然而，還需要指出，盡管法院制度的現(xiàn)代化建設(shè)迄今已取得重大進(jìn)步，但適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)、民主政治發(fā)展需要的現(xiàn)代法院制度尚遠(yuǎn)未建成，制度構(gòu)造尚有傳統(tǒng)一面。這主要表現(xiàn)在：司法活動多方受制，司法功能發(fā)揮有限，依法審判的異化，程序制度化尚未全面確立，職業(yè)化程度不高。如同上述，這些問題乃為人所共睹，毋庸贅述。

針對中國法院制度的雙重性，我們必須指出兩點(diǎn)：一是中國法院未來的進(jìn)一步現(xiàn)代化有著良好的社會基礎(chǔ)，社會整體上的現(xiàn)代化進(jìn)展為上層建筑的法律制度現(xiàn)代化鋪平了道路，使法院制度改革成為內(nèi)生于社會物質(zhì)生活條件變化的漸進(jìn)式改革，制度變遷的穩(wěn)妥性和成功率都大為增加；二是法院制度繼續(xù)現(xiàn)代化的困難性或許要超過我們的今天的想像。從社會層面觀察，社會現(xiàn)代化進(jìn)程的反復(fù)性、艱難性使法院制度改革既不可能一蹴而就，又使多方受制于社會經(jīng)濟(jì)、政治、文化、歷史條件。從法院自身角度出發(fā)，法院要承受來自社會的強(qiáng)大壓力，繼續(xù)現(xiàn)代化的社會有著相互沖突的需要和規(guī)則，法院要在這些規(guī)則和需要之間進(jìn)行周旋和作出積極的回應(yīng)，既不能拒斥衍生于社會主流意識形態(tài)的需要和規(guī)則，又不能不顧及社會公正。所以，繼續(xù)現(xiàn)代化進(jìn)程中的法院必須直面更多的要求，作出更多的允諾。換言之，在中國法院制度現(xiàn)代化變革這一點(diǎn)上，與社會現(xiàn)代化同樣的問題是存在的：在現(xiàn)代化大潮以不可抵擋之勢席卷全球之時，中國法院不得不以主動的姿態(tài)去面對現(xiàn)代化過程中可能出現(xiàn)的所有問題，去適應(yīng)這種現(xiàn)代化趨勢。

但是，必須看到在法治領(lǐng)域，由于我們今天的法律文化進(jìn)步是過去時代培育的文化的延伸，而我們過去的法文化與現(xiàn)代文明之間有諸多抵牾，所以，中國法院制度可以憑藉的自身文化資源極其有限，而且未來中國法院進(jìn)一步現(xiàn)代化所直接面對的社會整體現(xiàn)代化背景錯綜復(fù)雜，這直接決定了未來中國法院制度現(xiàn)代化的復(fù)雜性和艱難性，充分認(rèn)識到追求過程本身的艱難性，對于堅(jiān)定我們改革的信念，促使我們在改革時更加謹(jǐn)慎都是至關(guān)重要的。

難題之一：鄉(xiāng)土性中國社會的影響

至今為止的中國社會在某種意義上仍是一個費(fèi)孝通意義上的鄉(xiāng)土社會，這一方面是因?yàn)楣I(yè)化程度不高，農(nóng)耕文化對民眾生活方式有著不可忽略的影響，另一方面是鄉(xiāng)土社會結(jié)構(gòu)和組織形式的穩(wěn)定性和影響的廣泛性。在鄉(xiāng)土社會中，個人的生活圈子狹小，人與人之間關(guān)系密切，這本身就是對主體行為一種強(qiáng)有力的制約，要求他們遵守契約，不構(gòu)成對他人的侵犯。對違反鄉(xiāng)土性規(guī)范者，社會可以對之施加懲罰。文字先在規(guī)則、嚴(yán)格的現(xiàn)代程序法、現(xiàn)代意義上的專門司法機(jī)構(gòu)的缺乏都并不意味著這種處罰就一定是專斷、毫無章法和不盡人性的。所以，鄉(xiāng)土社會本身表現(xiàn)出一種對"外來"的現(xiàn)代法治和現(xiàn)代糾紛處理機(jī)構(gòu)的抵觸和排斥情緒。雖然由現(xiàn)代法治及其所衍生的新秩序要對鄉(xiāng)土社會的固有秩序發(fā)動強(qiáng)勁的沖擊，但在正常的農(nóng)耕社會，以現(xiàn)代法治取代鄉(xiāng)土規(guī)范，以現(xiàn)代法院解決鄉(xiāng)土社會糾紛這種在理論上成立的命題在實(shí)際生活中的推演卻是極其緩慢的，出于解決"城市問題"而確立的法律制度可能會給鄉(xiāng)土社會生活帶來諸多的不便，現(xiàn)代法院機(jī)制要用來維持彌散在社會生活中的規(guī)范和秩序可能會帶來打破生活和諧、糾紛解決不徹底或低效率的弊端。

當(dāng)然，我們這樣說并非是為了確證一種世外桃源般的生活場景的美好，而只是想指明中國未來法院的現(xiàn)代化所必須面對的事實(shí)。我們也承認(rèn)，鄉(xiāng)土社會的秩序和在大多數(shù)時候不需要法院維持的秩序必然存在著缺陷，必定會有種種不公平的現(xiàn)象。所以有必要延伸法院的觸須，更加堅(jiān)定我們對中國法院進(jìn)行現(xiàn)代化改造的決心。但是，我們更愿意指出，在確定了現(xiàn)代化目標(biāo)的前提下，未來的法院現(xiàn)代化建設(shè)必須要注意中國鄉(xiāng)土社會的特質(zhì)，以使我們有迎接困難的思想準(zhǔn)備，使我們的改革措施更具針對性。

難題之二：公眾對法院的認(rèn)同與信任感的不足

在被公眾所認(rèn)可、接受并信任、尊重和服從這一點(diǎn)上，未來的中國法院從理論上講應(yīng)該比今天做得更好。但是，這又談何容易。

這一問題與美國學(xué)者伯爾曼所說的法律信仰有關(guān)。一項(xiàng)法律要獲得完全的效力，就必須使人們相信法律是他們自己的，而要使人們相信和信仰，法律則必須具有神圣性和權(quán)威性。法律如同宗教一樣具有四種要素：儀式、傳統(tǒng)、權(quán)威和普遍性。這四種要素賦予法律價值以神圣性，并且因此而強(qiáng)化了民眾的法律情感。法律的神圣性與民眾的虔誠情感從法律的制定到實(shí)施都是由一整套莊重威嚴(yán)的儀式及法律自身所體現(xiàn)的主體情感與社會正義為紐帶的，這一紐帶的某一鏈條環(huán)節(jié)一旦出現(xiàn)扭曲或斷裂，公眾對法律的信仰即可能被削弱甚至喪失。由于種種原因，人們對通過法律謀求社會正義的愿望的實(shí)現(xiàn)受到阻礙，從而導(dǎo)致了法律信仰精神的失落。在這一點(diǎn)上，培根的話是值得我們?nèi)嫉模?一次不公正的判決比多次不平的舉動為禍尤烈。因?yàn)檫@些不平的舉動不過弄臟了水流，而不公的判決把水源敗壞了。"未來的法院在這一點(diǎn)上必須改變，否則將無法喚起民眾對司法應(yīng)有的客觀、公正、公平精神的崇高信念和信仰之激情，從而導(dǎo)致一種法律信仰危機(jī)。

要在法院制度繼續(xù)現(xiàn)代化的過程中確立公眾的法律信仰，一方面要求增加法院的獨(dú)立化程度，強(qiáng)調(diào)法院的司法救濟(jì)功能，另一方面還需要解決一個重要的技術(shù)性難題：對司法審判儀式重要性的強(qiáng)調(diào)。儀式是表征法院客觀性的形式程序，法律儀式主要強(qiáng)調(diào)的是立法、執(zhí)法、司法程序的嚴(yán)格性與嚴(yán)謹(jǐn)性，它是公眾信仰法律的重要的外在條件。忽視司法的外在表現(xiàn)形式如法官袍服、法庭布置、表達(dá)敬畏的辭令等，就使法律本身無法喚起人們對它的內(nèi)心激情。因?yàn)閲?yán)格的法律儀式不僅使法官本人，而且也使所有其他參與審判過程的人都強(qiáng)使自己的個性依從于法律程序的要求。然而，在我國長期以來的司法運(yùn)作中，并無重視審判活動的儀式化的傳統(tǒng)，這對未來法院的繼續(xù)現(xiàn)代化是不利的。然而，法院運(yùn)作儀式化的增強(qiáng)也不是簡單地說到就能做到的。這個問題應(yīng)在何種程度被現(xiàn)代化的中國法院所克服，實(shí)在需要我們拭目以待。

難題之三：改革的基本思路問題

對于如何改革法院制度，有著不同的思路，對此有必要加以論述，尤其有必要對外發(fā)式、激進(jìn)型的思路加以探討。

人們基本上傾向于同意下述判斷：二十世紀(jì)的中國歷史是一個現(xiàn)代化的歷史，它是作為近代世界性的現(xiàn)代化過程的一個組成部分而發(fā)生的。因此，它不完全是中國社會自身自然演化的結(jié)果。中國的現(xiàn)代化是中華民族在生死存亡關(guān)頭為救亡圖存而作出的自我選擇，它沒有更多的時間來嘗試內(nèi)生式、漸進(jìn)型的現(xiàn)代化路徑。所以，中國的法治現(xiàn)代化過程也就蘊(yùn)含著一定程度的外發(fā)式、激進(jìn)型的特點(diǎn)，"變法"是自清朝末年以來一直纏繞在仁人志士心中的一個復(fù)雜情結(jié)。但是，強(qiáng)調(diào)通過"變"來建設(shè)法治本身不是沒有任何問題。正如北大教授朱蘇力所指出的：假如我們可以確定我們關(guān)于建立現(xiàn)代中國法治的知識是完全的，或者假定外國的法治經(jīng)驗(yàn)已經(jīng)窮盡所有有關(guān)的知識，或者假定建立法治所要的具體的信息可以某種方式匯合到一個大腦或一個中央權(quán)威機(jī)構(gòu)的話，那么我們可以說"設(shè)計"或"建議"現(xiàn)代法治并非難事，只需按圖索驥，演繹成章。然而所有這些假定都是不能成立的。由于任何法治建設(shè)的規(guī)劃都不可能窮盡關(guān)于一個社會中法律活動的全部信息或知識，所以我們不可能僅僅依據(jù)我們心目中的理想模式或現(xiàn)有的理論來規(guī)劃、建立一個能有效運(yùn)作的現(xiàn)代法治。法院制度的變革也是如此，由于未來中國社會中現(xiàn)代法院制度的形成及其運(yùn)作需要大量具體的、具有中國地方性特色的知識，所以，我們不能完全借鑒西方經(jīng)驗(yàn)，不能完全以較為急切的心情來構(gòu)造一個與今天的模式相差很大的法院體系，過于倉促和動作過大的法院制度改革，無論經(jīng)過何等精密程度的設(shè)計和安排，都必定具有超越至少是普通人掌握和預(yù)測能力之外，都可能破壞普通人基于對歷史的記憶而建立起來的對社會沖突有效解決的預(yù)期。

此外，由于中國市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)呈現(xiàn)出不同于域外的特色，當(dāng)代中國在很大程度上是一種自上而下推進(jìn)的改革，所以中國的法治建設(shè)亦應(yīng)該有不同于域外的思路，承認(rèn)政府運(yùn)用強(qiáng)制力規(guī)制經(jīng)濟(jì)和社會是有現(xiàn)實(shí)意義的。采取一種與漸進(jìn)型轉(zhuǎn)型相區(qū)別的"政府推進(jìn)型"法院制度現(xiàn)代化模式并非毫無合理性。只是我們以前多少有些過分地強(qiáng)調(diào)了這種改革路徑，在度的把握上失衡。在未來的中國法院現(xiàn)代化建設(shè)中，強(qiáng)調(diào)以漸進(jìn)型、內(nèi)生式的改革思路對外發(fā)性、激進(jìn)式做法作出限定，恐怕是較為重要的。

回應(yīng)上述論析，我們可以建構(gòu)關(guān)于法院制度現(xiàn)代化之改革立場：

１．司法獨(dú)立的加強(qiáng)

在司法獨(dú)立已經(jīng)有所建立的基礎(chǔ)上，還應(yīng)進(jìn)一步改革，尤其通過下列方面的改革，建構(gòu)比較完整與國際接軌的獨(dú)立審判機(jī)制。

加強(qiáng)外部獨(dú)立。應(yīng)當(dāng)明確法官獨(dú)立的基本含義是法官除法律、事實(shí)之外，不應(yīng)考慮，不應(yīng)受到任何干預(yù)。因此，可以明確規(guī)定法官審判案件只服從法律，不應(yīng)受到其它干預(yù)。

內(nèi)部獨(dú)立的加強(qiáng)。顯然，從保障司法獨(dú)立的角度，從保障現(xiàn)代審判制度順暢運(yùn)作的角度出發(fā)，都有必要加強(qiáng)內(nèi)部獨(dú)立，賦予合議庭以獨(dú)立審判權(quán)力。

獨(dú)立審判保障機(jī)制的確立。法院的人事權(quán)受地方控制，法院整體運(yùn)作也就不具備強(qiáng)有力的持久且不受外界牽制的支撐條件。因此，盡管立法上給予一定獨(dú)立，且明確允許的干預(yù)甚少，但考慮到種種實(shí)際因素，法官作出決策自難避免干擾。所以，應(yīng)將司法直屬中央，將政府決定法院財政改為全國人大決定財政，且人大應(yīng)提供充足財政經(jīng)費(fèi)，以避免因財政問題而受制于各方尤其是政府。法院的人事權(quán)應(yīng)也交由全國人大及其常委會決定，且應(yīng)明確規(guī)定法官任職的終身制，不可撤換制。即或撤換，都應(yīng)以構(gòu)成犯罪或身體健康狀況為條件，否則應(yīng)交由專門設(shè)立的有法官和各界人士參加的紀(jì)律懲戒法院依司法性質(zhì)的程序來決定。

２．功能的擴(kuò)展

法院的基本功能是解決紛爭，但其又絕不止于此?，F(xiàn)代法院的功能由這一基本項(xiàng)又有多重延伸。對此，法國學(xué)者?？掠袠O其深刻的見解："無論是有罪還是無罪的判決都不再僅只是一項(xiàng)針對罪行的判決和實(shí)施刑罰的決定，它還包含著對正常狀態(tài)的評定和對可能正?；熬暗募夹g(shù)性預(yù)測。今天的審判者，無論是法官還是陪審員，當(dāng)然就不只是在’判案’了。"功能的擴(kuò)展和干預(yù)面的拓寬也是未來中國法院制度變革的一個方向。

其一，社會干預(yù)的擴(kuò)大與加深。二十年來，隨著中國社會的發(fā)展與轉(zhuǎn)型，社會關(guān)系由典型的"熟人社會"轉(zhuǎn)向"陌生人社會"，矛盾與沖突日益增多，當(dāng)然這并不等于壞事，因?yàn)檫@可能恰恰反映了社會的進(jìn)步和活躍。所以，不管制度設(shè)計者自覺還是不自覺，大量的糾紛都需要解決，且在傳統(tǒng)糾紛解決體系和社會治理方式趨于失效之際，不少案件涌向法院。這自然意味著法院作用范圍的擴(kuò)大。但畢竟從制度上加以設(shè)計更為理性。適應(yīng)社會發(fā)展趨勢，應(yīng)當(dāng)明確由法院處理具備其它手段、方式所不可比擬的優(yōu)越性、公正性、程序性，可以使糾紛當(dāng)事人通過充分發(fā)言將情緒與意見在法律允可范圍與方式方面予以發(fā)泄。

尤其要指出，復(fù)雜的社會問題、政治問題都可轉(zhuǎn)化為法律問題，并隨時間逐漸降溫，經(jīng)由理性程序使當(dāng)事人的思維趨于理性化，即使敗訴也不至于采取極端行動。司法這一獨(dú)特的將問題處理"正當(dāng)化"的作用為其它方式尤其行政方法所不能比擬。所以，通過讓盡可能多的適宜用司法方式處理的糾紛處理權(quán)賦予法院，能起到非常積極的作用。"司法最終解決"原則應(yīng)當(dāng)成為設(shè)計中國糾紛解決體系與社會治理模式的重要準(zhǔn)則。法院應(yīng)當(dāng)成為糾紛解決體系中最為權(quán)威、最為主要的機(jī)構(gòu)，相應(yīng)其它司法機(jī)關(guān)包括公安、檢察機(jī)關(guān)的體制性地位應(yīng)予審視與反思?？煞窠梃b國外做法，實(shí)行大司法部制度值得探討。

其二，權(quán)力制約功能的真正發(fā)揮與切實(shí)加強(qiáng)。一方面，已為立法所確立的對行政機(jī)關(guān)的制約功能要真正發(fā)揮，改變目前的行政審判案件數(shù)量甚少的局面。另一方面，從國家政制長遠(yuǎn)合理性考慮，法院對地方政權(quán)機(jī)關(guān)的制約功能似應(yīng)考慮，以保障統(tǒng)一的市場經(jīng)濟(jì)體系的孕育與發(fā)展；而從政治制度的基本原理考慮，職能的適當(dāng)分工與制約亦未嘗不可，所以司法對立法活動依據(jù)憲法進(jìn)行審查，可以探討。

其三，公共政策功能的建立與發(fā)揮。中國法院只是一個重要但地位相對邊緣化的機(jī)構(gòu)。然而，從中國社會發(fā)展趨勢看，既然權(quán)力制約都屬必要，那么法院在解決各種糾紛時，當(dāng)遇到立法與行政所未涉及或涉及甚少的事宜，顯然不能拒絕審判。相反，基于法律與事實(shí)考慮，作出自己的判斷，應(yīng)是法院職責(zé)。由此，法院事實(shí)上可以而且應(yīng)該通過審判案件包括新類型案件，形成判斷，參與公共事宜的決策。

３．程序法制與程序意識的加強(qiáng)

伯爾曼曾經(jīng)指出，法律不